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  • TEMAS L ABORALES núm. 1 27/20 14. Págs.85-120 Recepción de origin al : 25.7.2014. Aceptación: 11.9.2014

    LA OBLIGACIÓN DE REALIZAR AJUSTES RAZONABLES DEL PUESTO DE TRABAJO A LAS PERSONAS CON

    DISCAPACIDAD*

    beatriz rodríGuez sanz de GaLdeano Profesora Contratada Doctora de Derecho del Trabajo

    y de la Seguridad Social

    Universidad Pública de Navarra

    EXTRACTO Palabras clave: Ajustes razonables, discapacidad, discrimina- ción, extinción del contrato, incapacidad, ineptitud, absentismo.

    Por medio de este artículo se pretende realizar un estudio del contenido y límites de la obligación de realizar ajustes razonables para las personas con discapacidad y de las consecuencias que implica en el ámbito laboral. Con este objetivo se analiza, en primer lugar, la virtualidad de la obligación de realizar ajustes razonables en la apreciación de posibles discriminaciones directas e indirectas de los trabajadores con discapacidad. Posteriormente, se trata de per?lar cuál puede ser el contenido de las medidas de ajuste y los límites justi?cados por su excesiva onerosidad. Por último, se analiza la regulación española en materia de suspensión del contrato por incapacidad y extinción en caso de incapacidad, ineptitud y absentismo y su pos ible incompatibilidad con la obligación de realizar ajustes razonables.

    ABSTRACT Key words: Reasonable adjustments, disability, discrimination, termination of contract, incapacity, incompetence, absenteeism

    By means of this article intends to carry out a study of the content and limits of the obli- gation to make reasonable adjustments for disabled people and the consequences involved in the workplace. With th is objective analyses ? rs tly the virtuality of the obligation to make reasonable adjustm ents to the appreciation of possible direct and indirect discrimination of workers with disabi- lities . Subsequently, it’s shaping what could be the content of adjustment measures and limits jus ti? ed by its excessive onerous. Finally, the Spanish regulation relating to suspension of the contract he examines disability and extinction in case of inability, ineptness and absenteeism and its possible incompatibility with the obligation to make reasonable adjustments.

    * Este artículo se ha realizado en el marco del Proyecto “La adaptación del puesto de trabajo y la reubicación de los trabajadores especialmente sensibles (Der 2012-37872)”, que permitió el desarrollo de la investigación en el Centre for Disability Law and Policy de la Universidad de Galway, bajo la inestimable dirección del Prof. Gerard Quinn.

  • Beatriz Rodríguez Sanz de Galdeano86

    TEMAS L ABORALES núm. 1 27/20 14. Págs.85-120

    ÍNDICE

    1. in tro ducción : La recepción en españ a deL princip io d e aJus tes razo na bLes 2. ÁMbito su bJetiv o de a pLicación: La difíciL deLiMita ción d eL concepto de person a con d isca pa-

    cid ad: 2.1. Normativa europea 2.2. Solución comparada 2.3. El concepto de discapacidad en España

    3. iMpLica cion es d e La o bLiGa ció n de reaLizar aJu stes razona bLes en eL Marco d eL d erecho an tidis criMin atorio :

    3.1. La relación entre los ajustes razonables y la discriminación directa: 3.1.1. Antecedentes: las consecuencias de la negativa a realizar ajustes razonables en las

    diversas normas 3.2.2. La relevancia de los ajustes razonables en el establecimiento del término de com-

    paración en la discriminación directa 3.2. La relación entre los ajustes razonables y la discriminación indirecta:

    3.3.1. La premisa: situación de particular desventaja actual o futura 3.3. La obligación de realizar ajustes razonables como medida antidiscriminatoria autónoma

    4. con tenido y LíMites d e La obLiGa ció n de reaLizar a Ju stes razona bLes: 4.1. Razonabilidad y carga excesiva 4.2. Las medidas de ajuste razonable en el trabajo en el ordenamiento español:

    4.2.1. Régimen legal aplicable: la razonab ilidad y la carga excesiva como principales parámetros

    4.2.2. Virtualidad de la normativa sobre modi?cación de las condiciones de trabajo en la realización del ajuste

    4.2.3. Contenido posible de las medidas de a juste: especial referencia a la suspensión del contrato y la reubicación: La reubicación del trabajador y las medidas de acción positiva Suspensión del contrato y reserva del puesto de trabajo

    5. La LeG itiMidad co nstitucion aL d eL d es pid o deL tra baJad or con d isca pa cida d a La Lu z de La obLiG ació n de reaLizar a Ju stes razon abLes:

    5.1. Ajustes razonables y extinción por incapacidad 5.2. Ajustes razonables y despido por ineptitud 5.3. Ajustes y despido por absentismo

    1. INTRODUCCIÓN: LA RECEPCIÓN EN ESPAÑA DEL PRINCIPIO DE AJUSTES RAZONABLES

    El concepto de ajuste razonable tiene su origen en los Estados Unidos, en la aprobación de la Equal Employment Oppor tunity Act de 1972. Inicialmente, el término circunscribió su campo de actuación al ámbito de la libertad religiosa y obligaba al empresario a adaptar algunas condiciones de trabajo referentes a jor- nada y horario, con el ? n de que los trabajadores pudieran ejercitar su libertad re- ligiosa. Posteriormente, la obligación de realizar ajustes razonables se extendió a otros ámbitos y, en particular, ha encontrado un campo adecuado de actuación en la garantía de los derechos de las personas con discapacidad, donde se ha erigido en un instrumento esencial en pos de la consecución de la igualdad sustancial.

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    La American Disability Act (ADA), aprobada en el año 1990, concretó esta obligación de realizar ajustes razonables en el ámbito de la discapacidad. De acuerdo con su redacción actual esta ley señala que los ajustes razonables pueden incluir la facilitación de las medidas de protección que usan el resto de los empleados a los trabajadores con discapacidad, la realización de restruc- turaciones de trabajo, modi?caciones de horarios, reubicaciones en vacantes, la adquisición de equipos o la adecuación de modi?caciones en las pruebas o el sistema de formación (por ejemplo mediante la provisión de lectores o intérpretes) 1.

    La obligación de realizar ajustes razonables no ha gozado en Europa de una tan larga tradición como en EE.UU. Desde un punto de vista normativo, la Directiva 2000/78 del Consejo, de 27 de noviembre de 2000, relativa al establecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la ocupación, fue la primera norma en recogerlo expresamente. En su art. 5 contempla los ajustes razonables como una medida necesaria para garantizar la igualdad de trato; en concreto, señala que A ¿n de garantizar la observancia del principio de igualdad de trato en relación con las personas con discapa- cidades, se realizarán ajustes r azonables. Esto signi¿ca que los empresarios tomarán las medidas adecuadas, en función de las necesidades de cada situa- ción concreta, para permitir a las personas con discapacidades acceder al empleo, tomar parte en el mismo o progresar profesionalmente, o para que se les ofrezca formación, salvo que esas medidas supongan una carga excesiva para el empresario. La carga no se considerará excesiva cuando sea palia- da en grado su¿ciente mediante medidas existentes en la política del Estado miembro sobre discapacidades.

    Las disposiciones de esta Directiva fueron transpuestas al ordenamiento español por medio de la Ley 62/2003, de 30 de diciembre que reformó la Ley 13/1982, de 7 de abril, de integración social de los minusválidos. Con carácter general, más allá del ámbito especí?co referido al empleo, la Ley 51/2003, de 2 de diciembre, de igualdad de oportunidades, no discriminación y accesibili- dad universal de las personas con discapacidad, recoge en su art. 7 a), entre las medidas contra la discriminación, la realización de ajustes razonables.

    Ambos textos normativos han sido recientemente refundidos mediante el Decreto Legislativo 1/2013, de 29 de noviembre, por el que se aprueba el Texto

    1 Literalmente en la Sección 12111 señala que el témrino ajustes razonables incluye: (A) making existing facilities used by emplo yees readily accessible to and usable by

    individuals with disabilities; and (B) job restructuring, part-time or modi?ed work schedules, reassignment to a vacant position,

    acquisition or modi?cation of equipment or devices, appropriate adjustment or modi?cations of examinations, training materials or policies, the provision of quali?ed readers or interpreters, and other similar accommodations for individuals with disabilities.

  • Beatriz Rodríguez Sanz de Galdeano88

    TEMAS L ABORALES núm. 1 27/20 14. Págs.85-120

    Refundido de la Ley General de derechos de las personas con discapacidad y de su inclusión social. En su art. 2 m) de? ne los ajustes razonables como las modi¿caciones y adaptaciones necesar ias y adecuadas del ambiente físico, social y actitudinal a las necesidades especí¿cas de las personas con disca- pacidad que no impongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran en un caso particular de manera e¿caz y práctica, para facilitar la accesibilidad y la participación y para garantizar a las personas con discapa- cidad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las demás, de todos los derechos.

    Posteriormente, el art. 63 señala que la no realización de un ajuste razo- nable supone una vuln