Tipologia de Las Garantias de Los Derechos Fundamentales

7/23/2019 Tipologia de Las Garantias de Los Derechos Fundamentales

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TIPOLOGA DE LAS GARANTAS DE LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES

Como aclaracin previa, debemos sealar que este texto est encaminado a trazar, a

grandes rasgos, las principales clasificaciones de las garantas de los derechos

fundamentales que desde la doctrina, nacional y comparada, se han propuesto, por lo que

no se emprender un estudio acabado de las garantas plasmadas en el texto de la

Constitucin Poltica de la ep!blica de "#$%, asunto que de&aremos para la segunda parte

de este curso' (in per&uicio de lo anterior, ser menester hacer alusin, cuando corresponda,

a aquellas garantas que se encuentren contempladas en nuestra Constitucin'

)icho esto debemos sealar que entendemos por garantas de los derechos

fundamentales a aquellas *t+cnicas previstas por el ordenamiento para reducir la distancia

estructural entre normatividad y efectividad, y posibilitar la mxima eficacia de los

derechos fundamentales en coherencia con su estipulacin constitucional"'

-n primer criterio de distincin se ha hecho radicar, en si las garantas estn

establecidas por la Constitucin de un .stado o bien por /ratados 0nternacionales 1por regla

general, multilaterales2, se distingue entre garantas nacionales y garantas

internacionales' -n e&emplo de este !ltimo tipo de garanta lo constituye la Corte

0nteramericana de )erechos 3umanos, que a trav+s de un mecanismo &urisdiccional y

previa instancia ante la Comisin 0nteramericana de )erechos 3umanos, conoce de las

violaciones a los derechos consagrados en la Convencin 4mericana de )erechos 3umanos

o Pacto de (an 5os+ de Costa ica, instrumento ratificado por Chile y que se encuentra

vigente' (in per&uicio de esto, se deben formular dos prevenciones a esta clasificacin6 en la

actualidad se reconoce la existencia de ciertos problemas de difcil solucin a trav+s de los

esfuerzos individuales de cada .stado y, adems, es posible considerar las garantasinternacionales como una continuacin 7prolongacin8 de las garantas de carcter

nacional'

Por otra parte, tomando como antecedente la clasificacin de los derechos

fundamentales, se distingue entregarantas liberales, aqu+llas encaminadas a asegurar la

tutela de los derechos de libertad, consistentes bsicamente en t+cnicas de invalidacin o

anulacin de actos que las violan9 ygarantas sociales, orientadas a asegurar la tutela de

derechos sociales, consistentes en t+cnicas de coercin y:o de sancin contra la omisin de

medidas obligatorias que las satisfacen' ecordemos el distinto contenido de los derechos,

en cuanto los derechos liberales o libertades negativas demandan una abstencin del .stado

; 4puntes preparados por el Profesor de la ctedra de )erechos, garantas y recursos 0, %"?'"@.45AB0, B-00,Derecho y garantas. La ley del ms dbil, /rotta, %%> 1?D ed'2, p' >E'

"


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7un no hacer8, en cambio los derechos econmicos, sociales y culturales exigen una accin

promocional del .stado para su tutela'

.n cuanto a las garantas en el plano nacional, se clasifican en garantas generales y

garantas especficas, con subdivisiones dentro de cada categora'

"'8 arantas generales6

(on aquellos principios que definen al .stado y que permiten mantener y

caracterizar una visin integral de los derechos' Ba doctrina tambi+n las denomina garantas

previas' .n Chile, estas garantas aparecen recogidas en los artculos ", F, E, G y H de la

Constitucin' Bos elementos especficos que en cada sistema normativo se sit!en en esta

categora no responden a un criterio vlido para cualquier tiempo o lugar, sino que su

configuracin es ms bien contingente, fruto de la evolucin histrica de cada sociedad, porlo que no necesariamente se cumplir con todos ellos al unsono, y bien pueden darse casos

de .stado democrtico de derecho en donde no sea posible reconocer principios sociales en

la actuacin estatal, cuestin particularmente relevante en Chile dada la precariedad de la

configuracin constitucional de los derechos econmico8sociales' Io obstante lo anterior, y

tomando como referencia la doctrina espaola, que a su vez recibe fuerte influencia

alemana, podemos mencionar los siguientes elementos constitutivos de esta garanta6

a) Estado de derecho:caracterizado por cuatro notas, la idea de los lmites

al poder, en la que se sit!a la reflexin histrica de los derechos9 el

principio de separacin de poderes9 el principio de legalidad y gobierno

de las leyes, tanto en su vertiente negativa 1mbito de no transgresin de

los derechos2 como positiva 1actuacin conforme a los derechos29 y la

llamada *obligacin &urdica de obediencia>, como vinculacin de los

derechos no slo en relacin con los poderes p!blicos sino tambi+n

respecto a los particulares'

b) Estado deocr!t"co: cuya principal caracterstica radica en la

participacin, de lo que se deriva la garanta del rgano legislativo como

principal regulador y asignador de significado de los derechos, y el

pluralismo poltico, de lo que se desprende el reconocimiento de los

derechos de participacin'

c) Estado soc"a#:constituido por la necesidad de una actuacin positiva del

.stado para la efectividad de los derechos econmicos, sociales y

culturales, y tambi+n por la incidencia de los poderes sociales sobre losderechos fundamentales' Io se encuentra presente en nuestro contexto

constitucional'

> P.C.(8J4J4


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>'8 arantas especficas6

(on los mecanismos de proteccin &urdica de los derechos' )entro de esta categora

distinguiremos las garantas de regulacin, las de control y fiscalizacin, las garantas de

interpretacin y las garantas internas al derecho'

>'" aranta de regulacin6

Jsicamente hace referencia al principio de reserva legal en cuanto a la regulacin

de los derechos fundamentales, por lo que esta categora tambi+n podra verse como

interpretacin de enunciados constitucionales, aproximndose, de alguna manera, a la

garanta de interpretacin de los derechos' )ebe tenerse presente que la reserva legal en la

regulacin de los derechos corresponde a la influencia del modelo europeo continental de

fuentes del derecho, toda vez que en los sistemas del common law el desarrollo de losderechos fundamentales se ha emprendido principalmente por la va &urisprudencial,

legitimndose la intervencin &urisdiccional en la configuracin de los derechos

fundamentales' 4hora bien, esta reserva legal no es necesariamente la misma para todos los

derechos fundamentales, en algunos se establece una garanta cualificada, en cuanto se

exige un qurum especial para la ley de regulacin' Para @.45AB0 estas garantas

constituyan las que denomina garantas primarias, consistentes en obligacin 1de

prestacin, propias de derechos sociales2 y prohibiciones 1de lesin, propias de derechos

liberales2?'.stas garantas se articulan a trav+s de tres elementos6 garanta de desarrollo,

garanta de aplicacin y garanta de reforma'

a) Gara$t%a de desarro##o:consisten en la exigencia de que los derechos

fundamentales sean regulados por ley, con lo que se prohbe cualquier

desapoderamiento del legislador a favor de normas infralegales, as como

la deferencia del legislador que quisiera ver en los derechos

fundamentales simples directrices, y tambi+n, finalmente, se proscribe un

tipo de legislacin tan vago y amplio que de&e en la incertidumbre el

mbito de libertad y en lo impredecible el sentido del pronunciamiento

&udicialF' .sta garanta es expresin del principio democrtico,

manifestado a trav+s del Parlamento' .n Chile, la necesidad de la

regulacin legal de los derechos viene dada, con carcter general, por lo

dispuesto en los artculos "# IM >G y G? IM > de la Constitucin, sin

per&uicio de que casi todos los derechos contemplados en el catlogo del

artculo "# remiten al legislador para su configuracin, y algunosprecisen para su regulacin una ley de qurum calificado 1artculos "#

?Nid' @.45AB0, B-00, op' cit', p' F?'FNid' 50


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Ios "> incisos "M y GM, "$ inciso >M, >" inciso >M y >? inciso >M2 o una ley

orgnica constitucional 1artculo "# IM ""M2'

b) Gara$t%a de a"cac"'$:se relaciona con el grado de vinculatoriedad de

los derechos consagrados en la Constitucin, lo que se expresa en la

aplicacin directa de la Constitucin, en particular, la aplicacin &udicial

de derechos, a!n cuando no hayan sido ob&eto de regulacin legislativa'

4hora bien, el carcter de aplicacin directa de la Constitucin es slo

predicable respecto de las relaciones &urdico8p!blicas de su&ecin

general, ya que la proyeccin de los derechos fundamentales en las

relaciones &urdico8privadas no es directa, sino mediada por la leyE' .n

nuestro ordenamiento constitucional, esto !ltimo pareciera claro si

consideramos el artculo G inciso "M de la Constitucin en forma aislada,pero no resulta tan ntida la distincin vinculacin poderes p!blicos8

vinculacin particulares al entrar en &uego el inciso >M del mismo

precepto, toda vez que los preceptos de la Constitucin obligan tanto a

los titulares o integrantes de los rganos del .stado como a toda persona,

institucin o grupo' Io obstante lo anterior, conviene distinguir el efecto

de los derechos fundamentales en las relaciones individuo8individuo del

efecto en las relaciones individuo8.stado, toda vez que la nocin de

derechos fundamentales est pensada para operar en la relacin individuo

versus poder, de lo cual se derivan concretas exigencias &urdicas de

actuacin accionables frente al .stado, lo cual no es tan ntido al

observar las relaciones entre particulares, toda vez que no resulta fcil

derivar de los derechos fundamentales, al menos no en forma directa,

exigencias &urdicas concretas de actuacin en las relaciones privadas'

c) Gara$t%a de re(ora:consiste en aquellos mecanismos diseados por la

Constitucin referentes a la posible reforma de las disposiciones que

contienen derechos fundamentales' .stas garantas tienen sentido, en

!ltima instancia, al proteger el principio de supremaca constitucional,

toda vez que al consagrar derechos fundamentales en la Carta


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>'> arantas de control y fiscalizacin6

(on instrumentos parlamentarios destinados a supervisar la incidencia que, en la

esfera de los derechos fundamentales y las libertades p!blicas, tiene la actividad de los

entes administrativos' Atros autores prefieren denominarlas *garantas institucionalesG'.n

nuestra Constitucin es posible reconocer los siguientes instrumentos6 fiscalizacin de los

actos del gobierno, e&ercida en forma exclusiva por la Cmara de )iputados 1artculo E> IM

"2, acusacin constitucional o &uicio poltico, atribucin e&ercida por la Cmara de

)iputados y por el (enado 1artculos E> IM > y E? IM "2 y reconocimiento del derecho de

peticin 1artculo "# IM "F2'

>'? arantas de interpretacin6

(on mecanismos &urdicos destinados a garantizar que la interpretacin de los

derechos se haga para favorecer su e&ercicio y disfrute' .sta garanta posee una doble

proyeccin6 respecto de los privados y respecto de los poderes p!blicos' especto de estos

!ltimos se desprende la mxima de la interpretacin conforme al sentido de los derechos

fundamentales, lo que se traduce en que los poderes p!blicos, en su labor interpretativa,

deben respetar el contenido esencial de los derechos 1artculo "# IM >G de la Constitucin

chilena2 y deben conformarse a los dispuesto por las normas de )erecho 0nternacional

sobre los )erechos 3umanos, y tambi+n considerar la interpretacin sostenida por los

rganos internacionales encargados de determinar el sentido y alcance de los derechos

humanos consagrados en instrumentos internacionales de tal naturaleza, lo que se ha

denominado criterio universalen la interpretacin de los derechos' (i bien este !ltimo

elemento no est explcitamente reconocido por la Constitucin de "#$%, se podra

desprender su reconocimiento de lo dispuesto en el artculo E inciso >M, por cuanto es deber

del .stado respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza

humana, tanto aquellos garantizados por la Constitucin como aquellos garantizados por los

tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes' )entro de estas

garantas es posible distinguir entre6

a) Gara$t%a de "$ter&retac"'$ desde #os derechos:constituye una garanta

indirecta, por cuanto implica la proyeccin de los derechos y libertades

en las restantes normas &urdicas 1efecto irradiacin de los derechosfundamentales2 y la aplicacin de la mxima in dubio pro libertateo in

dubio favor libertatis' 4 propsito de esto, @.45AB0 prefiere hablar

de &urisprudencia alternativa, lo que implica interpretacin de la ley, por

GP..LB-A, 4'.',Los derechos fundamentales, /ecnos,


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parte de los rganos &urisdiccionales competentes, conforme a la

Constitucin, y cuando el contraste resulte insalvable, deber del &uez de

cuestionar la validez constitucionalH' (in duda, algo de esto estaba

presente en el derogado artculo $% que estableca el llamado recurso de

inaplicabilidad por inconstitucionalidad, y en el nuevo artculo #? IM G,

ya que seg!n el inciso ""M se reconoce legitimacin activa para platear el

incidente de constitucionalidad de preceptos legales, a cualquiera de las

partes o aljue !ue conoce del asunto'

b) Gara$t%a de "$ter&retac"'$ de #os derechos: implica que la

interpretacin de los derechos fundamentales deber ceirse a los

criterios generales de interpretacin, y en particular a ciertos criterios

especficos, tales como el respeto al contenido esencial y el criteriouniversal, en el sentido de interpretacin que conduzca a otorgar el

mayor disfrute posible de la libertad, que es, en !ltima instancia, el

principal criterio rector en la tutela de derechos fundamentales'

>'F arantas internas al derecho6

.sta garanta se relaciona con la llamada teora de la esencialidad, figura &urdica

surgida en el constitucionalismo europeo posterior a la (egunda uerra G'$Nid' P0./A(4IC3K(, B-0(,"studios sobre derechos fundamentales, )ebate,


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violaciones de sus garantas primarias#' .n nuestro ordenamiento constitucional se

contemplan ciertas garantas ordinarias de consagracin constitucional, esto es,

mecanismos &urdicos de tutela de derechos fundamentales ante los tribunales ordinarios de

&usticia, tales como la accin de nulidad de derecho p!blico 1artculos G y H de la

Constitucin2, la accin constitucional de proteccin 1artculo >% de la Constitucin2 y el

recurso de amparo 1artculo >" de la Constitucin29 y otros mecanismos ordinarios de

consagracin simplemente legal, tales como el amparo econmico 1ley IM "$'#H"2, el

amparo especial 1artculo #E del Cdigo Procesal Penal2 y la accin de habeas data 1ley IM

"#'G>$29 y tambi+n se contemplan garantas constitucionales, radicadas, en la actualidad,

exclusivamente ante el /ribunal Constitucional, destacndose el denominado *&uicio

incidental de inaplicabilidad de preceptos legales ante el /ribunal Constitucional"%,

consagrado en el artculo #? IM G de la Constitucin' /al como se ver en la segunda partede este curso, al estudiar en detalle los mecanismos &urisdiccionales de tutela de derechos

fundamentales, es posible constatar un doble d+ficit en este mbito6 por una parte, el

principal instrumento ordinario de tutela de derechos, la accin de proteccin, omite la

tutela de los derechos de corte econmico8social, con la excepcin del derecho a vivir en un

medio ambiente libre de contaminacin 1artculo >% inciso >M de la Constitucin29 y por otra

parte, el /ribunal Constitucional no se encuentra habilitado para conocer de requerimientos

de los particulares en materia de tutela de derechos fundamentales, estableciendo

!nicamente una tutela general sobre los derechos fundamentales, lo que podra quedar en

entredicho con la nueva atribucin de control concreto de constitucionalidad de preceptos

legales, a trav+s del ya mencionado *&uicio incidental de inaplicabilidad de preceptos

legales'

#@.45AB0, B-00, op' cit', p' F?'"%Nid' IA-.044BC4BQ, 3-%%E de las competencias del /ribunal Constitucional y los efectos de sussentencias, en #eforma constitucional, @rancisco L!iga -rbina 1coord'2, BexisIexis, (antiago de Chile,>%%E, pp' E#?8G>E'

H

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