Argumentación jurídica

Unidad 4Ubicación de la argumentación

jurídica

Ubicación de la argumentación jurídica

• Con la implementación del Proceso Penal Acusatorio y Oral, el profesional del Derecho precisa, no sólo conocer las teorías sino saber cómo usarlas para alcanzar el resultado que persigue.

• Para lo cual deberá aprender a exponer las ideas de forma lógica y ordenada porque sólo así habrá alguna posibilidad de que el auditorio a quien va dirigido el discurso, sea éste cual fuere, quede convencido y persuadido.

• Esto es, que aprenda las formas diversas de argumentación jurídica.

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Conocer, definir y comparar los fines y propósitos de la argumentación jurídica a través de las perspectivas de los diferentes tratadistas del tema.

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• La toma de decisiones está sujeta a distintos grados de racionalidad

• A nivel jurídico, no están libradas al simple albedrío decisorio.– Deben presentar mayor racionalidad– Ser aceptadas por los destinatarios– Fundamentación

Argumentación general y argumentación del derecho

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• Fines y propósitos de la argumentación jurídica– Construir mejores argumentos– Orientar a los jueces en su labor jurisdiccional– Intentar mejorar la racionalidad en la función

jurisdiccional– Justificar las resoluciones de las autoridades en la

emisión de sus actos

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Las perspectivas de la argumentación jurídica• Perelman: La nueva retórica– La argumentación tiene como objetivo el asegurar la

adhesión de aquellos a quien se dirige.– Su influencia concierne en su totalidad a las audiencias .– Pueden ser: “audiencias universales" y "audiencias

particulares“– La Lógica Jurídica es el razonamiento judicial, es decir, el

que realiza exclusivamente el juez.

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Las perspectivas de la argumentación jurídica– Elementos que constituyen la argumentación

según Perelman• Orador• Discurso• Auditorio

– Acuerdo: Es un aspecto fundamental en la elaboración del discurso, ya que el orador debe partir de un acuerdo generalizado para de ahí partir en la elaboración de su discurso.

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• Las perspectivas de la argumentación jurídica– Aarnio: Desarrolla su teoría sobre la base de la

exigencia de la razonabilidad del resultado argumentativo

– Un punto de vista argumentativo está vinculado siempre a un caso difícil• El intérprete puede tener varias alternativas• Elección justificada

– La justificación es un procedimiento del discurso práctico racional

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Los conceptos fundamentales de la teoría de Aulis Aarnio son: – La racionalidad, que depende de las fuentes del derecho

que se utilizan– La ausencia de arbitrariedad– La razonabilidad, que es relativa al acervo axiológico del

auditorio – Los valores del auditorio, son criterios que miden la

validez y condicionan la aceptabilidad– La aceptabilidad racional, se presenta cuando la

comunidad jurídica comparte un mismo código valorativo

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Las perspectivas de la argumentación jurídica:

Vieweg: Busca reivindicar el interés que para la teoría y la práctica jurídica tenía el resurgimiento del modo de pensar Tópico o Retórico.– Tópica: es la técnica de pensamiento orientada a

problemas o técnica del pensamiento problemático.– Problema: es aquella cuestión que demanda una

respuesta

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• Las perspectivas de la argumentación jurídica– Aporía: es un problema sobre el cual no tenemos

una respuesta, pero que la tenemos que buscar cueste lo que cueste.

– La aporía principal de la jurisprudencia es determinar qué es lo justo aquí y ahora.

– La jurisprudencia es una disciplina que no se puede problematizar.

– Es a partir de la Tópica como se puede mostrar la estructura que conviene a la jurisprudencia.

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• Esta tesis general es desgranada en tres tesis derivadas:– La estructura total de la jurisprudencia sólo puede estar

determinada desde el problema(aporía).– Los elementos constitutivos de la jurisprudencia, sus conceptos y

proposiciones, han de permanecer ligados de un modo específico al problema y sólo a partir de éste pueden ser comprendidos.

– Tales conceptos y proposiciones sólo se pueden articular deductivamente en implicaciones que permanezcan próximas al problema

• En suma, toda la estructura jurídica se explicaría en razón de la necesidad de resolver problemas: casos concretos

• Cuando no encontramos la solución a un problema, es que sólo es un problema aparente, no es realmente un problema

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• Las perspectivas de la argumentación jurídica:

– Alexi: Propone plantear los enunciados doctrinales de manera lógica, de acuerdo con las normas vigentes y con los enunciados empíricos, para lograr una argumentación práctica, de tipo general, para que la argumentación dogmática tenga sentido en la práctica general.

– La teoría del discurso ofrece algo así como un criterio, en situaciones específicas, para la racionalidad de procesos de decisión, y para la racionalidad de las decisiones producidas en ellos.

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• Las perspectivas de la argumentación jurídica– Para lograrlo hay que examinar, de forma sistemática

las funciones de la dogmática jurídica, en los campos de:

• La estabilización• El progreso• La descarga• La técnica• El control• La heurística

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• Las perspectivas de la argumentación jurídica– MacCormick: “La Teoría de las Pasiones” – El juez al tomar las decisiones, no puede separar

su parte emotiva, biológica, subjetiva, de su parte racional.

– Los propósitos de su obra son dos:• Concretar, explicar y justificar las ideas en abstracto

del razonamiento práctico, que tiene que ver con la acción humana• Explicar la naturaleza de la argumentación jurídica la

cual se manifiesta a través del litigio y de las decisiones de casos jurídicos concretos.

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La teoría de McCormick es:– Descriptiva: en el estudio que hace de las resoluciones, describe el

sistema jurídico o el estilo particular de argumentar.– Normativa:da ciertas reglas, que si se cumplen, se dice que se está

realizando una argumentación justificativa razonable.Las funciones de la argumentación jurídica según McCormick son:– La función persuasiva:

• La persuasión es dirigida hacia la audiencia, el tribunal o los jueces. • Esta función persuasiva debe ser lo más objetiva posible, aun cuando se

puedan utilizar falacias para lograr el objetivo de la persuasión. • Es por esto que la función persuasiva se tiene que reforzar con la función de

la justificación.– La función de justificación: Esta función argumentativa o de

justificación involucra los hechos probados, las normas jurídicas relevantes y consideraciones adicionales.

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• Atienza: Propone un proyecto de una teoría de la argumentación jurídica y señala las siguientes etapas:– Identificar el problema de acuerdo a la clasificación de

McCormick y determinar si es de relevancia, de interpretación, de prueba o de calificación.

– Establecer si se debe el problema a insuficiencia de información.

– Construir una hipótesis que dé solución al problema.– Justificar la hipótesis por medio de argumentos por analogía,

a pari, a fortiori, reducción al absurdo, etc.– Al final se debe pasar de las premisas a la conclusión.

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• Señala las funciones de la teoría de la argumentación jurídica, como:

– De carácter teórico o cognoscitivo relativo a otras ciencias (Filosóficos),

– De naturaleza práctica o técnica (Producir, interpretar, aplicar el derecho, la enseñanza del derecho, razonar como jurista),

– De naturaleza político moral (Qué tipo de ideología).

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• Distingue entre casos: – a) Fáciles – b) Difíciles – c) Trágicos, a los que

define como aquellos en los que no cabe encontrar solución sin que se sacrifique algún elemento esencial de un valor fundamental-dilema.

Casos

Fáciles

Difíciles

Trágicos

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• Distingue como concepciones de la argumentación: – Formal: relativa a la argumentación lógica; – Material: se refiere a las premisas y razones que

se utilizan en los argumentos; y – Pragmática: que a su vez divide en retórica y se

ocupa de las técnicas para convencer y dialéctica que se dedica al debate argumentativo entre dos o más participantes.

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• FORO DEL APRENDIZAJE• 1.- ¿Cuáles son los fines y propósitos de la

argumentación jurídica?• 2.- ¿Cuáles son los conceptos de argumentación

jurídica según Perelman y Aarnio?• 3.- ¿Cuáles son los conceptos de argumentación

jurídica según Vieweg, Alexi? • 4.- ¿Cuáles son los conceptos de argumentación

jurídica según McCormick y Atienza?