Tp Filosofía del Derecho

8/3/2019 Tp Filosofa del Derecho

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Filosofa del Derecho

FILOSOFA DELDERECHO

INVESTIGACIN: Leccin XVIII

Nora Beatriz Carreras Cuarto Curso Derecho Prof: Emilio RubenCarreras - UNISAL .

[Escriba el nombre del autor]

07/10/2011


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Introduccin

Si la ciencia del derecho o jurisprudencia -segn la definicin de

Ulpiano- requiere la noticia de las cosas divinas y humanas, no cabeduda que la filosofa se halla entre las cosas humanas que no pueden

ser desconocidas por los jurisconsultos. Ese conocimiento est

naturalmente infludo por las diferentes direcciones, mejores o

peores, que lo transmiten y que, casi siempre, se reciben de las

corrientes dominantes en cada momento histrico, o bien por las

orientadas para corregir los resultados no deseados producidos por

ellas.

Los juristas y abogados deben cumplir y profundizar la dimensin del

fenmeno jurdico en el nivel axiolgico y racional de la filosofa con

el objetivo especfico de asumir una actitud critica y reflexiva en el

desarrollo de la finalidad educativa de altsimo nivel de la Filosofa

del Derecho en sus dimensiones jurdica, moral-tica y racional.

En la actualidad, es decir en el mundo contemporneo amplia es la

temtica abordada por los filsofos del derecho que deben incluir no

slo un contenido bsico de la materia sino un pluralismo cultural,

filosfico, cientfico y tico que contribuya a enriquecer el campo

temtico de la justicia y el derecho para los juristas


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Caracterizacin del iusnaturalismo (o del no positivismo

jurdico)

En lneas muy generales podemos decir que hay como dos grandes

corrientes iusnaturalistas. La corriente realista, desarrollada por

Aristteles y luego asumida por Santo Toms, y la corriente

racionalista propia de la Modernidad.

Seguramente por las implicaciones metafsicas o confesionales a las

que tradicionalmente se vincula el rtulo de iusnaturalista, l

mismo genera resistencias y, por eso, se ha extendido la abarcativa

definicin negativa del no positivismo, a la que recurre, entreotros, Robert Alexy. Ese prejuicio est claramente ms difundido en

la cultura europea y en especial en el mundo hispano parlante,

donde incluso se ha vinculado al iusnaturalismo con ciertas posturas

polticas. Dejando de lado prejuicios o circunstancias histricas o

personales que no comprometen de por s a la misma teora,

estimamos que las ms clsicas versiones iusnaturalistas pueden

coincidir con las modernas iusfilosofas no-positivistas en postularambas la tesis de que el derecho no est constitudo slo por lo que

as se ha dispuesto por la sociedad o por sus autoridades, sino que

hay algo jurdico cognoscible que vale como tal aunque no se lo

haya reconocido o dispuesto socialmente. Por supuesto que esa

juridicidad indisponible, per se o proprio vigore recibe una

fundamentacin o nombres muy diversos, incluso algunos

fuertemente metafricos, as mencionemos: el aristotlico dikaionphisikon, el romano ius naturale, el escolstico derecho o ley

natural, principios jurdicos o principles (Dworkin), moral rights

o derechos humanos (Nino), umbral de injusticia o injusticia

extrema (extremes Unrecht ist kein Recht. ) (Alexy), bienes

humanos bsicos (Finnis), coto vedado (Garzn Valds), justicia

(Villey), etc.

En el panorama actual de los iusnaturalismos o no-positivismos una

de las clasificaciones que reviste ms inters, es aquella que


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distingue entre versiones sustanciales o materiales y formales o

procedimentales. La variedad de estas ltimas es muy amplia yendo

desde aquellas que se limitan a definir exigencias formales que

resultan compatibles con muy diversos y hasta contradictorios

contenidos, pensemos en el caso de la moral interna o derecho

natural procesal de Lon Fuller; hasta posiciones que confan en que

a travs de ciertos procedimientos es posible definir contenidos

ticos para el derecho, los que en algn supuesto pueden llegar a

privar de juridicidad a ciertas decisiones autoritativas, incluimos aqu

muy claramente a la teora discursiva de Robert Alexy. Las teoras

sustanciales o materiales si bien coinciden en definir contenidos para

el derecho que la validez del mismo exige, cabe distinguir entre: 1)

posiciones deontolgicas, las que al definir esas pretensiones

dirigidas al derecho positivo se despreocupan de esclarecer

apropiada y exhaustivamente el fundamento de las mismas, un

ejemplo de esas versiones sera la right thesis de Ronald Dworkin,

y 2) posiciones ontolgicas, las que dedican un amplio esfuerzo

para encontrar fundamentos objetivos o absolutos a dichos

requerimientos que resultan indisponibles al momento de crearse

positivamente el derecho, entra aqu por supuesto el iusnaturalismo

clsico objeto de este trabajo. El propsito simplificador que anima al

cuadro clasificatorio referido, puede ocultar muchos matices y

autores que proponen teoras que transitan por ms de un andarivel,

tal puede ser el caso del constructivismo de Carlos Nino en donde

hay definiciones procedimentales (equilibrio reflexivo,

aceptabilidad hipottica, democracia,etc.) pero tambin hay

exigencias valiosas justificatorias hipotticamente que se proyectan

al contenido del derecho (por ejemplo los tres principios liberales en

los que se apoyarn los derechos humanos, que resultan

convicciones intuitivas particulares de cierto mbito cultural)[20].

En definitiva, tanto los deontologismos como los procedimentalismos

coinciden en la prevencin de no buscar justificativos metafsicos

para aquello que se pretende respete el derecho a la hora de definir
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o explicitar su contenido o el procedimiento que debe seguirse para

su formulacin.

Insistiendo en los tan difundidos no-positivismos procedimentales,

subrayemos que tenemos la conviccin que en ellos hay mucha

antropologa, y hasta metafsica implicada, aunque bastante

persuasivamente disimulada. Pareciera que las reservas para

establecer contenidos se suplen a travs de procedimientos que

conducen inexorablemente a los mismos, de manera que ese ter se

construye a la medida de lo que se pretende alcanzar.

Simplifiquemos argumentos sobre un tema que no es objeto del

presente artculo, recurriendo a la palabra de Kaufmann cuando

seala: De hecho este pensamiento de que la pura forma, el deber

ser puro, podra producir contenidos y reglas de conducta concretas,

que alejen el engao de la percepcin, ha ejercido una fascinacin en

muchos pensadores, y concluye: es imposible llegar a contenidos

materiales partiendo nicamente de la forma o del procedimiento, o

por lo menos contando nicamente con ste. Es evidente el carcter

circular de la demostracin, sea dicho esto sin nimo de reproche,

sino a ttulo informativo. En cuanto a los no-positivismos

deontolgico que indisimuladamente definen requisitos y exigencias

de contenidos para el derecho, ellos al rehusar explicar los

fundamentos- como explcitamente lo declara Bobbio respecto a los

derechos humanos eluden una respuesta que es racionalmente

insoslayable y que slo se silencia con una alternativa dogmtica o

autoritaria, amn de convertir a esas exigencias en sumamente

dbiles, hipotticas o disponibles.

Adems de las referidas clasificaciones particularmente actuales y

significativas, es posible efectuar muchas otras. As sin nimo

exhaustivo y sin perjuicio de lo que ms adelante completemos,

indiquemos las siguientes: 1) por su amplitud: encontramos aquellos

iusnaturalismos omnicomprensivos (tpicos de los que predominaron

en el siglo XVII y XVIII) y tambin los elementales o bsicos

(predominante en el iusnaturalismo aristotlico- tomista); 2) por el


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mtodo de conocimiento: apriorstico o innato en tanto previo a toda

experiencia (por ejemplo en representantes seguidores de la

axiologa de Sller o Hartmann), inmediato o por evidencia (es

necesaria la experiencia pero no el discurso racional porque hay

captacin inmediata, por ejemplo en el iusnaturalismo de Kalinowski

o Finnis) y mediato (en tanto el derecho natural o la eticidad jurdica

se devela o se constituye a travs de un mtodo, en el caso de Villey

sera el mtodo dialctico o en Alexy la razn prctica

procedimental); 3) por la relacin con los derechos humanos:

negativistas (como Villey) o receptivos (como Finnis, Kalinowski o

Alexy); 4) por el fundamento de la juridicidad indisponible:

iusnaturalismo teolgico (es slo revelado por Dios y captado por la

fe, por ejemplo el adscripto a la religin protestante), el no

positivismo pragmtico (fundado en los presupuestos contra fcticos

de los actos de habla, por ejemplo Alexy); las teoras de la

naturaleza de las cosas (as Erich Fechner o Werner Maihofer o las

estructuras lgico-objetivas de Welzel), las teoras valorativistas o

axiologistas (as Garca Mynez, Miguel Reale o Cossio), el

iusnaturalismo aristotlico-tomista (rerum natura en Villey, primeros

principios de la razn prctica en Finnis o naturaleza humana y sus

inclinaciones en Kalinowski); etc.

Giambattista Vico

Giambattista Vigo o Giovanbattista Vico (23 de junio de 1668-23de enero de 1744), fue un abogado, filsofo de la historia y

protosocilogo napolitano. Notable por su concepto de verdad

como resultado del hacer(verum ipsum factum).

Su obra ms importante es la Scienza nuova, publicada por vez

primera en 1725 y luego de ampliaciones y reestructuraciones, en

1730 y 1744, ao de su muerte.
http://es.wikipedia.org/wiki/23_de_juniohttp://es.wikipedia.org/wiki/1668http://es.wikipedia.org/wiki/23_de_enerohttp://es.wikipedia.org/wiki/23_de_enerohttp://es.wikipedia.org/wiki/1744http://es.wikipedia.org/wiki/Abogadohttp://es.wikipedia.org/wiki/Filosof%C3%ADa_de_la_historiahttp://es.wikipedia.org/wiki/N%C3%A1poleshttp://es.wikipedia.org/wiki/23_de_juniohttp://es.wikipedia.org/wiki/1668http://es.wikipedia.org/wiki/23_de_enerohttp://es.wikipedia.org/wiki/23_de_enerohttp://es.wikipedia.org/wiki/1744http://es.wikipedia.org/wiki/Abogadohttp://es.wikipedia.org/wiki/Filosof%C3%ADa_de_la_historiahttp://es.wikipedia.org/wiki/N%C3%A1poles


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La gran originalidad de su pensamiento ha sido valorada en el siglo

XX merced a Benedetto Croce, Isaiah Berlin y a Mara Zambrano.

Toda su doctrina, todos sus puntos de vista en torno

del conocimiento y de la historia, son elaborados en oposicin

al cartesianismo , y a la concepcin de su tiempo que haca de

la fsica la ciencia paradigmtica. Su enfoque segn el cual el

hombre puede conocer, en propiedad, lo que es producto de su

hacer, lo lleva a sostener que la Naturaleza, obra divina, puede ser

pensada, pero no "entendida". Slo Dios, que lo ha hecho todo,

puede tener una comprensin total de todo.

Las cosas que el hombre hace son la matemtica y la historia, yambas son el orbe en el que el conocimiento humano puede

moverse, en propiedad. La historia -posicin muy lejana a su poca

histrica- es el verdadero mbito humano.

Hay una historia ideal dispuesta por la providencia, en torno de la

cual se mueven las historias particulares. El cauce es entonces

divino, y sigue la repeticin de tres edades sucesivas. La edad

divina, que es teocrtica y sacerdotal. La edad heroica, ganadapor la arbitrariedad y la violencia. La edad humana, razonable y

moderada.

Cada una de estas edades, tambin consideradas como de la

infancia, la juventud y la madurez, poseen una unidad de estilo y una

coherente correspondencia en todas las formas de sus

manifestaciones, desde las estructuras de gobierno hasta los modos

de expresin.

El hecho de que una historia particular recorra las tres etapas,

terminando en la edad humana, no significa que se cierre, como hoy

se denomina, como "fin de la historia". O como el apocalipsis de San

Juan. La vida humana quiere perdurar y persigue un continuo

renacimiento de los pueblos.
http://es.wikipedia.org/wiki/Benedetto_Crocehttp://es.wikipedia.org/wiki/Isaiah_Berlinhttp://es.wikipedia.org/wiki/Conocimientohttp://es.wikipedia.org/wiki/Historiahttp://es.wikipedia.org/wiki/Ren%C3%A9_Descarteshttp://es.wikipedia.org/wiki/F%C3%ADsicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Naturalezahttp://es.wikipedia.org/wiki/Dioshttp://es.wikipedia.org/wiki/Matem%C3%A1ticahttp://es.wikipedia.org/wiki/Providenciahttp://es.wikipedia.org/wiki/Gobiernohttp://es.wikipedia.org/wiki/El_fin_de_la_Historia_y_el_%C3%BAltimo_hombrehttp://es.wikipedia.org/wiki/Apocalipsishttp://es.wikipedia.org/wiki/San_Juanhttp://es.wikipedia.org/wiki/San_Juanhttp://es.wikipedia.org/wiki/Benedetto_Crocehttp://es.wikipedia.org/wiki/Isaiah_Berlinhttp://es.wikipedia.org/wiki/Conocimientohttp://es.wikipedia.org/wiki/Historiahttp://es.wikipedia.org/wiki/Ren%C3%A9_Descarteshttp://es.wikipedia.org/wiki/F%C3%ADsicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Naturalezahttp://es.wikipedia.org/wiki/Dioshttp://es.wikipedia.org/wiki/Matem%C3%A1ticahttp://es.wikipedia.org/wiki/Providenciahttp://es.wikipedia.org/wiki/Gobiernohttp://es.wikipedia.org/wiki/El_fin_de_la_Historia_y_el_%C3%BAltimo_hombrehttp://es.wikipedia.org/wiki/Apocalipsishttp://es.wikipedia.org/wiki/San_Juanhttp://es.wikipedia.org/wiki/San_Juan


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Juan Francisco Mara de la Salud Donoso Corts y Fernndez

Canedo,

Fue un filsofo, parlamentario, polticoy diplomticoespaol,

funcionario de la monarqua espaolabajo el rgimen liberal. Deideologa conservadora, perteneci al entorno poltico

del moderantismo y los neocatlicos.

Estudi Derecho en las universidades de Salamanca y Sevilla. En

1832 se instal en Madrid, donde public Memoria sobre la

monarqua, de lnea liberal-conservadora, y donde dio comienzo su

actividad como periodista poltico, influido por el liberalismo

doctrinario de Royer-Collardy otras figuras de laRestauracin

Francesa. Recibi tambin fuerte influencia del filsofo

italiano Giambattista Vico, introduciendo su estudio en lengua

espaola. En 1833 ingres en la secretara de Estado e inici su

carrera poltica, que le llev a ser secretario del gabinete y de la

presidencia del consejo en 1836, con el gobierno deMendizbal. En

1837 fue elegido diputado por Cdiz y en 1840 march a Francia,

poco antes de que fuese depuesta la regente Mara Cristina. Donoso

se convirti en hombre de confianza y agente de Mara Cristina y no

volvi a instalarse en Espaa hasta la cada de Espartero, en 1843,

como diputado por Badajoz, por el partido Moderado

Apoy a los isabelinos en la Guerra Carlista y particip en la reforma

constitucional de Narvez en 1845.

Contact en Francia con movimientos catlicos y eso determin su

evolucin hacia una actitud ms ligada a la defensa del rgimen

tradicional. De hecho, es famoso por este vuelco hacia la tradicin, a

partir de 1848, en que llev a la imprenta su famoso Discurso sobre

la Dictadura que contiene su teora de la "dictadura del sable", una

apologa del gobierno fuerte como efecto del caos que l vea en la

revolucin de la modernidad. En 1851 sali a la luz su famosa

obra Ensayo sobre el catolicismo, el liberalismo y el socialismo, su

salto a la filosofa poltica.
http://es.wikipedia.org/wiki/Fil%C3%B3sofohttp://es.wikipedia.org/wiki/Parlamentariohttp://es.wikipedia.org/wiki/Pol%C3%ADticohttp://es.wikipedia.org/wiki/Diplom%C3%A1ticohttp://es.wikipedia.org/wiki/Espa%C3%B1ahttp://es.wikipedia.org/wiki/Monarqu%C3%ADa_espa%C3%B1olahttp://es.wikipedia.org/wiki/R%C3%A9gimen_liberalhttp://es.wikipedia.org/wiki/Conservadorhttp://es.wikipedia.org/wiki/Moderantismohttp://es.wikipedia.org/wiki/Neocat%C3%B3licoshttp://es.wikipedia.org/wiki/Derechohttp://es.wikipedia.org/wiki/Universidad_de_Salamancahttp://es.wikipedia.org/wiki/Universidad_de_Sevillahttp://es.wikipedia.org/wiki/Madridhttp://es.wikipedia.org/wiki/Liberalismo_doctrinariohttp://es.wikipedia.org/wiki/Liberalismo_doctrinariohttp://es.wikipedia.org/wiki/Royer-Collardhttp://es.wikipedia.org/wiki/Restauraci%C3%B3n_Francesahttp://es.wikipedia.org/wiki/Restauraci%C3%B3n_Francesahttp://es.wikipedia.org/wiki/Giambattista_Vicohttp://es.wikipedia.org/wiki/Mendiz%C3%A1balhttp://es.wikipedia.org/wiki/Esparterohttp://es.wikipedia.org/wiki/Partido_Moderadohttp://es.wikipedia.org/wiki/Guerra_Carlistahttp://es.wikipedia.org/wiki/Narv%C3%A1ezhttp://es.wikipedia.org/wiki/1845http://es.wikipedia.org/wiki/Franciahttp://es.wikipedia.org/wiki/Fil%C3%B3sofohttp://es.wikipedia.org/wiki/Parlamentariohttp://es.wikipedia.org/wiki/Pol%C3%ADticohttp://es.wikipedia.org/wiki/Diplom%C3%A1ticohttp://es.wikipedia.org/wiki/Espa%C3%B1ahttp://es.wikipedia.org/wiki/Monarqu%C3%ADa_espa%C3%B1olahttp://es.wikipedia.org/wiki/R%C3%A9gimen_liberalhttp://es.wikipedia.org/wiki/Conservadorhttp://es.wikipedia.org/wiki/Moderantismohttp://es.wikipedia.org/wiki/Neocat%C3%B3licoshttp://es.wikipedia.org/wiki/Derechohttp://es.wikipedia.org/wiki/Universidad_de_Salamancahttp://es.wikipedia.org/wiki/Universidad_de_Sevillahttp://es.wikipedia.org/wiki/Madridhttp://es.wikipedia.org/wiki/Liberalismo_doctrinariohttp://es.wikipedia.org/wiki/Liberalismo_doctrinariohttp://es.wikipedia.org/wiki/Royer-Collardhttp://es.wikipedia.org/wiki/Restauraci%C3%B3n_Francesahttp://es.wikipedia.org/wiki/Restauraci%C3%B3n_Francesahttp://es.wikipedia.org/wiki/Giambattista_Vicohttp://es.wikipedia.org/wiki/Mendiz%C3%A1balhttp://es.wikipedia.org/wiki/Esparterohttp://es.wikipedia.org/wiki/Partido_Moderadohttp://es.wikipedia.org/wiki/Guerra_Carlistahttp://es.wikipedia.org/wiki/Narv%C3%A1ezhttp://es.wikipedia.org/wiki/1845http://es.wikipedia.org/wiki/Francia


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Post Guerra Mundial

Entre los principales intrpretes del neokantismo italiano, Giorgio Del

Vecchio, como otros colegas en Alemania, critic el positivismo

filosfico, argumentando que el concepto de derecho no puede ser

derivada de la observacin de los fenmenos jurdicos. En este

sentido, se inscribe en la disputa entre la filosofa, la sociologa y

la teora general del derecho que hizo estragos en Alemania, la

redefinicin de la filosofa de la ley. En particular, dio tres tareas: una

tarea lgica que sera construir el concepto de derecho; una tarea

que consista en el estudio fenomenolgico de la ley como un

fenmeno social, es una cuestin de tica, que es el de "buscar y

considerar la justicia o lo que la ley debe ser ".

El positivismo

Positivismo: esta palabra fue incluida en el lenguaje filosfico y

cientfico por Augusto Compte para designar el movimiento

intelectual que l crea haber iniciado.

Desde el punto de vista cientfico el positivismo debe considerarse

en dos aspectos diversos: como mtodo y como sistema. Como

mtodo seala derroteros a la investigacin cientfica y filosfica;

como sistema comprende un conjunto de afirmaciones acerca del

objeto de la ciencia. Es fcil ver la diversidad de estos aspectos; mas

tambin se observar que deben de ser ntimas sus relaciones e

influencias mutuas; y en realidad lo son, bastante ms de lo que en

principio y segn las exigencias lgicas y cientficas pudiera creerse.

ANTECEDENTES.

El verdadero fundador del positivismo es Augusto Comte. Pero a ste

no le faltaron precursores. El mismo se reconoce como sucesor

principalmente de Hume y secundariamente de Kant, y Hume es con
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su empirismo el ascendiente directo de Comte en el mtodo positivo;

y sus relaciones con Kant, si bien tardas y superficiales son claras.

Era propicio para el desarrollo del positivismo el momento histrico

en que Compte lo formul. Las ideas materialista y empiristas haban

ya ido infiltrndose en muchas inteligencias; el criticismo haba

socavado los cimientos, y las derivaciones de la metafsica idealista y

pantesta no eran para conciliarle la estima de los hombres

aficionados a lo material y concreta. Por otra parte los progresos en

las ciencias fsicas y matemticas, la nueva aficin a los estudios

histricos, un ambiente intelectual verdaderamente positivo eran

terreno abonado al florecimiento de una doctrina que no exiga

sacrificio alguno positivo ni peda esfuerzos intelectuales.

Para Compte positivo es inseparable de relativo, de orgnico, de

preciso, de cierto, de real. La filosofa positiva se contenta con las

realidades apreciables por nuestro organismo, por esto es real;

elimina toda inquisicin sobre lo absoluto, por esto es relativo. Inclina

al espritu a lo til, ponindole en condiciones de poder aprovechar elcurso de los acontecimientos. Quita todo lo indeterminado y vago

hacindose precisa como la ciencia matemtica, cuyo mtodo

adopta; es orgnica, porque da unidad a la fenomenologa y permite

elevarla a sistema; exige el asentimiento porque nada avanza que no

sea perfectamente demostrable y est enteramente acorde con los

hechos cuyas leyes invariables descubre, y as abre un camino

seguro al progreso cientfico. Por esto, como Compte se complace enrepetirlo, el positivismo no es otra cosa que "el sentido comn

generalizado y sistematizado".

CORRIENTES POSITIVISTAS:

TENDENCIAS.

a) Positivismo extremado: afirma que el derecho natural no existe: se

trata de una hiptesis ideolgica, mediante la cual se pretende


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atribuir existencia objetiva a valoraciones que no existen sino

subjetivamente en la mente del autor. Este positivismo crudo va

siempre unido a un relativismo y escepticismo en lo que se refiere a

la objetividad de la justicia y los valores jurdicos. El representante

mximo contemporaneo es Hans Kelsen. Este sostiene que la

creacin normativa est sometida solamente a ciertas estructuras

formales, pero que dentro de ellas, dicha creacin es completamente

libre y depende por completo del arbitrio del rgano.

b) Positivismo atenuado: considera como objeto propio de su estudio

en primer lugar las creaciones de los rganos de la comunidad (la

ley), pero admite junto a ella y en forma complementaria la

presencia del derecho natural. El derecho natural sirve de

complemento al derecho positivo. Es la posicin que se atribuye a

Vlez Srsfield en el artculo 16 de nuestro Cdigo Civil: "si una

cuestin no pudiera resolverse ni por las palabras ni por el espritu

de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la

cuestin fuere dudosa se resolver por los principios generales del

derecho".

CARACTERES GENERALES.-

Esos principios fundamentales pueden sintetizarse de la siguiente

manera:

a) el rechazo de la metafsica y de toda proposicin no vinculada con

hechos constatados.

b) el rechazo de los juicios de valor, en cuanto no se apoyan en

certezas y en leyes cientficas.

c) el empirismo, nico medio de llevar a cabo observaciones

sistemticas y ciertas, para deducir conclusiones vlidas.


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d) el fenomenalismo, que slo acepta la experiencia obtenida por la

observacin de los fenmenos.

Como se ve el positivismo es, sobre todo, una actitud frente al

problema del conocimiento y la expresin ms clara del espritu

cientificista del siglo XIX.

La realidad emprica se convierte en lo verdadero y en el nico

objeto del conocimiento; lo cual supone una renuncia a cualquier

planto o propuesta valorativa. Se trata de explicar, con la aplicacin

del mtodo cientfico, la totalidad de los fenmenos, sean de orden

natural o espiritual. Aquello que no pueda someterse a las premisasy condiciones de esta concepcin de la ciencia carece absolutamente

de valor. Todo lo que se encuentre ms all de lo regido por la

relacin causa-efecto pertenece a la fantasa.

EL POSITIVISMO JURIDICO.-

Slo puede hablarse de derecho positivo. Se rechaza, en

consecuencia, toda idea de un derecho natural, ya que los principios

generales del derecho no surgen de la naturaleza, sino que estn

implcitos en la ciencia.

El derecho se sustrae a todo enfoque axiolgico o tico. Estos

presupuestos convierten necesariamente al derecho en norma,

entendida como un juicio lgico. En efecto, el juicio es un proceso

mental por el cual se afirma la realidad de una cosa, o la realidad de

una relacin jurdica, y se expresa mediante una proposicin. Esta a

su vez se define como el enunciado susceptible de ser declarado

verdadero o falso. A estos enunciados se les aplican las leyes de la

lgica, con lo cual se introducen en el mbito de la ciencia del

derecho.


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El objeto central de la ciencia del derecho es en consecuencia

la estructura lgica de la norma.

El positivismo jurdico que se difunde a partir de la segunda mitad

del siglo XIX y principios del XX, se manifiesta en una tendencia por

elaborar racional y formalmente el derecho positivo.

La idea del derecho responde aqu a una concepcin formalista,

centrada en la forma o manera en que debe ser realizada una accin

para que sea un acto jurdico, y no en su contenido, justo o injusto, ni

en su finalidad. Slo interesa asegurar un razonamiento coherente,

prescindiendo de su contenido. Es un retorno a Kant y a sunormatividad y formalismo. Se produce sobre todo atravs de las

concepciones jurdico-filosficas de dos de los hombres ms

representativos del positivismo: Rodolfo Stammler y Hans Kelsen.

STAMMLER (1853-1938)

Propone aplicar estrictamente el mtodo formalista, que prescinde

de los contenidos, necesariamente limitativos y no universales de los

ordenamientos jurdicos particulares.

Desde esta perspectiva la vida social aparece como la "accin

conjunta reglada de los hombres", y el orden jurdico como "un

medio para el logro de fines". Al concepto de hombres vinculados

socialmente debe unirse la idea de la vinculacin de fines.

El concepto de derecho supone un orden jurdico entendido como un

medio para el logro de fines, por lo cual la nocin del derecho puede

ser comprendida y concebida slo mediante una referencia a los

fines humanos y a sus medios adecuados.


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El criterio para distinguir el derecho justo del que no lo es se

encuentra para Stammler en la idea de derecho, definida como "la

nocin de la armona incondicionada de todo contenido jurdico".

La idea de derecho justo se relaciona con el concepto de idea social,

y no entendido como una utopa o una situacin jurdica que debe

lograrse. Aqu el ideal social no es un fin sino la armona absoluta de

todos los posibles quereres jurdicos.

HANS KELSEN (1881-1973)

Hans Kelsen emprende "la tarea de elaborar una teora depurada de

toda ideologa poltica y de todo elemento de la ciencia de la

naturaleza, y consciente de tener un objeto regido por leyes que le

son propias".

Intenta probar que slo existe el derecho positivo concebido como

una serie de normas coordinadas y sistematizadas y ajeno a

cualquier actitud valorativa. Pretende dar a la teora del derecho la

objetividad y la precisin propias de toda ciencia.

Por Teora Pura se entiende una ciencia cuyo nico objeto es el

derecho. Trata de determinar qu es y cmo se forma el derecho, sin

indagar cmo debe ser y formarse.

Para Kelsen el derecho se haba introducido en temas psicolgicos,

biolgicos, morales y hasta teolgicos, acusando una grave falta de

sentido crtico y poniendo en peligro la verdadera ciencia jurdica.

De manera que los juristas de la teora pura no estn llamados a

construir, sino a observar y a analizar el derecho, tal como ste se

presenta. Es preciso dejar de lado la preocupacin por su origen,

causa o finalidad para centrarla en el derecho puesto, en el derecho

positivo.

El derecho como sistema de normas.-


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Para determinar el objeto de la ciencia jurdica Kelsen parte de los

dos aspectos en que esta estudia y considera el derecho:

a) desde una perspectiva esttica, como un sistema establecido,

como un orden social, como un sistema de normas que regulan la

conducta humana;

b) desde un punto de vista dinmico, referido a los distintos actos

por los cuales se crea y aplica el derecho y que tiene en cuenta

sobre todo la conducta regulada por las normas jurdicas.

El derecho es pues un orden normativo, un sistema de normas,

coordinadas entre si, formando un todo coherente.

Segn Kelsen es preciso tener en cuenta la diferencia existente entre

la ciencia de la naturaleza y las de la sociedad:

a) la naturaleza como un sistema de elementos relacionados entre si

por el principio de causalidad. Se da una relacin causa-efecto

independiente de la voluntad humana;

b) la sociedad como un orden en el que se regula la conducta de los

hombres y se establecen relaciones entre determinados hechos.

Estas normas son creadas y aplicadas por actos humanos.

En consecuencia la naturaleza es un orden distinto al de la sociedad.

Esto se debe al tipo de principios que establecen la relacin entre un

hecho y su consecuencia:

- en el dominio de la naturaleza, el principio de

causalidad, que determina que a una misma causa sigue

necesariamente un mismo efecto. Aqu la consecuencia o

el efecto se constatan;

- en el orden social, el principio de imputacin, aplicado a

las relaciones jurdicas. Aqu se relacionan por una parte


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la conducta establecida por la norma, y por otra la

sancin que debe aplicarse cuando se comete un acto

contrario al sealado por la norma. En este mbito la

consecuencia se atribuye.

"Un acto ilcito es seguido de una sancin porque una norma creada

por un acto jurdico prescribe o autoriza la aplicacin de una sancin

cuando se ha cometido un acto ilcito". La sancin debe entonces

seguir al acto ilcito; con lo cual el orden jurdico se afirma en un

deber ser. A este mbito pertenece el derecho, a diferencia de los

hechos naturales que son propios de lo que es y no de lo que debe

ser.

La juridicidad de un hecho responde aqu a una norma propia de los

sistemas jurdicos estatales a los que se refiere la teora pura. La

validez y juridicidad de cada norma dependen de normas superiores

que se fundan a su vez en la Constitucin. Como esta sucesin o

gradacin de normas no puede ser infinita, debe existir una norma

fundamental que otorgue validez a la totalidad del sistemanormativo.

La norma fundamental.-

Tiene las siguientes caractersticas:

a) no es una norma de derecho positivo, por cuanto su validez no se

origina en una norma superior. No es entonces una norma puesta;

b) es una norma supuesta. Es una hiptesis que se supone para

extraer de ella una serie de consecuencia, se vincula con la lgica

jurdica, es una norma hipottica.

Para la teora pura esta norma es "la hiptesis necesaria de todo

estudio positivista del derecho", y el elemento que "permite a la


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ciencia jurdica considerar el derecho como un sistema de normas

vlidas".

De modo que existe un orden jurdico cuando su validez se apoya, en

ltima instancia, en una norma nica, que es la fuente comn de

validez y da unidad a dicho orden jurdico.

Para Kelsen norma fundante bsica es el PODER, la fuerza exterior al

Derecho y el que lo fundamenta. La misin principal del poder

soberano -del Estado- es organizar la convivencia social a travs del

Derecho. Identifica a la norma fundante del sistema con la idea del

poder. La dinmica de su razonamiento lo lleva a identificar Estado yDerecho criticando el dualismo Estado-Derecho.

Para Kelsen el Estado es slo un orden jurdico, y ste se apoya en

una norma presupuesta.

Al considerar al Derecho como regulacin de la coaccin, es decir a

la fuerza como contenido de las normas jurdicas, concibe la relacin

entre Derecho y Poder planteando la relacin legitimidad-efectividad

de la siguiente forma: "... cuando una Constitucin no es modificada

por las vas constitucionales sino que es reemplazada

revolucionariamente nos enfrenta ante un puro hecho de fuerza, de

poder que provoca la sustitucin de la norma fundante bsica".

El cambio de relaciones del poder produce el cambio del orden

jurdico. La Norma Fundante Bsica no es ms que la traduccinracional de ese cambio de poder. Esta aparece como el

enmascaramiento de la realidad del Poder para mantener el edificio

de la Teora Pura.

Lo que es cierto en ese cambio revolucionario como fundamento del

Orden Jurdico, es tambin vlido en las situaciones de normalidad.

El derecho como orden coactivo.-


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Definir el derecho como un orden coactivo significa que una de sus

funciones ms importantes es la de "reglamentar el empleo de la

fuerza en las relaciones entre los hombres", por cuanto "quien dice

acto de coaccin dice empleo de la fuerza".

En consecuencia, el derecho establece las condiciones y el modo en

que puede usarse la fuerza, pues sta slo debe ser ejercida por

quienes estn autorizados para hacerlo.

De acuerdo con estos principios, para la Teora Pura "la funcin

esencial del derecho es la de establecer un monopolio de la fuerza

en favor de las diversas comunidades jurdicas".

El derecho, el derecho natural, y la justicia.-

De acuerdo con el Formalismo en que se inspira y apoya la Teora

Pura "la ciencia del derecho no puede declarar que tal orden -o tal

norma jurdica- es justo o injusto...". Y no puede hacerlo porque para

este pensamiento el contenido de la justicia es subjetiva, y vara

segn las pocas y los lugares. Pretender definir una "justicia

absoluta es un ideal irracional, pues la razn humana slo puede

comprender valores relativos".

A partir de esta idea condiciona o ms an, niega la existencia de

valores absolutos, capaces de justificar o no una determinada

conducta, de acuerdo con un criterio universal de justicia, implcito

en el Derecho. De ello deduce que las teoras acerca de la justiciaquedan reducidas, en ltima instancia, a "dos tipos fundamentales:

uno metafsico-religioso y otro racionalista, o mejor dicho, pseudo-

racionalista".

Su idea de justicia se une, por una parte, a su negacin del Derecho

Natural, a cuyas doctrinas atribuye una concepcin dualista del

Derecho entendido en dos dimensiones opuestas, la del derecho

positivo y la del natural, y por otra a la pretendida imposibilidad de la


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razn para establecer y determinar un contenido o un concepto

universal de Justicia fundada en la naturaleza humana.

Estos rechazos se deben, tambin, a dos afirmaciones de la Teora

Pura acerca del derecho:

- en primer lugar a la idea de que la validez originaria se

encuentra en la norma hipottica y en ningn caso en un

fundamento superior a los establecidos por el derecho

positivo, o ajeno a los principios de la lgica formal.

Aceptar cualquiera de estas perspectivas significara

negar la posibilidad de una Ciencia del Derechoautnoma e independiente.

- en segundo trmino, al concepto de que tal validez

debe estar garantizada por la coaccin, cosa que no

sucede con el derecho natural.

Tal formalismo quiebra la idea de un Derecho como regla tica de

conducta, e introduce la arbitrariedad al negar la existencia de un

criterio universal de justicia que limite la voluntad del legislador

originario de la primera Constitucin. De esta manera se cae en la

contradiccin de aceptar una norma hipottica de valor absoluto,

rechazndose, al mismo tiempo, toda idea de justicia como valor

tambin absoluto. La idea es contradictoria porque para Kelsen "los

nicos juicios de valor que la ciencia del Derecho podra pronunciar

son aquellos que comprueban la conformidad u oposicin entre un

hecho y una norma jurdica. El hecho sera entonces declarado lcito

o ilcito, legal o ilegal, constitucional o anti-constitucional".

La Filosofa del Derecho en Sudamrica

Werner Goldschmidt (n. Berln, 1910 - Buenos Aires, 1987) fue un

jurista judo Alemn creador de la teora trialista del mundo jurdico.
http://es.wikipedia.org/wiki/Berl%C3%ADnhttp://es.wikipedia.org/wiki/1910http://es.wikipedia.org/wiki/Buenos_Aireshttp://es.wikipedia.org/wiki/1987http://es.wikipedia.org/wiki/Teor%C3%ADa_trialistahttp://es.wikipedia.org/wiki/Berl%C3%ADnhttp://es.wikipedia.org/wiki/1910http://es.wikipedia.org/wiki/Buenos_Aireshttp://es.wikipedia.org/wiki/1987http://es.wikipedia.org/wiki/Teor%C3%ADa_trialista


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Fue profesor ayudante en la Universidad de Kiel y, con el arribo del

nacionalsocialismo al poder, emigr a Espaa donde ejerci como

abogado y fue miembro del Instituto Francisco de Vitoria y del

Instituto de Estudios Polticos.

En 1948, la Universidad Nacional de Tucumn (Argentina) le ofreci

la ctedra de Derecho Internacional Privado.

Posteriormente, se radic definitivamente en Argentina donde fue

profesor titular de Derecho Internacional Privado e Introduccin al

Derecho en la Universidad Nacional de Rosario; titular de Derecho

Internacional Privado de la Universidad de Buenos Aires, hasta 1986;

titular de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de La Plata;

titular de Derecho Internacional Privado y Filosofa del Derecho de la

Universidad Catlica Argentina; titular de Derecho Internacional y

Filosofa del Derecho de la Universidad del Salvador; miembro titular

del Instituto Internacional de Filosofa del Derecho; abogado asesor

de la Procuracin del Tesoro de la Nacin y profesor Titular de

Derecho Internacional Privado del Ministerio de Relaciones

Exteriores.

Fue nombrado profesor emrito por varias universidades:

Universidad Nacional de Rosario; Universidad Nacional de La Plata

(1982), Universidad Catlica de La Plata (1982), Universidad de

Buenos Aires (1983), Universidad Notarial Argentina (1984) y

Universidad Catlica Argentina (1984).

En 1972 dict un curso en la Acadmie de Droit International de La

Haya sobre Transactions between states and public firms and foreign

private firms (a methodological study).

El Dr. Werner Goldschmidt fue becado por la Organizacin de

Estados Americanos (OEA) en 1979 y por la Academia Nacional de La

Haya en 1972 y en 1986, recibi el Diploma al Mrito de la Fundacin

Konex en Humanidades por su Teora general y filosofa del derecho.

Teora Trialista del Mundo Jurdico
http://es.wikipedia.org/wiki/Trialismohttp://es.wikipedia.org/wiki/Trialismo


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Para el trialismo de Werner Goldschmidt el fenmeno jurdico es una

totalidad compleja que denomina Mundo Jurdico'. Tambin se le

conoce por su direccin en el Arsenal FC.

Se propone as el estudio del Mundo Jurdico mediante el anlisis delos tres grandes elementos que lo integran (conductas, normas y

valores). La teora trialista del mundo jurdico sostiene que ese

mundo resulta identificable, en definitiva, por las posibilidades de

realizar la justicia en la realidad social y en las normas.

Las conductas son comportamientos humanos, las normas son

descripciones y captaciones lgicas de las conductas, y el valor

justicia se realiza en el mundo jurdico a travs de los hombres

permitindonos valorar las conductas y las normas.

El positivismo de Cecilio Bez

Cecilio Baez naci en Asuncin el 1 de febrero de 1862, hijo de

Nicols Baez y Faustina Gonzlez. Curs sus estudios universitarios

en la misma ciudad, gradundose de Doctor en Derecho y Ciencias

Sociales el 18 de julio de 1893. Como poltico ocup los ms altos

puestos pblicos: Diputado, Presidente del Superior Tribunal de

Justicia, Ministro de Relaciones Exteriores y Presidente de la

Repblica.

Como acadmico, fue delegado del Paraguay ante el II Congreso

Cientfico Latino Americano reunido en Montevideo, en 1901.

Delegado del Paraguay a la 2 Conferencia Panamericana reunida en

la ciudad de Mxico, el mismo ao. Delegado del Paraguay alCongreso de Juristas Americanos reunidos en Ro de Janeiro en 1912,

Ministro Plenipotenciario en Washington y Mxico en 1905.

Fue Presidente del Instituto de Derecho Internacional de la Rama

Paraguaya y Miembro de la Academia Internacional Diplomtica de

Pars y del Instituto Histrico y Geogrfico de Ro de Janeiro en 1939.

Miembro Honorario del Instituto de Derecho Internacional de

Washington. Rector de la Universidad Nacional de Asuncin y
http://es.wikipedia.org/wiki/Trialismohttp://es.wikipedia.org/wiki/Trialismo


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profesor de Filosofa del Derecho, Historia Diplomtica del Paraguay

y Derecho Romano en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de

Asuncin.

Conclusin

Con este trabajo se busco Proporcionar al jurista la formacin y

conocimiento jurdico sobre los fundamentos y principios filosficos

fundamentales de los valores ticos y jurdicos, as como tambin Saber


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analizar y explicar los fundamentos del saber jurdico, de la norma, del

fenmeno jurdico y del acto jurdico en el marco de los principios de

justicia.

Tambin se intent Analizar desde la perspectiva del abogado los

valores jurdicos en el mbito de la filosofa del derecho y la justificacin

de los principios de justicia y Reflexionar sobre la realidad jurdica desde

la dimensin de la teoras del

derecho en la bsqueda de un sistema racional de conocimientos en la

lucha por la causa de la justicia

El positivismo es la concepcin del pensamiento cientfico, como

manera de buscar la verdad, y filosfico como posicinepistemolgica, que consideran como elementos del conocimiento: la

observacin y la experimentacin.


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