Diplomado en Derecho Administrativo Sancionador y

DisciplinarioAuditorio José León Barandiaran del

Colegio de Abogados de Lima(05.12.2011)

“Ética en la Administración Pública"

Jose Herrera Roblesasesoria@asecondes.com

¿QUÉ ES LA ÉTICA?

Es la rama de la filosofía que estudia la conducta humana desde la perspectiva del “bien” y del “mal” (valores)

¿QUÉ ES UN VALOR?

Es una determina creenciafilosófica que justifica una conducta humana.

¿QUÉ ES UN VALOR?Acción Valor

Cierre de canal de TV venezolano

Revolución Bolivariana

Pensión 65 Solidaridad social

Cena en la Brujas de Cachiche

Seguridad Ciudadana

¿SON LA ÉTICA Y LA MORAL CONCEPTOS SINÓNIMOS?

Ética: Aspecto interno

Conducta humana

Moral: Aspecto externo

¿QUÉ ES LA ÉTICA EN LA FUNCIÓN PÚBLICA?

Es el conjunto de valores que inspiran la labor de los servidores y funcionarios del Estado, a fin de que esta sirva al interés público y no a los intereses personales.

¿CUÁL ES LA IMPORTANCIA DE LA ÉTICA EN LA FUNCIÓN PÚBLICA? (I)

El comportamiento de los servidores y funcionarios públicos constituyen una CUESTIÓN DE ESTADO.

¿CUÁL ES LA IMPORTANCIA DE LA ÉTICA EN LA FUNCIÓN PÚBLICA? (II)Según el Comercio (08.04.2010) el Estado había recuperado solo US$ 184 millones de los US$ 6,000,000,000.00 desaparecidos durante el fujimorismo1990-2000. http://elcomercio.pe/politica/458481/noticia-balance-gobierno-fujimori-desaparecieron-mil-millones-dolares-arcas-estado

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (I)Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República:Ley 27785 (9º Disposición Final)“Servidor o Funcionario Público.-Es para los efectos de esta Ley, todo aquel que independientemente del régimen laboral en que se encuentra, mantiene vínculo laboral, contractual o relación de cualquier naturaleza con alguna de las entidades, y que en virtud de ello ejerce funciones en tales entidades”.

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (II)Código Penal (Artículo 425)“Se consideran funcionarios o servidores públicos:1. Los que están comprendidos en la

carrera administrativa.2. Los que desempeñan cargos

políticos o de confianza, incluso si emanan de elección popular.

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (III)3. Todo aquel que

independientemente del régimen laboral en que se encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (IV)Ley Marco del Empleo PúblicoLey 28175 (Artículo 4)“El personal del empleo público se clasifica de la siguiente manera:1. Funcionario público.-

a) De elección popular directa. (Presidente, Vicepresidentes y congresistas)

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (V)

b) De nombramiento y remoción regulados. (Defensor del Perú, Contralor General, Magistrados T.C)

c) De libre nombramiento y remoción.(Ministros de Estado, Gobernadores, Prefectos)

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (VI)

2. Empleado de confianza

3. Servidor públicoa) Directivo superior b) Ejecutivoc) Especialistad) De apoyo

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (VII)Régimen Especial de Contratación de Servicios Administrativos: (C.A.S)Decreto Legislativo 1057 (Artículo 3)

“ … no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa…”

¿QUIÉNES SON CONSIDERADOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS? (VIII)Reglamento del Régimen Especial de Contratación de Servicios Administrativos: (C.A.S)D.S: 075-2008-PCM (Art. 1 y 4º DCF)

“ … No está sujeto a las disposiciones del Decreto Legislativo Nº 276 …”

¿PODRÍAN SERLO?

¿QUÉ ES LA FUNCIÓN PÚBLICA? (I)

Constitución

Artículo 39.-Funcionarios y trabajadores públicos

Artículo 40.- Carrera Administrativa

¿QUÉ ES LA FUNCIÓN PÚBLICA? (II)

Ley 27815Código de Ética de la Función Pública

Artículo 2º.- Función Pública “A los efectos del presente Código, se entiende por función pública toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre o al servicio de las entidades de la Administración Pública, en cualquiera de sus niveles jerárquicos”.

¿QUÉ ES LA FUNCIÓN PÚBLICA? (III)Artículo 3º.- Fines de la Función Pública“Los fines de la función pública son el Servicio a la Nación … de manera que se logre una mejor atención a la ciudadanía, priorizando y optimizando el uso de los recursos públicos, conforme a lo dispuesto por la Ley Marco de Modernización de la Gestión del Estado”.

¿QUÉ ES LA FUNCIÓN PÚBLICA? (IV)

Ley del Procedimiento Administrativo General Ley 27444 (Articulo II del T.P)

“1.La presente Ley regula las actuaciones de la función administrativa del Estado y el procedimiento administrativo común desarrollados en las entidades”.

¿QUÉ ES LA RESPONSABILIDAD JURÍDICA?

Son las diversas consecuenciasque un ordenamiento legal establece para todas aquellas personas que infrinjan una determinada norma prohibitiva.

¿CLASES DE RESPONSABILIDAD JURÍDICA?

Administrativa Infracción ética

Civil Daño

Penal Delito

Política Ética

INDEPENDENCIA DE LAS RESPONSABILIDADES JURÍDICAS (I)

Ley del Procedimiento Administrativo General

Ley 27444 Artículo 243.-Autonomía de responsabilidades

INDEPENDENCIA DE LAS RESPONSABILIDADES JURÍDICAS (II)

Ley Marco del Empleo PúblicoLey 28175 Artículo 19

Código de Ética de la F. PúblicaLey 28175 Artículo 10.3

Ley de Bases de la Carrera AdministrativaDecreto Legislativo 276 Artículo 25

INDEPENDENCIA DE LAS RESPONSABILIDADES JURÍDICAS (II)Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera AdministrativaD.S 005-90-PCM Artículo 153

Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la RepúblicaLey 27785 Artículo 11

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA DETERMINACION DE LA

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

Los principios generales de la potestad sancionadora contenidos en la Ley 27444 son de obligatorio cumplimiento en los procedimientos administrativos de determinación de responsabilidades instaurados por el Sistema Nacional de Control

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA DETERMINACION DE LA

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

Ley del Procedimiento Administrativo General:Ley 27444 Artículo 230

T. Constitucional: STC 5719-05-PA/TC

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA DETERMINACION DE LA

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

- Principio de legalidad

- Principio de tipicidad

- PRINCIPIO DE DEBIDO PROCESO (*)

- Principio de razonabilidad

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA DETERMINACION DE LA

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA- Principio de irretroactividad

- Principio de concurso de infracciones

- Principio de continuación de infracciones

- Principio de causalidad

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA DETERMINACION DE LA

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

- Principio de PRESUNCIÓN de licitud

- PRINCIPIO DE NON BIS IN DEM (**)

PRINCIPIO DE DEBIDO PROCESO (I)

Sentencia del T.C en el EXP: 1199-2003-AA/TC

“3. … la potestad sancionatoria de la Administración. Como toda potestad, está condicionada, en cuanto a su propia validez, a que se respete la Constitución, y … en particular, los derechos fundamentales. Al respecto, debe resaltarse que la Administración, en la prosecución de procedimientos administrativos disciplinarios, estáobligada ineludiblemente al irrestricto respeto del derecho al debido proceso y, en consecuencia, a los derechos fundamentales procesales y los principios constitucionales, como los de legalidad, razonabilidad, proporcionalidad y defensa, entre otros, que lo conforman.

PRINCIPIO DE DEBIDO PROCESO (II)

Sentencia del T.C en el EXP: 1199-2003-AA/TC

“4. El derecho de defensa constituye un derecho fundamental de naturaleza procesal que conforma el ámbito del debido proceso, y se proyecta como principio de contradicción de los actos procesales que pudieran repercutir en la situación jurídica de algunas de las partes de un proceso o de un tercero con interés”.

PRINCIPIO DE DEBIDO PROCESO (III)

Sentencia del T.C en el EXP: 1199-2003-AA/TC

“5. En el presente caso, el Tribunal Constitucional estima que se ha lesionado el derecho de defensa del recurrente en la medida en que la omisión de proveer la información que sustentaba los hallazgos que se le imputan no le permitió conocer los términos en que el órgano investigador había analizado los cargos atribuidos y su responsabilidad en las infracciones imputadas.Sólo conociendo estos aspectos, el demandante podía ejercer su derecho de defensa de manera idónea y eficaz”.

PRINCIPIO DE DEBIDO PROCESO (IV)

“HA RESUELTO:1. Declarar FUNDADA la acción de

amparo.2. Ordenar que se declare nulo el

procedimiento administrativo de auditoría N.° 08-2001-33297, instaurado contra el demandante, hasta el momento en que se produjo la vulneración del derecho constitucional a que se refiere el fundamento N.° 5, supra”.

PRINCIPIO DE NON BIS IN DEM

- No ser procesado dos veces por la misma infracción

- No ser sancionado dos veces por la misma falta.

¿EL TITULAR DE UNA ENTIDAD PÚBLICA PUEDE DISPONER EL INICIO DE UN PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO SIN QUE EXISTA PREVIAMENTE UNA ACCIÓN DE CONTROL DE ALGUNO DE LOS ÓRGANOS DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTROL O DEBERÁ ESPERAR NECESARIAMENTE A QUE ESTA SE INCIE, SUSTANCIE Y CONCLUYA PARA PODER DISPONERLO?

Procedimiento Administrativo Disciplinario (I)

Originan el inicio del PAD las transgresión de:

- Principios

- Deberes

- Prohibiciones

Procedimiento Administrativo Disciplinario (II)

¿Quien puede denunciar a un empleado público por infracción de un principio, deber o prohibición?

Todo empleado público tiene el deberde denunciar (artículo 15 RLCEFP)

Toda persona tiene la facultad de denunciar (artículo 15 RLCEFP)

Procedimiento Administrativo Disciplinario (III)

¿Quien determina la condición y gravedad de la infracción de un principio, deber o prohibición ética?

La Comisión de Procesos Administrativos Disciplinarios (artículo 7 RLCEFP)

Procedimiento Administrativo Disciplinario (IV)

Las sanciones son: (artículo 8 RLCEFP)

- Amonestación- Suspensión- Multa hasta 12 UITS- Resolución Contractual- Destitución o despido

Procedimiento Administrativo Disciplinario (V)

AmonestaciónInfracción leve Suspensión

Multa hasta 12 UITS

Resol. ContractualInfracción grave

Destitución o despido

Procedimiento Administrativo Disciplinario (VI)

¿Qué conductas pueden ser consideradas como infracciones leves o infracciones graves?

¿Cuál es el tipo legal al que debe adecuarse la conducta antiética?

Procedimiento Administrativo Disciplinario (VII)

Estructura del Procedimiento Disciplinario (art. 163 D.S 005-90-PCM)

- Plazo máximo de duración (30 días)- Recepcionada la denuncia la CPAD

remitirá un INFORME al Titular de la Entidad recomendando o no la instauración de proceso disciplinario

Procedimiento Administrativo Disciplinario (VIII)

- El Titular de la Entidad emitirá la correspondiente resolución (instauración o no instauración) la que deberá ser notificada al servidor en un plazo no mayor de 72 horas.

- Si se instaura proceso el servidor tendrá 05 días hábiles para descargo

Procedimiento Administrativo Disciplinario (IX)

- Luego del descargo la CPAD podrárealizar las acciones que considere necesarias para determinar la responsabilidad.

- Informe oral

- Informe final

PLAZOS DE PRESCRIPCION PARA LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS

D. Legislativo 276

(RCEFP) 3 AÑOS

1 año desde que la autoridad competente toma conocimiento

D. Legislativo 728 No establece plazo

Ley 2744405 años desde la fecha en que se produjo la infracción

ELEMENTOS QUE DETERMINAN LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS

1.- Sujeto Activo2.- Antijuricidad 3.- Daño (*)4.- Nexo causal5.- Factor de atribución6.- Sujeto Pasivo

ELEMENTOS QUE DETERMINAN LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS

Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la RepúblicaLey 27785 (inciso h del artículo 9)

PRINCIPIO DE EFICIENCIA, EFICACIA Y ECONOMÍA