Curso: Metodología de la Investigación JurídicaTema: problemas de la investigación en

dogmática jurídica.

Prof. Erika Castro Buitrago

Antes de iniciar el estudio de la metodología de la investigación jurídica recordar:

La dogmática jurídica: método de Investigación - problemas

En la medida en que el propio nombre de «dogmática», el método está inspirado en la noción de dogma.

El origen del término es la consideración del derecho positivo, el derecho puesto por el legislador, como el equivalente a un dogma religioso, es decir, como un punto de partida no discutible.

Por: C.Courtis

Courtis, Christian. El juego de los juristas.En: Observar la ley: ensayos sobre metodología de la investigación jurídica. , España: Editorial Trotta, S.A., 2006. Editorial Trotta, S.A.

Propósito

• Estudiar el ordenamiento jurídico para conocerlo, transmitir ese conocimiento, operarlo, optimizarlo, mejorarlo.

• Su orientación es eminentemente práctica.

Describe el objeto del que pretende dar cuenta, y

prescribe soluciones para superar problemas de interpretación y aplicación.

Foto tomada de: www.flickr.com/photos/pleautaud/2305521971/sizes/o/in/photostream/

31 de agosto de 2012

Las soluciones de la dogmática…1. Las soluciones propugnadas se pretenden derivadas o inferidas del conjunto normativo interpretado.

2. La selección de soluciones adecuadas a problemas interpretativos … que implican la pretensión de neutralidad y el recurso a supuestas garantías de objetividad —como la apelación al modelo del «legislador racional»— esconden habitualmente el punto de vista político-axiológico del intérprete.

Foto tomada de www.flickr.com/photos/pleautaud/509295097/sizes/o/in/photostream/31 de agosto de 2012

Problemas para la realización de la dogmática

• Problemas de indeterminación lingüística. Vaguedad, ambigüedad, carga emotiva, textura abierta, etc. El hecho de que la legislación emplee expresamente conceptos regulativos o normativos.(…) cuyo alcance sólo puede ser concretado a partir de valoraciones sociales:

“buen padre de familia”, “hecho notorio”,

“desarrollo sostenible”

Problemas para la realización de la dogmática

Problemas de carácter lógico, como el de la inconsistencia, carácter incompleto y redundancia de las normas.

ARTICULO 78. CST. El período de prueba no puede exceder de dos (2) meses. En los contratos de trabajo a término fijo cuya duración sea inferior a un (1) año el período de prueba no podrá ser superior a la quinta parte del término inicialmente pactado para el respectivo contrato, sin que pueda exceder de dos meses. Cuando entre un mismo empleador y trabajador se celebren contratos de trabajo sucesivos, no es válida la estipulación del período de prueba, salvo para el primer contrato.

Y el contrato ocasional: no más de un mes.

Y Contrato de obra: no tiene duración mínima ni máxima

(Inconsistente e incompleto)

Problemas para la realización de la dogmática

• Problemas relacionados con el hecho de que el orden jurídico esté compuesto, además de por normas o reglas en sentido estrecho, por estándares tales como principios y directrices, cuya función difiere de la de aquéllas.

• Problemas de determinación de los valores y de los fines de un conjunto normativo, necesarios para establecer su sentido y su alcance.

Problemas para la realización de la dogmática

El matrimonio entre personas de un mismo sexo y la posibilidad de adopción. Principios: el reconocimiento al derecho de ser diferentes y el derecho del menor de tener una familia y el Derecho a la igualdad.

http://www.youtube.com/watch?v=w9IVTQvqur0Videos relacionados:

http://www.youtube.com/watch?v=rYMMSbnsvmM

Problemas para la realización de la dogmática

• Problemas derivados de la estructura jerárquica y escalonada del orden jurídico, ya que la aplicabilidad de una norma a un caso está sujeta al examen de su compatibilidad formal y sustancial y, por lo tanto, la identificación misma de la norma que rige el caso puede depender de su comparación con una norma de rango superior.

Problemas para la realización de la dogmática

• Antinomia constitucional: “Resulta entonces claro, que a pesar de la expresa prohibición constitucional de establecer diferencias jurídicas con fundamento en el origen familiar de las personas, la misma Carta lo hace en el artículo 33 cuando determina un trato jurídico diverso para los parientes adoptivos y los biológicos, frente al deber de declarar en contra de sus familiares más próximos. Esta discriminación perjudica a los parientes adoptivos, respecto de quienes se dispensa un trato menos garantista en cuanto a la aplicación del principio de no incriminación de familiares” SC-1287 de 2001

Laguna: artículo 88 el constituyente no ha definido el régimen de responsabilidad objetiva en derechos colectivos.

Problemas para la realización de la dogmática

• Problemas que emanan del hecho de que el conjunto de normas con las que operan los intérpretes y aplicadores del sistema jurídico no se limita a lo sancionado por los poderes con facultades legislativas o reglamentarias, sino que también está integrado por las interpretaciones jurisprudenciales de esas reglas. (…)En este sentido, el «derecho positivo» también está formado por un conjunto no siempre coherente de casos jurisprudenciales. P. 106-108.

Incoherencia de la jurisprudencia:• La posición de las diferentes secciones del CE

frente al incentivo en acciones populares, antes de ser derogado de la Ley 472 de 1998.

http://www.youtube.com/watch?v=uvmCR9v2GgQ&feature=related

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Sobre la aplicación de la metodología de la investigación al derecho

Fuente de la presentación. Courtis, Christian. El juego de los juristas.En: Observar la ley: ensayos sobre metodología de la investigación jurídica. , España: Editorial Trotta, S.A., 2006. Editorial Trotta, S.A.