DERECHO NOTARIALNEGOCIO JURDICO, DOCUMENTO Y ESCRITURA PBLICA: RELACIONES E INTERFERENCIAS

Mgt. NSTOR AVENDAO UCHUYA

DERECHO CIVIL Y NOTARIALDERECHO CIVIL: TEMA SUSTANTIVO, TRATA SOBRE LAS RELACIONES JURDICAS ENTRE PARTICULARES, DE LA QUE SURGEN DERECHOS Y OBLIGACIONES DERECHO NOTARIAL: TEMA FORMAL, TRATA SOBRE EL PROCEDIMIENTO Y GARANTAS PARA OBTENER EL INSTRUMENTO DE FE PBLICA

DERECHO NOTARIAL: ADJETIVOJOS CASTN TOBEAS: EL DERECHO NOTARIAL ES UN DERECHO FORMAL O ADJETIVO, LO QUE NO QUIERE DECIR QUE NO SEA IMPORTANTE, SINO QUE SE CONCENTRA EN EL PROCEDIMIENTO, O EN LA FORMA DE LA FORMA.EL TEMA ADJETIVO NO INCIDE EN LO SUSTANCIAL, PERO S EN LA CALIDAD DE LO SUSTANCIAL: INSTRUMENTO DE FE PBLICA Y PRESUNCIN DE LEGALIDAD

DERECHO NOTARIAL: ADJETIVO (2)EL INSTRUMENTO NOTARIAL POR EXCELENCIA (ESCRITURA PBLICA) CONTIENE UN NEGOCIO, UNA DECLARACIN DE VOLUNTAD, EN LA QUE EL NOTARIO ES TERCERO, PERO ASESORA, GUA, DA FECHA CIERTA, IDENTIFICA, SE COMPROMETE CON UN CONSENTIMIENTO INFORMADO, ASEGURA LA LECTURA DEL INSTRUMENTO, EVITA MANIPULACIONES O ALTERACIONES

FORMA DEL NEGOCIOLIBERTAD DE FORMA: 143 CC: CUANDO LA LEY NO DESIGNE UNA FORMA ESPECFICA PARA UN ACTO JURDICO, LOS INTERESADOS PUEDEN USAR LA QUE JUZGUEN CONVENIENTEAD SOLEMNITATEM: 144 CCAD PROBATIONEM: 144: CUANDO LA LEY IMPONE UNA FORMA Y NO SANCIONA CON NULIDAD SU INOBSERVANCIA, CONSTITUYE SOLO UN MEDIO DE PRUEBA DE LA EXISTENCIA DEL ACTOAD REGISTRATIONEM: 2010 CC: LA INSCRIPCIN SE HACE EN VIRTUD DE TTULO QUE CONSTE EN INSTRUMENTO PBLICO, SALVO DISPOSICIN CONTRARIA

NEGOCIO Y DOCUMENTO225 CC: NO DEBE CONFUNDIRSE EL DOCUMENTO CON EL ACTO QUE SIRVE PARA PROBARLO. PUEDE SUBSISTIR EL ACTO AUNQUE EL DOCUMENTO SE DECLARE NULO.ES LA VIEJA TEORA DEL DOCUMENTO SOLO COMO MEDIO DE PRUEBA, QUE HACE TIEMPO SE ENCUENTRA EN PROFUNDA REVISIN

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CARNELUTTILA DECLARACIN (NEGOCIO) ES UN ACTO, EL DOCUMENTO ES UN OBJETO (COSA); NO ES POSIBLE PENSAR UN ACTO COMO UN OBJETO, O VICEVERSALA REPRESENTACIN ES UN SUBROGADO DE LA PERCEPCIN EN EL SENTIDO DE QUE DESPIERTA LA IDEA DE UN HECHO MEDIANTE LA PERCEPCIN DE OTRO HECHO QUE CONSTITUYE PRECISAMENTE SU EQUIVALENTE SENSIBLEEXISTE LA REPRESENTACIN OBJETIVA, MEDIANTE LA COMPOSICIN DE UN OBJETO (DOCUMENTO), APTO, PARA DESPERTAR LA PERCEPCIN DEL HECHO REPRESENTADO; Y LA REPRESENTACIN SUBJETIVA, MEDIANTE UN HOMBRE QUE NARRA (TESTIMONIO)

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CARNELUTTI (2)DOCUMENTOS AUTGRAFOS: PUEDE DARSE QUE TAMBIN QUE EL DOCUMENTO REPRESENTE UN HECHO DE LA PERSONA MISMA QUE LO FORMA ESTO SE PUEDE VERIFICAR SOLO EN CUANTO EL DOCUMENTO REPRESENTE EL HECHO DE SU FORMACIN, PUESTO QUE, EN EFECTO, LA FORMACIN DEL DOCUMENTO DEBE OCURRIR EN PRESENCIA DEL HECHO DOCUMENTADO, Y PUESTO QUE UNA PERSONA NO PUEDE REALIZAR DOS ACTOS CONTEMPORNEAMENTE, EL NICO HECHO DEL AUTOR DEL DOCUMENTO, QUE EL DOCUMENTO PUEDE REPRESENTAR, ES EL ACTO MISMO DE SU FORMACINEL ESCRITO AUTGRAFO (COSA) REPRESENTA EL HECHO DE ESCRIBIR (ACTO)

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CARNELUTTI (3)DOCUMENTOS HETERGRAFOS: SI EL DOCUMENTO PROVIENE DE UN TERCERO QUE LA DOCUMENTACIN SEA POSTERIOR A LA CONCLUSIN DEL CONTRATO ES COMPLETAMENTE NECESARIO: LA FORMACIN DEL INSTRUMENTO NOTARIAL NO PUEDE EFECTUARSE SINO DESPUS DE QUE LAS PARTES SE HAN CAMBIADO LOS CONSENTIMIENTOSDISTINCIN ONTOLGICA ENTRE ACTO Y COSA, POR TANTO, CUANDO LA DECLARACIN SE HACE POR ESCRITO, SE DISTINGUE ENTRE SCRIBERE (ACTO) Y SCRIPTUM (COSA), AUN EXIGIDO AD SUBSTANTIAM, PUES EL SCRIBERE ES LO EXIGIDO POR LA LEY COMO FORMA, QUE HAYA EN SU DA TENIDO LUGAR Y AS SE DEMUESTRE

DOC. CONSTITUTIVO - PROBATORIOART. 1959 CC: AQUEL QUE MEDIANTE ANUNCIO PBLICO PROMETE UNILATERALMENTE UNA PRESTACIN A QUIEN SE ENCUENTRE EN DETERMINADA SITUACIN O EJECUTE UN DETERMINADO ACTO, QUEDA OBLIGADO POR SU PROMESA DESDE EL MOMENTO EN QUE ESTE SE HACE PBLICAART. 1222 CC: EL RECIBO DE PAGO DEL CAPITAL OTORGADO SIN RESERVA DE INTERESES, HACE PRESUMIR EL PAGO DE ESTOS, SALVO PRUEBA EN CONTRARIO

DOC. CONSTITUTIVO PROBATORIO (2)259 CC: EL MATRIMONIO SE CELEBRA EN LA MUNICIPALIDAD, PBLICAMENTE, ANTE EL ALCALDE QUE HA RECIBIDO LA DECLARACIN, COMPARECIENDO LOS CONTRAYENTES EN PRESENCIA DE DOS TESTIGOS MAYORES DE EDAD Y VECINOS DEL LUGAR. EL ALCALDE, DESPUS DE LEER LOS ARTCULOS 287, 288, 289, 290, 418 Y 419, PREGUNTAR A CADA UNO DE LOS PRETENDIENTES SI PERSISTE EN SU VOLUNTAD DE CELEBRAR EL MATRIMONIO Y RESPONDIENDO AFIRMATIVAMENTE, EXTENDER EL ACTA DE CASAMIENTO, LA QUE SER FIRMADA POR EL ALCALDE, LOS CONTRAYENTES Y LOS TESTIGOS

DOC. CONSTITUTIVO PROBATORIO (3)269 CC: PARA RECLAMAR LOS EFECTOS CIVILES DEL MATRIMONIO DEBE PRESENTARSE COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DEL REGISTRO DEL ESTADO CIVILLA POSESIN CONSTANTE DEL ESTADO DE MATRIMONIO, CONFORME A LA PARTIDA, SUBSANA CUALQUIER DEFECTO PURAMENTE FORMAL DE ESTA270 CC: COMPROBADA LA FALTA O PRDIDA DEL REGISTRO O DEL ACTA CORRESPONDIENTE, ES ADMISIBLE CUALQUIER OTRO MEDIO DE PRUEBA

NEGOCIOS FORMALESART. 1605 CC: LA EXISTENCIA Y CONTENIDO DEL SUMINISTRO PUEDEN PROBARSE POR CUALESQUIERA DE LOS MEDIOS QUE PERMITE LA LEY, PERO SI SE HUBIESE CELEBRADO POR ESCRITO, EL MRITO DEL INSTRUMENTO RESPECTIVO PREVALECER SOBRE TODOS LOS OTROS MEDIOS PROBATORIOSCUANDO EL CONTRATO SE CELEBRE A TTULO DE LIBERALIDAD DEBEN FORMALIZARSE POR ESCRITO, BAJO SANCIN DE NULIDADART. 1649 CC: LA EXISTENCIA Y EL CONTENIDO DEL MUTUO SE RIGEN POR LO DISPUESTO EN LA PRIMERA PARTE DEL ARTCULO 16051816 CC: LA EXISTENCIA Y EL CONTENIDO DEL DEPSITO SE RIGEN POR LO DISPUESTO EN EL PRIMER PRRAFO DEL ART. 1605

NEGOCIOS FORMALES (2)1092 CC: EL CONTRATO SE OTORGAR POR ESCRITURA PBLICA, BAJO SANCIN DE NULIDAD, EXPRESANDO LA RENTA DEL INMUEBLE Y EL INTERS QUE SE PACTE1625 CC: LA DONACIN DE BIENES INMUEBLES, DEBE HACERSE POR ESCRITURA PBLICA, CON INDICACIN INDIVIDUAL DEL INMUEBLE O INMUEBLES DONADOS, DE SU VALOR REAL Y EL DE LAS CARGAS QUE HA DE SATISFACER EL DONATARIO, BAJO SANCIN DE NULIDAD1624 CC: SI EL VALOR DE LOS BIENES MUEBLES EXCEDE EL LMITE FIJADO EN EL ARTCULO 1623 (25% UIT), LA DONACIN DEBER HACERSE POR ESCRITO DE FECHA CIERTA, BAJO SANCIN DE NULIDAD. EN EL INSTRUMENTO DEBEN ESPECIFICARSE Y VALORIZARSE LOS BIENES QUE SE DONAN1623 CC: LA DONACIN DE BIENES MUEBLES PUEDE HACERSE VERBALMENTE CUANDO SU VALOR NO EXCEDA DEL 25 % DE LA UIT VIGENTE AL MOMENTO EN QUE SE CELEBRA EL CONTRATO

NEGOCIOS FORMALES (3)1925 CC: LA RENTA VITALICIA SE CONSTITUYE POR ESCRITURA PBLICA, BAJO SANCIN DE NULIDAD1098 CC: LA HIPOTECA SE CONSTITUYE POR ESCRITURA PBLICA, SALVO DISPOSICIN DIFERENTE DE LA LEY1858 CC: EL SECUESTRO DEBE CONSTAR POR ESCRITO, BAJO SANCIN DE NULIDAD1871 CC: LA FIANZA DEBE CONSTAR POR ESCRITO, BAJO SANCIN DE NULIDAD1304 CC: LA TRANSACCIN DEBE HACERSE POR ESCRITO, BAJO SANCIN DE NULIDAD O POR PETICIN AL JUEZ QUE CONOCE EL LITIGIO

NEGOCIOS FORMALES (4)1207 CC: LA CESIN DEBE CONSTAR POR ESCRITO, BAJO SANCIN DE NULIDAD1411 CC: SE PRESUME QUE LA FORMA QUE LAS PARTES CONVIENEN ADOPTAR ANTICIPADAMENTE Y POR ESCRITO ES REQUISITO INDISPENSABLE PARA LA VALIDEZ DEL ACTO, BAJO SANCIN DE NULIDAD1413 CC: LAS MODIFICACIONES DEL CONTRATO ORIGINAL DEBEN EFECTUARSE EN LA FORMA PRESCRITA PARA ESTE CONTRATO

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CRTICA A CARNELUTTILA TEORA REPRESENTATIVA INDICA QUE EL DOCUMENTO SIEMPRE ES COSA QUE REPRESENTA A OTRA, AL NEGOCIO, A LA DECLARACIN ORAL. POR TANTO, DEGRADA EL LENGUAJE ESCRITO A UNA MERA PRUEBA.TODOS LOS DOCUMENTOS SERAN EXCLUSIVAMENTE PROBATORIOS, ES DECIR, NO HABRAN DISPOSITIVOS O CONSTITUTIVOS, LOS QUE DISPONEN DE INTERESES PRIVADOS Y CREAN RELACIONES JURDICASSIN EMBARGO, SE OLVIDA QUE EL PENSAMIENTO HUMANO PUEDE EXPRESARSE VERBALMENTE O POR ESCRITO. LA PRIMACA LO TIENE EL ESCRITO, POR SU PERMANENCIA, Y POR SU APTITUD PARA MANIFESTAR DECLARACIONES COMPLEJAS

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CRTICA A CARNELUTTI (2)EL LENGUAJE DESEMPEA UNA FUNCIN DE INSTRUMENTO DEL PENSAMIENTO MISMO, Y NO YA DE SU EXTERIORIZACIN, Y ESA FUNCIN INSTRUMENTAL DEL PENSAMIENTO LA CUMPLE EL LENGUAJE ESCRITO CON MAYOR PERFECCIN, PUES DEBIDO AL FACTOR TIEMPO Y A LAS POSIBILIDADES DEL BORRADOR Y LAS REPETIDAS LECTURAS Y ENMIENDAS, ES POSIBLE ENCONTRAR LA EXPRESIN PRECISA, ALCANZAR UNA FINEZA QUE NO PERMITE LA PALABRA, SIN MENGUA DE SU FUNCIN RECEPTIVA. POR LO DEMS, EL DESTINATARIO TIENE TODO EL TIEMPO PARA COMPRENDER EL SENTIDO DE LO ESCRITO, DISMINUYENDO EL RIESGO DE FALSAS INTERPRETACIONES (RODRGUEZ DRADOS)

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CRTICA A CARNELUTTI (3)LA IDENTIDAD ESENCIAL ENTRE EL LENGUAJE ORAL Y EL ESCRITO PERMITE QUE TODA DECLARACIN, INCLUSO LA DE VOLUNTAD, PUEDA HACERSE POR ESCRITO. LA DECLARACIN PUEDE HACERSE MEDIANTE UNA FORMA MATERIAL, LA ESCRITURA, QUE PUEDE, EN CONSECUENCIA, ESTAR CONTENIDA EN UNA COSA TAMBIN MATERIAL, EL DOCUMENTO (RODRGUEZ A.)141 CC: LA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD PUEDE SER EXPRESA O TCITA. ES EXPRESA CUANDO SE REALIZA EN FORMA ORAL O ESCRITA, A TRAVS DE CUALQUIER MEDIO DIRECTO, MANUAL, MECNICO, ELECTRNICO U OTRO ANLOGO.

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CONCLUSIONESEL DOCUMENTO SIEMPRE CUMPLE FUNCIN DE MEDIO DE PRUEBA, PERO ABARCA MSEXISTEN LAS FORMAS DE SER, VALER Y PROBARLA FORMA DE SER (DEL NEGOCIO) O LA FORMA DE DECLARACIN DE VOLUNTAD, PUEDE SER DE TANTAS MATERIAS APTAS PARA SACAR LA VOLUNTAD DEL INTERIOR DEL HOMBRE Y MANIFESTARLO AL EXTERIOR, Y, PRINCIPALMENTE PUEDE SER ORAL O ESCRITA.CUANDO EL DOCUMENTO CONTIENE LA MISMA DECLARACIN DE VOLUNTAD, NO ES UN ELEMENTO MS DEL NEGOCIO ANTES PERFECTO, SINO QUE ES LA FORMA DE SU DECLARACIN DE VOLUNTAD.

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CONCLUSIONES (2)SIN EMBARGO, UNA FORMA PUEDE CUMPLIRSE A POSTERIORI, HABINDOSE DECLARADO LA VOLUNTAD PREVIAMENTE, MEDIANTE OTRA FORMA. LA FORMA ULTERIOR NO ES FORMA DE SER PORQUE EL NEGOCIO Y, POR TANTO, LA DECLARACIN DE VOLUNTAD, YA EXISTA CON ANTERIORIDAD, PERO AL DOTARLE DE UNA NUEVA Y MAYOR EFICACIA, ENTONCES SE TRATA DE UNA FORMA DE VALER.OTRA FUNCIN DE LA FORMA, PRECISAMENTE POR SU CARCTER EXTERNO, MATERIAL Y VISIBLE, ES FACILITAR LA PRUEBA DEL NEGOCIO JURDICO. LAS FORMAS ESCRITAS SE REVELAN AQU DE UNA SUPERIORIDAD INDUDABLE (RODRGUEZ DRADOS)

NEGOCIO Y DOCUMENTO:CONCLUSIONES (3)UNA MISMA FORMA PUEDE FUNCIONAR COMO EN LA VIDA DEL NEGOCIO COMO FORMA DE SER, DE VALER Y DE PROBAR. AS OCURRE CON EL DOCUMENTO QUE CONTIENE DIRECTAMENTE LA DECLARACIN DE VOLUNTAD, QUE ADEMS DE DAR LUGAR AL NEGOCIO, LE DOTA, CUANDO SE TRATA DE INSTRUMENTO PBLICO, DE UNA ESPECIAL EFICACIA Y ASEGURA LA PRUEBA.LA ESCRITURA PBLICA QUE CONTIENE LA DECLARACIN DE VOLUNTAD, ES FORMA DE SER DEL NEGOCIO, FORMA DE EFICACIA EN EL GRADO MXIMO Y, TAMBIN, EN ESTE GRADO, POR LA EXISTENCIA DEL PROTOCOLO, FORMA DE PRUEBA (RODRGUEZ DRADOS)

Y SI LA ESCRITURA REITERA UN NEGOCIO?ES BIEN CONOCIDA LA CONTRAPOSICIN DOCTRINAL ENTRE NUESTROS DOS MS GRANDES NOTARIALISTAS; PARA NUEZ LAGOS, EL OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA EXIGE UN NUEVO CONSENTIMIENTO SUSTANTIVO, ORIGINA UNA RENOVATIO CONTRACTUS, SALVO QUE ESTEMOS ANTE LA ESCRITURA DE RECONOCIMIENTO DE UN ACTO O CONTRATO; PARA GONZALEZ PALOMINO, CUANDO EL CONSENTIMIENTO EXISTA YA POR ANTICIPADO, LAS PARTES NO PUEDEN NI TIENEN POR QU COMPELERSE A PRESTAR UN NUEVO CONSENTIMIENTO, SINO A LLENAR UNA FORMA, MEDIANTE REPRODUCCIN CONFESORIA (RODRGUEZ DRADOS)

RENOVATIO CONTRACTUSDEGENKOLBOTORGADA LA ESCRITURA PBLICA, QU SIGNIFICACIN TIENE ESTA Y QU SIGNIFICACIN TIENEN LOS PACTOS PRIMIGENIOS?DEGENKOLB: SI LA E.P. DEBE PROBAR UN ACUERDO ANTERIOR, ESTO ES IMPOSIBLE PORQUE EL ACUERDO PERTENECE AL PASADO, Y LA FE PBLICA RECAE EN EL PRESENTE. POR ESO, SE PLANTEA LA RENOVATIO CONTRACTUS. EL CONTRATO REPRODUCTIVO IMPLICA, POR VOLUNTAD DE LAS PARTES, UNA FUSIN DE LOS MATERIALES DEL NUEVO ACUERDO, UN NUEVO CONSENTIMIENTO Y UNA REFUNDICIN DE LAS DECLARACIONES DE VOLUNTAD (NUEZ LAGOS)EL 2 CONTRATO SUSTITUYE EL 1, POR LO QUE EL 2, COMO REPRODUCTIVO, CANCELA LO ANTERIOR

FIJACIN JURDICA: SIEGELCONTRATO POR EL CUAL LAS PARTES FIJAN CON CLARIDAD Y CERTEZA (FIRMEZA) UNA DETERMINADA SITUACIN JURDICA. SE TRATA DE ASEGURAR LAS RELACIONES JURDICASES UN NEGOCIO JURDICO DE CAUSA ASEGURADORA O DE COMPROBACIN (ACCERTAMENTO, EN ITALIANO). TIENE ALGUNA ANALOGA CON LA TRANSACCIN, AUNQUE AQU NO EXISTE CONTROVERSIA O LITIGIO.LA PRINCIPAL OBJECIN ES LA INDEPENDENCIA DE LOS ACUERDOS PRIVADOS EN EL CASO QUE LA FIJACIN JURDICA HAYA SIDO REDACTADA POR LAS MISMAS PARTES (NUEZ LAGOS)

LEY DEL NOTARIADO51 LN: ESCRITURA PBLICA ES TODO DOCUMENTO MATRIZ INCORPORADO AL PROTOCOLO NOTARIAL, AUTORIZADO POR EL NOTARIO, QUE CONTIENE UNO O MS ACTOS JURDICOS67 LN: EN ESTE REGISTRO SE OTORGAR EL TESTAMENTO EN ESCRITURA PBLICA Y EL CERRADO QUE EL CDIGO CIVIL SEALA ()68 LN: EL NOTARIO OBSERVAR EN EL OTORGAMIENTO DE TESTAMENTOS EN ESCRITURA PBLICA Y CERRADO LAS FORMALIDADES PRESCRITAS POR EL CDIGO CIVIL98 LN: EL NOTARIO EXTENDER ACTAS EN LAS QUE CONSIGNE LOS ACTOS, HECHOS O CIRCUNSTANCIAS QUE PRESENCIE O LE CONSTE Y QUE NO SEAN COMPETENCIA DE OTRA FUNCIN

LEY DEL NOTARIADO (2)59 LN: LA CONCLUSIN DE LA ESCRITURA PBLICA EXPRESAR:()B) LA RATIFICACIN, MODIFICACIN O INDICACIONES QUE LOS OTORGANTES HICIEREN, LAS QUE TAMBIN SERN LEDAS()J) LA IMPRESIN DACTILAR Y SUSCRIPCIN DE TODOS LOS OTORGANTES, AS COMO LA SUSCRIPCIN DEL NOTARIO, CON INDICACIN DE LA FECHA EN QUE FIRMA CADA UNO DE LOS OTORGANTES, AS COMO CUANDO CONCLUYE EL PROCESO DE FIRMAS DEL INSTRUMENTO

ART. 1412 CCSI POR MANDATO DE LA LEY O POR CONVENIO DEBE OTORGARSE ESCRITURA PBLICA O CUMPLIRSE OTRO REQUISITO QUE NO REVISTA LA FORMA SOLEMNE PRESCRITA LEGALMENTE O LA CONVENIDA POR LAS PARTES POR ESCRITO BAJO SANCN DE NULIDAD, ESTAS PUEDEN COMPELERSE RECPROCAMENTE A LLENAR LA FORMALIDAD REQUERIDA

BIBLIOGRAFARODRGUEZ DRADOS, Antonio. Naturaleza jurdica del documento autntico notarial. En Id. Escritos Jurdicos, Volumen III, Colegios Notariales de Espaa, Madrid 1996.NUEZ LAGOS, Rafael. Estudios sobre el valor jurdico del documento notarial, Academia Matritense del Notariado, Imprenta Talleres Penitenciarios, Alcal de Henares 1945.CASTN TOBEAS, Jos. Funcin notarial y elaboracin notarial del derecho. Editorial Reus, Madrid 1946.