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¿Cambiaron las Reglas del Juego?

Una Mirada al Rechazo del TDLC a la fusión de D&S - Falabella

Eduardo Saavedra P.ILADES - Universidad Alberto Hurtado

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El rechazo del TDLC a la consulta de fusión entre D&S y Falabella generó un fuerte debate en cuanto al rol de la institucionalidad de

defensa de la libre competencia y su alcance práctico

¿Afecta esta decisión el derecho al libre emprendimiento?

¿Es un quiebre en cómo el TDLC analiza y resuelve estas materias?

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Temario

1. Consultas de Fusiones

2. Mercado Relevante

3. El Peso de la Prueba

4. Conclusiones

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• VTR-Metrópolis

1. Consultas de Fusiones

• TDLC mira el mercado

relevante a partir de

competencia futura.

• Antecedente económico:

convergencia de las

telecomunicaciones.

• TDLC impuso medidas de

mitigación por alta

concentración TV pagada.

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• VTR-Metrópolis

• CTC Móvil-Bellsouth

1. Consultas de Fusiones

• TDLC consideró que

aumentaba la concentración

del mercado relevante, pero

aún así autorizó la fusión.

• Impuso

– transferencia parcial de un

bloque de frecuencias a

terceros no relacionados

– licitación competitiva

aprobada por el TDLC.

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• VTR-Metrópolis

• CTC Móvil-Bellsouth

• GLR-Iberoamerican

• CGE-Emel

• ING-Bansander

1. Consultas de Fusiones

• TDLC aprueba fusiones

– En radios obliga a consultar

renovación de concesiones y

otras operaciones de

control, limita cláusulas del

contrato y exige venta de

concesiones.

– En distribución eléctrica y

en AFPs, se aprueba sin

mitigaciones. No hay mirada

prospectiva ¿¿ ??

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• VTR-Metrópolis

• CTC Móvil-Bellsouth

• GLR-Iberoamerican

• CGE-Emel

• ING-Bansander

• Pisco

• Nestlé-Soprole

1. Consultas de Fusiones

• Empresas retiran la consulta

previo al fallo.

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• VTR-Metrópolis

• CTC Móvil-Bellsouth

• GLR-Iberoamerican

• CGE-Emel

• ING-Bansander

• Pisco

• Nestlé-Soprole

• D&S-Falabella

1. Consultas de Fusiones

• ¿Hay un punto de quiebre?

– TDLC: mercado relevante es

el ‘retail integrado’….

• Se mantiene tendencia

– Análisis muy poco claro:

TDLC innova nuevamente

– Mercado mal definido

perjudica a fusionadas

• Certeza Jurídica

– ‘tendencia innovadora’ vs.

Guía de Fusiones

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1. Consultas de Fusiones

• pp.88: “…decisión en definitiva deberá fundarse en el análisis del poder de mercado que otorgaría a la empresa fusionada el conjunto de actividades que desarrollaría en el denominado retail integrado…”

• pp.89: “…las conclusiones a las que llega este Tribunal, tal como se verá, son las mismas.” si se analizan los mercados por separado

• pp. 90: “La doctrina económica ha establecido claramente … que pueden surgir interdependencias relevantes … por la relevancia de costos… compartidos entre distintos sub-mercados”

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2. Mercado Relevante

• ¿Qué es un mercado?– Demanda proviene de

utilidad del consumo

– Oferta proviene de firmas (sea cual sea la tecnología)

P

D

Q

S

P0

Q0

– Mercado relevante debe definirse por la demanda

• El producto y todos aquellos cercanos que entreguen la misma satisfacción a los consumidores

• Introducir consideraciones de oferta hace irrelevante cualquier mirada a la concentración de ese mercado

• Economías de alcance se consideran al mirar la entrada

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2. Mercado Relevante

• ¿Cómo definir entonces el mercado relevante?

P

D

Q

S

P0

Q0

• Q: producto– Unidades del producto

– En cierto período de tiempo

– En cierto lugar geográfico

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2. Mercado Relevante

– Mercado del producto relevante considera a los bienes de la fusionada y sus sustitutos cercanos

En la práctica, se supone un monopolio en el bien

¿Existen sustitutos que eviten un aumento sostenido de precios?

SI… incorpórelos al mercado relevante. Repita el proceso con bienes sustitutos más lejanos.

NO, ese es su mercado relevante.

– Productos complementarios no son parte de un mismo mercado (consumidores no derivan la misma utilidad de ellos)

– Figura del Retail Integrado es inconsistente

Bienes son parte de un mismo mercado SI vendidos por un RI

Un mismo producto no lo es si lo vende un RI y uno no integrado

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2. Mercado Relevante

– Mercado geográfico relevante considera a los bienes de la fusionada y los producidos en localidades cercanas

En la práctica, se supone un monopolio en la localidad

¿Existen localidades cercanas que eviten un aumento sostenido de precios?

SI… incorpórelos al mercado relevante. Repita el proceso con localidades más lejanas.

NO, ese es su mercado relevante.

– FNE definió 10’ de un cierto punto

Este tiempo (distancia) depende de cada producto

Mercados geográfico de TV plasma es más amplio que el del arroz

– Isocronos, un aporte!!

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2. Mercado Relevante

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3. El Peso de la Prueba

• Concentración– Por default se aprueba la fusión

Si HHI prefusión < 1.000 ………………………………… apruebe fusión

Si 1.000 ≤ HHI < 1.800 y ΔHHI < 100 ……………… apruebe fusión

ΔHHI ≥ 100 ………….. SIGA ANÁLISIS

Si HHI ≥ 1.800 y ΔHHI < 50 …………………………… apruebe fusión

ΔHHI ≥ 50 ………………… SIGA ANÁLISIS

¡¡Figura del Retail Integrado nos mueve automáticamente a un caso de alta concentración!!

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3. El Peso de la Prueba

• Concentración– Umbrales definidos para Chile debieran ser más altos que

en países desarrollados

– Diversos modelos de interacción estratégica muestran que HHI pre-fusión < 2.000 aumentan el bienestar social, estando la zona gris en torno a un HHI de 2.500

– En esta etapa es valioso modelar la competencia de el o los mercados relevantes

– Si definitivamente HHI supera umbrales en algún mercado afectado por fusión, se verifican las condiciones de entrada

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3. El Peso de la Prueba

• Condiciones de Entrada– Mayor poder de mercado de empresas

fusionadas se disiparía si se cumple simultáneamente:

No haya costos hundidos (libre entrada)

Maduración de la inversión inmediata

Posible entrada en magnitud importante

- Si alguna de estas condiciones no se cumple … SIGA ANÁLISIS

Peso de la Prueba: muestre que alguna de esas condiciones

no se cumple

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3. El Peso de la Prueba

• Condiciones de Entrada

¡¡Figura del Retail Integrado eleva costos de entrada, alarga su maduración y dificulta que sea en magnitud importante!!

Mirada prospectiva debiera realizarse en esta etapa de la revisión del caso.

Tiene sentido mirar las ventajas de costo del RI, para inferir el tipo de industria a la que se llegará, con y sin fusión

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3. El Peso de la Prueba

• Eficiencias– Fusión beneficiosa si

ganancias en eficiencia productiva superan el mayor poder de mercado

– Caso contrario, RECHAZAR

P

QQ1 Qo

P1

Po CMg 0

CMg 1

Peso de la Prueba: son las empresas fusionadas las que deben mostrar

estas eficiencias

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3. El Peso de la Prueba

• Eficiencias– Economías de Escala NO siempre generan eficiencias

producto de la fusión

– Reducciones de costos por menor volumen de producción es precisamente lo que debe evitar la política de competencia

– Reducciones de costos por compras, administración, logística, fletes, marcas propias, colocaciones financieras y know-how en tarjetas propias se pueden obtener sin fusión

– Expansión internacional nada tiene que ver con la competencia doméstica ni tampoco dependen de la fusión

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4. Conclusiones

– Fusiones reducen el número de empresas en un mercado, lo que tiene efectos inciertos sobre el bienestar (eficiencia) social• Aumenta el poder de mercado en el corto plazo; no siempre en el

largo plazo … NO hay una relación 1 a 1 entre concentración y mayor poder de mercado

• Puede aumentar la eficiencia productiva al abaratar costos

– TDLC consideró que en este caso los riesgos anticompetitivos eran sustanciales, las empresas fallaron en probar las ganancias en eficiencia de la operación y las medidas de mitigación no serían suficientes

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4. Conclusiones

– La falta de un criterio transparente por parte del TDLC para analizar fusiones genera incerteza jurídica

– Innecesario para el fallo usar figura del retail integrado, mencionada por las propias interesadas durante el juicio

– Con todo, la libertad de emprendimiento (fusionarse) estáacotada a otros derechos

importancia de avanzar en el fortalecimiento de la institucionalidad pro competencia … transparentar procedimientos

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