Subcontratacion Intermediacion y Suministro de Mano de Obra - O. C. Racciatti y A. Castello

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Primeras Jornadas Chileno - Uruguayas de

D h d l T b j d l S id d S i l M id J i 2008

48.- El objetivo de nuestro trabajo será analizar el contenido de las leyes Nº 18.099 y Nº 18.251, las cuales regulan solamente algunos delos problemas laborales mencionados anteriormente. Con esa finalidad, hemos dividido nuestro trabajo en dos partes. En la primera, cuya autoríacorresponde a Alejandro Castello, se abordará la temática del ámbito de aplicación subjetivo de la nueva legislación sobre tercerización,poniéndose especial énfasis en el análisis de las definiciones de intermediario, suministradora de mano de obra y subcontratista que establecen lasleyes.

En la segunda parte, cuya autoría pertenece a Octavio Racciatti, se aborda el régimen de responsabilidad que consagran las leyes, laspotestades de control que le confieren a la empresa principal o usuaria respecto de los intermediarios, suministradores de mano de obra osubcontratistas que utiliza, así como también algunas otras medidas tuitivas importantes como la prohibición de adoptar las modalidades detercerización para reemplazar y la obligación de informar por escrito a los trabajadores eventuales sobre sus condiciones de empleo.

Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Montevideo - Junio 2008

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21.- De esa forma, desde el punto de vista jurídico laboral se crea una relación jurídica triangular [85] , que vincula a tres sujetos: dos empresas (una quefigura como empleador directo y otra que se transforma en la usuaria o tomadora del servicio) y un trabajador dependiente. En este supuesto, elfundamento de la responsabilidad laboral del tercero que formalmente no se presenta como empleador, radica en que la relación de trabajo debeimputarse al sujeto que verdaderamente utiliza y dirige el trabajo, ya que surge una relación de dependencia de facto o de hecho entre el trabajador que presta el servicio y la empresa que recibe los mismos, verificándose así la premisa o condición necesaria para que se aplique la legislación laboral.

[85] Jorge Rodríguez Mancini (Director), Curso de Derecho del trabajo y de la seguridad social, 5º edición, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2004, pág. 149 y ss. El autor señala que en base a

lo dispuesto por el art. 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, los trabajadores contratados por terceros con vistas a proporcionarlos a las empresas, serán considerados empleados directosde quien utilice su prestación, lo que desestimula el fraude o interposición laboral ya que frustra el resultado esperado, que es la evasión de las normas laborales, puesto que elempresario que utiliza los servicios del trabajador contratado por el intermediario es considerado empleador directo.

Relación triangular

AIntermediario

BEmpresa principal

CTrabajador

Relación laboralmediata

Relación formalde trabajo

Relación triangular

AEmpresa de

Trabajo Temporal

BEmpresa usuaria o

cliente

Trabajador eventual

Contrato formalde trabajo

Contrato desuministro

Subordinación defacto

41.- Como se suele hacer notar, el accionar de la ETT se diferencia de las agencias de colocación y servicios de empleo en que éstossolamente acercan a las partes de la relación laboral, las ponen en contacto, pero no participan de ella, por lo que la relación de trabajo se trabaformal y sustancialmente con el empleador que utiliza y recibe los servicios.

Por su parte, la ETT en lugar de distanciarse del trabajador colocado en una empresa usuaria o receptora, se atribuye y reclama formalmente

para sí la calidad de patrono, cumpliendo para ello con las cargas formales que se derivan de tal condición (registración ante organismos públicos,pago de salarios, contratación de seguro de accidentes de trabajo, etc.).

5.3. Regulación de las Empresas Suministradoras de Mano de Obra.42.- Hasta el año 2000 existió un Registro Nacional de Agencias Privadas de Colocación, en el cual debían inscribirse las Agencias de

Colocación y las ETT. Dicho Registro fue derogado por el Decreto Nº 241/00. Por Resolución de fecha 12/10/00 de la Dirección Nacional deEmpleo (DINAE), que funciona en el ámbito del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, las Agencias Privadas de Colocación deben obtener licencia anual habilitante y están obligadas a suministrar información estadística a la División investigación de la DINAE.

La intermediación y suministro de mano de obra constituyen manifestaciones de la externalización o tercerización de mano de obra. Encambio, la subcontratación normalmente es entendida como una expresión o modalidad de la externalización o tercerización de operaciones. Si así nofuese, habría que concluir que los términos intermediación, suministro de mano de obra y subcontratación serían intercambiables y habrían sidoutilizados por el legislador como sinónimos, lo cual no solamente es infundado teniendo en cuenta los antecedentes, fines y espíritu que persigue laLey Nº 18.099, sino que, además, fue expresamente rebatido y rechazado por el legislador al consagrar las definiciones contenidas en la Ley Nº18.251.

51.- La Ley Nº 18.251 reconoce que la subcontratación es una manifestación de la exteriorización de operaciones de una empresa y noconstituye un simple aporte de mano de obra a un tercero, al definirla de la siguiente manera:

“A) (Subcontratista): Existe subcontratación cuando un empleador, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona física o jurídica, denominada patrono o empresa principal, cuando dichas obras o servicios se encuentren integrados en la organización de éstos o cuando formen parte de la actividad normal o propia del establecimiento, principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia), ya sea que se cumplan dentro o fuera del mismo”.

De ahí que la subcontratación que regula la Ley Nº 18.251 es la que se puede esquematizar de la siguiente forma:

SUBCONTRATACIONLABORAL

Empresa Principal

BEmpresa

Subcontratista

ACUERDOCOMERCIAL O CIVIL

Delegación deobras o servicios desu giro principal o

accesorio

ATrabajadores

Contrato deTrabajo

Responsabilidad solidariao subsidiaria

77.- La segunda exclusión alude al “proceso de distribución de productos”, el cual se rige por los arts. 1 a 7 inclusive del Decreto ley Nº14.625 de 4 de enero de 1977. El art. 1º dispone que “se entiende por proceso de distribución toda forma de desplazamiento o circulación deproductos desde cualquiera de los locales de las empresas productoras o importadoras hasta su entrega a otras personas físicas o jurídicas. Dichoproceso comprenderá operaciones tales como las de almacenaje, transporte, venta y entrega”.

Dicho Decreto Ley establece que la empresa distribuidora será la única responsable por las obligaciones de seguridad social vinculadas asus empleados, cuando se acredite la celebración de un contrato de distribución de productos con la empresa productora, el que deberá contener unaserie de requisitos formales previstos expresamente en la norma (art. 5)

Conviene hacer notar que, la sustracción del proceso de distribución del régimen de responsabilidad previsto en las leyes Nº 18.099 y Nº18.251, refiere no solamente a las obligaciones de carácter previsional a las que hace referencia el Decreto ley Nº 14.625, sino también a cualquier clase de obligación establecida en dichas leyes (laborales, seguro de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, recuperos del Banco deSeguros del Estado, deberes en materia de seguridad e higiene, etc.).

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-IV-CONCLUSIONES

1. La tercerización plantea importantes consecuencias, efectos, retos y desafíos para las relaciones de trabajo, tanto en su dimensiónindividual como colectiva, muchas de las cuales tienen un claro signo negativo para los trabajadores. Frente a ello, la mayor parte de laslegislaciones han reaccionado frente a este fenómeno, estableciendo diversas formas de tutela del trabajo, siendo las más usuales la

responsabilidad solidaria, el principio de igualdad o trato paritario y la limitación del proceso de suministro de mano de obra temporal.2. En esa dirección, las leyes Nº 18.099 y Nº 18.251 (así como la Nº 18.098) vienen a reformar la regulación uruguaya sobreintermediación, suministro de mano de obra y subcontratación laboral, disponiendo diversos mecanismos que funcionan como antídotos normativospara paliar aquellos efectos perniciosos de los procesos de externalización de operaciones y de mano de obra.

3. La responsabilidad prevista en las nueves leyes únicamente rige para los casos de relaciones triangulares de trabajo, por lo que seexcluyen las relaciones con empresas unipersonales que no ocupen personal o profesionales universitarios. La responsabilidad alcanza tanto a lasempresas privadas como a las entidades públicas de cualquier naturaleza, sin distinción de ninguna clase.

4. El fundamento de la utilización de la responsabilidad compartida se funda en la existencia de subordinación o dependencia laboral fáctica entre el trabajador y la empresa usuaria o principal, que da lugar a una verdadera relación de trabajo material no contractualizada, y en otros

casos en el poder de organización, dirección y control que suele tener la empresa principal sobre el ciclo productivo, el que por decisión y enbeneficio propios es fragmentado o parcelado delegándolo en terceros, lo que justificaría un traslado de riesgos económicos y laborales de sentidoascendente, de manera de proteger al trabajador frente a la posible insolencia del empleador directo.5. En la legislación uruguaya, no toda forma de delegación de actividades o encargo de obras o servicios a una empresa tercera, quedaautomáticamente incluida en el concepto de subcontratación e intermediación laboral. Para ello se requiere que se verifiquen ciertos requisitosobjetivos, subjetivos, funcionales y negociales.

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