Sociedades en Derecho Mercantil - UNID · Naturaleza jurídica ¿Cuál es la naturaleza jurídica...
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Sociedades en Derecho Mercantil
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Sociedades en Derecho Mercantil
SOCIEDADES EN DERECHO MERCANTIL
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Sesión No. 4
Nombre: Sociedades mercantiles
Contextualización
¿Qué efectos produce la constitución de una sociedad mercantil?
“La constitución de la sociedad crea un nuevo sujeto jurídico: la persona social,
al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares
las partes que en dicha constitución intervienen, derechos y obligaciones cuyo
conjunto forma el estado o calidad de socio. Para que se produzca la plenitud de
estos efectos precisa la observancia de ciertas formas y requisitos, cuya omisión
acarrea la irregularidad de la sociedad”. (Mantilla, 2011, p. 207)
Podemos establecer que la creación de una sociedad mercantil es un acto
meramente formal, en virtud de que establece el cumplimento de determinadas
formalidades.
¿Cuáles son los requisitos para la constitución de una sociedad mercantil?
Requisitos para la constitución
de una Sociedad Mercantil
Se debe elaborar un contrato
Dicho contrato se debe otorgar en escritura pública
Se debe inscribir la escritura en el Registro Público de Comercio
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Introducción al Tema
¿Cuál es la diferencia entre patrimonio de la sociedad y capital social?
“No debe, en modo alguno, confundirse el patrimonio de la sociedad con el
capital social, aunque originalmente coincidan.
(Mantilla, 2011, p. 212).
¿Cuáles son los tipos de sociedades mercantiles que hay?
¿Qué es la irregularidad de una sociedad?
“La multiplicidad de exigencias legales para la creación de una sociedad
mercantil tiene como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide
satisfacer algunas de ellas, lo que provoca la irregularidad de la sociedad”.
(Mantilla, 2011, p. 241).
El capital social es la cifra en que se
estima la suma de las obligaciones de
dar de los socios y señala el nivel
mínimo que debe alcanzar el
patrimonio social para que los socios
puedan disfrutar de las ganancias de
la sociedad.
El patrimonio social está
cambiando continuamente; sujeto a
todas las vicisitudes de la sociedad,
aumenta cuando sus negocios son
prósperos, se menoscaba en caso
contrario”.
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Explicación
Naturaleza jurídica
¿Cuál es la naturaleza jurídica de las sociedades mercantiles?
“La sociedad mercantil es una persona jurídica; es un comerciante. No debe
confundirse a la entidad sociedad con el acto constitutivo, o sea con el acto del
cual nace”. (Cervantes, 2002, p. 36).
Las sociedades mercantiles surgen con la finalidad de realizar acciones
que no podían ser ejecutadas por una sola persona. En muchos casos se
tiene una gran idea para realizar un negocio pero debido a la gran inversión que
se requiere es necesario el recurrir a otras personas, esto con la finalidad de
sufragar entre varias personas la inversión y de esta forma poder llevar a cabo el
proyecto.
En una sociedad existe una colaboración entre sus integrantes para lograr un fin
común, en el caso de las sociedades mercantiles será con fines lucrativos.
El derecho de asociación se encuentra regulado en el artículo noveno
constitucional que establece que “no se podrá coartar el derecho de asociarse o
reunirse pacíficamente con cualquier objeto lícito”. La asociación de varias
personas para formar una sociedad mercantil se presume que es con un objeto
lícito, lucrativo pero lícito. Aunado a lo anterior, el artículo tercero de la Ley
General de Sociedades Mercantiles determina como nulas a las sociedades que
tengan un objeto ilícito:
“Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos, serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación, a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquiera persona, incluso el Ministerio Público, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar”
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Constitución
Para la creación de una sociedad mercantil es necesario que se elabore un
contrato, por medio del cual las partes manifiestan se voluntad de obligarse a
combinar recursos y esfuerzos para el cumplimiento de un fin común.
Requisitos para la constitución
¿Cuáles son los requisitos para la constitución de una sociedad mercantil?
Se deberá hacer constar por escrito mediante un contrato, dicho contrato
deberá otorgarse en escritura pública ante Notario y deberá contener los
requisitos que establece el artículo seis de la Ley General de Sociedades
Mercantiles.
Acta constitutiva y modificación
Como ya se ha referido, es necesario que el contrato de sociedad mercantil se
otorgue en escritura pública ante Notario, haciéndose constar las modificaciones
subsecuentes que se lleven a cabo.
Criterios de clasificación de las sociedades mercantiles
¿Cuáles son los criterios para la clasificación de las sociedades
mercantiles?
Existe en la doctrina diversas clasificaciones de las sociedades mercantiles, sin
embargo, para el presente trabajo distinguiremos tres tipos de clasificación de
las sociedades mercantiles:
Sociedades de personas. En su identificación se consideran datos personales
de los socios, tales como los apellidos, el nombre etc., aunado al hecho de que
los socios responden frente a terceros de forma ilimitada por las deudas de la
sociedad. Por eso es importante que los acreedores puedan identificar
plenamente a los socios que integran la sociedad. La sociedad en nombre
colectivo y la sociedad en comandita por acciones son sociedades de personas.
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Sociedades de capital. Contrario a las sociedades de personas, en este tipo de
sociedades no se consideran aspectos personales de los socios en su
identificación, asimismo los socios asumen frente a terceros una responsabilidad
limitada por las deudas de la sociedad. Por lo que es importante para los
acreedores conocer la suma de las aportaciones de los socios al capital de la
sociedad más que la identidad de los socios. La sociedad de responsabilidad
limitada, la sociedad anónima y la sociedad cooperativa son sociedades de
capital.
Sociedades mixtas. En este tipo de sociedades existen socios que responden
frente a terceros de forma ilimitada y otros que responden de forma limitada por
las deudas de la sociedad. La sociedad en comandita simple es una sociedad
mixta.
Personalidad jurídica
¿En qué consiste la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles?
“La persona moral es la atribución de derechos y obligaciones a otros sujetos
que no son los seres humanos.” (Planiol y Ripert, 1935, p. 38).
Verrucoli (citado en Cervantes 2002) establece algunas teorías que explican la
institución de la personalidad jurídica de las sociedades:
a) Teoría de la ficción. (Savigny). Según este autor, la persona jurídica es
una persona ficta, creada por la ley con vista a la titularidad de un
patrimonio. Esta teoría ha sido superada, porque el Derecho no finge;
crea sus propias estructuras, que tienen una realidad ideal, pero
ontológicamente tan existente como las realidades materiales.
b) Teoría del patrimonio de afectación. (Brinz). Se ha pretendido que se
trata, no de una persona, sino de un patrimonio que se afecta a un destino
específico. Patrimonio y persona jurídica son dos instituciones diferentes,
que no tienen por qué confundirse.
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c) Teoría del reconocimiento. (Gierke). La personalidad, se ha dicho, “es
atributo propio de todo organismo social, capaz de una propia voluntad de
acción y respecto del cual el Estado se limita simplemente a reconocer su
existencia. No es admisible esta teoría, porque las entidades jurídicas son
creaciones del derecho, que derivan siempre de un poder público efectivo.
El ordenamiento jurídico no reconoce, sino crea las estructuras jurídicas.
d) Teoría del sujeto aparente. (Jhering). Esta teoría pretende que la
persona jurídica es sólo un sujeto aparente, que nace de la voluntad de
un hombre o de una colectividad y que la personalidad real radica sólo en
las personas físicas.
Representación de la personalidad jurídica
Una vez constituidas las personas jurídico colectivas, tienen aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones, estando limitado por el objeto social de la
sociedad. Sin embargo, no contrario a las personas físicas, no pueden ejercer
sus derechos por sí mismas, pues se trata de un ente ficticio, por lo que es
necesario que al momento de su creación se designe un apoderado legal de
acuerdo a como lo determina el artículo 10 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles:
“La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores, quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social.
Para que surtan efecto los poderes que otorgue la sociedad mediante acuerdo de la asamblea o del órgano colegiado de administración, en su caso, bastará con la protocolización ante notario de la parte del acta en que conste el acuerdo relativo a su otorgamiento, debidamente firmada por quienes actuaron como presidente o secretario de la asamblea o del órgano de administración según corresponda, quienes deberán firmar el instrumento notarial, o en su defecto lo podrá firmar el delegado especialmente designado para ello en sustitución de los anteriores”.
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Patrimonio social y capital social
¿En qué consiste el patrimonio social y el capital social de una sociedad
mercantil?
Bonnecase (2002) define al patrimonio como “la personalidad misma del hombre
considerada en sus relaciones con los objetos exteriores, sobre los cuales puede
o podrá tener derechos de ejercitar; comprende no solamente in acta, los bienes
ya adquiridos, sino también in potencia los bienes por adquirirse”. (p. 466).
El patrimonio de una persona jurídico colectiva lo conforma el conjunto de
bienes, derechos y obligaciones que le pertenecen, es decir, su patrimonio está
conformado tanto por activos como pasivos de la empresa.
Aportaciones y reservas
¿Qué son las aportaciones y reservas en una sociedad mercantil?
Éstas integran el capital social de la sociedad mercantil, pueden ser obligaciones
de dar o de hacer. Así que una aportación puede consistir en transferir la
propiedad de un bien o un crédito a favor de la sociedad.
Las aportaciones de los socios permiten a una sociedad mercantil iniciar
operaciones, mediante la obtención de recursos para el cumplimiento de sus
fines y, en caso de que se incorporen nuevos socios, sus aportaciones
permitirán invertir en nuevos proyectos.
Las reservas constituyen una especie de ahorro que sirve para absorber las
pérdidas que pudiera tener la empresa derivada de su actividad comercial. De
acuerdo con el artículo 20 de Ley General de Sociedades Mercantiles, dicha
reserva se constituirá de separar anualmente (como mínimo) el cinco por ciento
de la utilidad neta hasta que importe la quinta parte del capital social. Dicha
reserva será reconstituida de la misma forma cuando disminuya por cualquier
motivo. El artículo 21 de la ley en comento determina como nulos los acuerdos
que sean contrarios a lo antes señalado.
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Nombre, domicilio, nacionalidad, finalidad y duración
¿Cuáles son los atributos de la personalidad de las sociedades
mercantiles?
El nombre es un elemento esencial para individualizar a las personas, siendo un
instrumento para distinguirlas claramente. Las personas jurídico colectivas tienen
una razón o denominación social, que es equivalente al nombre de las personas
físicas, dicha denominación les permite identificarla de las demás.
Para las personas morales el domicilio constituye su ubicación, el lugar donde se
ubica el centro principal de sus negocios. “Cualquier teoría que se adopte sobre
la naturaleza de las personas morales, hay que situar sus intereses en un lugar
determinado que representara para ellas el papel de un domicilio”. (Planiol y
Ripert, 1935, p. 143).
La nacionalidad es el vínculo político que existe entre la persona y un
determinado Estado y que trae como consecuencia el surgimiento de
determinados derechos y obligaciones.
La finalidad de una sociedad mercantil es el objeto social, “las sociedades
mercantiles son comerciantes especializados en una actividad determinada. Se
llama objeto social a esa actividad a que la sociedad habrá de dedicarse y ella
deberá expresarse en la escritura constitutiva” (Cervantes, 2002, p. 45).
“Como toda persona, la sociedad mercantil tiene un término de vida, que en la
escritura constitutiva deberá predeterminarse. Antes de su terminación, el
término podrá prorrogarse. Se ha discutido si puede establecerse una duración
ilimitada. Así es en las cooperativas y, aunque no es usual, no creemos que
haya obstáculo legal para que se establezca en los otros tipos de sociedades.
Suelen fijarse términos de 99 años”. (Cervantes, 2002, p. 45).
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Reparto de utilidades y productos
¿En qué consiste el reparto de utilidades y productos en una sociedad
mercantil?
Las ganancias y pérdidas de la sociedad se distribuirán de forma proporcional a
sus aportaciones, entre los socios capitalistas sin que se pueda excluir a alguno,
esto de conformidad con el artículo 16 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles:
“En el reparto de las ganancias o pérdidas se observarán, salvo pacto en contrario, las reglas siguientes:
I.- La distribución de las ganancias o pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones;
II.- Al socio industrial corresponderá la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esa mitad se dividirá entre ellos por igual, y
III.- El socio o socios industriales no reportarán las pérdidas”.
Sociedades inexistentes, de hecho, irregulares e ilícitas
¿Cuáles son las sociedades mercantiles inexistentes?
Son inexistentes las sociedades que carecen de las formalidades requeridas
para su creación, las cuales no existen para efectos legales.
El socio capitalista
es aquel que
aporta dinero y el
socio industrial es
el que contribuye
con trabajo.
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¿Cuáles son las sociedades mercantiles de hecho?
Las sociedades de hecho son aquellas en donde los socios han convenido su
creación, sin embargo, carecen de todas las formalidades. No existe un contrato
de sociedad, ni siquiera privado.
¿Cuáles son las sociedades mercantiles irregulares?
Ahora bien, las sociedades irregulares son las que han protocolizado su acta
ante un fedatario público, sin embargo, la misma no está inscrita en el Registro
Público de Comercio o en el Registro Cooperativo Nacional según sea el caso.
¿Cuáles son las sociedades mercantiles ilícitas?
Las sociedades ilícitas tienen como finalidad la realización de actos prohibidos
por las leyes o contrarios a las buenas costumbres.
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Conclusión
Las sociedades mercantiles han ayudado al desarrollo del comercio, permitiendo
realizar acciones que difícilmente realizaría por sí solo un comerciante, esto en
virtud de que muchos negocios requieren de un enorme capital económico, con
el que pocos comerciantes podrían contar, además los socios comparten los
riesgos que representa la inversión.
Para la constitución legal de una sociedad mercantil se requiere el cumplimiento
de diversas formalidades como son: que la sociedad se cree mediante un
contrato por escrito, dicho contrato deberá ser protocolizado por un fedatario
público y finalmente se deberá inscribir la escritura en el registro Público de
Comercio.
La existencia de varias formalidades complican de algún modo la creación de
sociedades mercantiles, pues además de las formalidades antes señaladas es
necesario reunir determinada cantidad de dinero (el monto depende del tipo de
sociedad de que se trate, lo que se conoce como capital social), lo que hace que
muchos comerciantes desistan en su intento de construir una sociedad
mercantil.
Un aspecto importante en las sociedades es el tema económico, siendo que la
principal razón por la que las personas formen una sociedad es la de obtener un
lucro, por eso los socios pueden tener participación en las ganancias de la
empresa (si es que existe).
El análisis de las generalidades de las sociedades mercantiles es esencial para
comenzar con el estudio en particular de las diversas sociedades mercantiles
que contempla la ley, por lo que en la siguiente sesión se analizará de forma
particular lo concerniente a la sociedad anónima, por ejemplo:
¿Cuál es la función económica de la sociedad anónima?
¿Cómo se constituye la sociedad anónima?
¿Qué son los accionistas?
¿Cómo se administra una sociedad anónima?
Las respuestas a las preguntas anteriores las conocerás en la siguiente sesión.
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Para aprender más
¿Qué son las sociedades mercantiles?
Vázquez, F. (s.f.) Sociedades mercantiles, obtenido de:
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/3/1368/23.pdf
¿Cuáles son los elementos del contrato de sociedad?
Barrera Graf, J. (s.f.) Elementos del contrato de sociedad, obtenido de:
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/912/5.pdf
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Actividad de Aprendizaje
Instrucciones:
Con la finalidad de reforzar los conocimientos adquiridos a lo largo de esta
sesión, ahora tendrás que resolver un crucigrama sobre los aspectos generales
de las sociedades mercantiles.
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Recuerda que esta actividad te ayudará a retener los aspectos referentes a las
generalidades de las sociedades mercantiles, los cuales son esenciales para
continuar con el estudio de la materia.
En esta actividad se tomará en cuenta lo siguiente:
Tus datos generales
Crucigrama resuelto
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Bibliografía
Bonnecase, J. (2002). Tratado elemental de derecho civil. México: Oxford.
Cervantes, R. (2002). Derecho Mercantil. México: Porrúa.
Mantilla, R. (2011). Derecho Mercantil. México: Porrúa.
Muñoz, L. (1973). Derecho Mercantil. México: Cárdenas, Editor y
Distribuidor.
Planiol, M. y Ripert, R. (1935). Tratado práctico de derecho francés.
Donaciones y testamentos. Tomo V. Habana: Cultural
