Bloquedeconstitucionalidaddelosderechoshumanosyrelacionesprivadas

Art.72delaConstituciónyart.332

“… derechos inherentes a la personalidad humana y a laformarepublicanadegobierno”

Nodejarándeaplicarseporfaltadereglamentación

• Art.23,(tercerpárrafo)delaConstitucióndelPerú.Incorporadoenlareformade1979.

• “Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de losderechosconstitucionales,nidesconocerorebajarladignidaddeltrabajador”

• Art.75,num.22delaConstituciónArgentina incorporadoenlareformade1994

serefiereexpresamenteadocedocumentosinternacionales,PactosysolemnesDeclaracionesdederechoshumanos

Modelosdederechoyculturadelosjuristas

• CULTURAJURÍDICA

• “ … conjunto de enfoques, … conglomerado de teorías ydoctrinas jurídicas elaboradas por los juristas en unadeterminadafasehistórica,asícomolasumadelas ideologías,modelosdejusticiaymodosdepensarsobreelderecho,propiode los operadores jurídicos, profesionales, jueces abogados,asesoressindicalesoadministradorespúblicos,e igualmenteelsentidocomúnrelativo.”

• AntonioBaylosGrau

¿Existenrelaciones“horizontales”entreparticulares?

¿soncorrectaslassiguientesafirmaciones?

• La igualdad jurídica de todas las personas que reconocen laConstitución y las leyes, no coincide necesariamente con lasituaciónreal,porrazonessocialesyeconómicas.

• Ladesigualdadrealnoesinfrecuenteenlasrelacionesprivadas.

• Lapresuncióndeigualdadenunnegociojurídicoprivadoesinsostenible.

I.CONCEPCIÓNCLÁSICAdeLOSDERECHOSFUNDAMENTALES

• Losderechosfundamentalessonderechospúblicos,subjetivosdelibertad.

• Surgenhistóricamente(enelsigloXVIII)comounareacciónantelospoderesabsolutosdelamonarquía.BuscanmodificarlarelaciónentreelindividuoyelEstado.

EltestdelcarácterdemocráticodelEstado(liberal)

• Estáconstituidopor

• elrespetodeestosámbitosdelibertadindividual.• El Estado tiene la razón de su existencia en la función de

protegeratodaslaspersonasenelejerciciodetalesderechosylibertades.

• EserespetosetraduceenundeberdeabstenciónporpartedelEstado.Consisteennorealizaractosdeinterferencia.

Laleyylosderechosfundamentales

• El deber de abstención del Estado de intervenciones indebidasconciernetambiénalaactividaddellegislador.

• Poresemotivo,• lainjerencialegalsobrelosderechoshumanoses• excepcional,limitadaymensurable.

• LasConstitucionesestablecenGARANTÍAS.

• Lareservadeley.• Inclusodeleyorgánica(conprocedimientosymayoríasespeciales)

• yespecialmente• ELRESPETODELCONTENIDOESENCIALDELDERECHO

DeberdeproteccióndelosderechoshumanosyobligacionespositivasdelEstado

• RobertALEXY“Teoríadelosderechosfundamentales”.

• Laobligacióndeabstenersedeintervenirnoesincompatible,másbiensecomplementaconeldeberdeadoptaraccionespositivasdeprotección,

• Tresgruposdederechosdeprestación(obligacionesdehacer)

• 1)prestacionesdePROTECCION• 2)prestacionesdeORGANIZACIÓNYPROCEDIMIENTO• 3)prestacionesenSENTIDOESTRICTO(derechossociales)

DerechosdeprotecciónyconcepciónliberaldelEstadodederecho

el derecho a recibir prestaciones de protección, su organización yprocedimientos,seconfiguracomoun

derechosubjetivoconstitucionalanteelEstadocuyoobjetoesqueElEstadorealiceaccionesfácticasynormativasparadelimitarlaesferade

acciónde losdemássujetosde igual jerarquía,yhacer respetaresoslímites,

Escompatibleconlavisiónyconlacomprensiónliberaldelosderechosfundamentales

• Encambio,losderechosaprestacionesensentidoestricto(derechossociales)

• nocalzanfácilmenteendichopuntodevista.

Motivosofundamentosjurídicosdelrechazo

• Lasnormasquereconocenodeclaranlosderechossociales• sonprogramáticas,• Nosonvinculantesniexigibles.• Nosonderechoobjetivo• Encartanobligacionesdehacer• Noconfiguranderechossubjetivos• Establecenprestacionesnoexigibles

Laprotecciónjurisdiccionaldelosderechosfundamentales

• Laeficaciarealnoderivadelmeroreconocimientodelosderechosfundamentalessinodela

efectividaddesusgarantías.

• Jurisdicciónconstitucionalorgánica:controldeconstitucionalidaddelasleyes.

• Jurisdiccióndelalibertad:habeascorpusyamparo.

• Jurisdicciónconstitucional• Justiciaordinaria

• Órganosjurisdiccionalessupranacionales.

Elpoderdesupremacíaprivadaylavulnerabilidadmultidireccionaldelosderechosfundamentales

• ElEstadonoeslaúnicafuentedeamenazasydeagresionesalosderechosfundamentales.

• La posición de superioridad y la propensión al abuso o laarbitrariedadnoesexclusivadelpoderpublico.

• PECES-BARBA, Gregorio; “Curso de derechos fundamentales. TeoríaGeneral”

• HESSE,Konrad,“Significadodelosderechosfundamentales”• BILBAOUBILLOS, JuanMaría; “Laeficaciade losderechos fundamentales

frenteaparticulares”.

Rupturadel“dogma”delaautonomíadelavoluntad

• Utópicocredo liberalque suponeunmundoentre individuoslibreseigualesenderechos.

• Elderechonopuedeignorarelfenómenodelpoderprivado.

• Estasreflexionesfundamentanelreconocimientodelaeficaciade los derechos fundamentales en las relaciones entreparticulares.

Incongruencias

• 1)laseparaciónentrederechopúblicoyprivado,Tesis que ha servido para negar la eficacia de los derechos

fundamentalesenlasrelacionesprivadas,siendoqueel carácter público o privado no es solamente una nota de los

derechos,sinodelsujetoqueloagrede(quienycomo).• 2)Laincoherenciaéticadelordenamientojurídico,siseaplican los derechos fundamentales solo en la relación entre los

individuosyelEstado,porqueentalcaso• Ignora la existencia de poderes económicos y sociales fácticos

quelesionanderechoshumanos.• Noseaplicanalaarbitrariedaddelpoderprivadolímitesquese

aplicanencasosdearbitrariedaddelpoderdelEstado.

III.ElEstadoconstitucional.LaConstituciónesnormafundanteyunificadoradelordenjuridico

• Enlaexperienciaeuropea,laConstituciónpasódecontenerReglaspolíticasdirigidasallegisladoranormasjurídicas

obligatorias Enlaexperiencianorteamericana,laConstituciónreglamenta

derechosLasnormasescritasdelaConstituciónsonderechosquedeben

respetarlosórganosdelEstadoalejercersuspoderes

PasódeserelordenamientojurídicofundamentaldelEstadoaserelordenamientojurídicofundamentaldelacomunidad.

Constituciónalizacióndetodaslasramasdelderecho.Elprincipiodeirradiación.

• Hesse,Konrad.“Escritosdederechoconstitucional”LaConstituciónestablecelasbasesylagarantíasdelaordenación

delavidano-estatal.Matrimonio,familia,propiedad,educación,arteyciencia.

• Häberle,Jurgen.“Lagarantíaconstitucionaldelosderechosfundamentales”

LaConstitucióncomprendelasestructurasfundamentalesdelasociedadplural.Agregalasrelacionesdelosgrupossocialesentresíyconlosciudadanos

FundamentodelprincipiodeirradiaciónSufuncióndeconcretarlaeficaciadelosderechos

humanos.

• Lanuevafuncióndelosderechosfundamentales(establecerelsistemaaxiológicoconstitucional)nosecontraponeconsusignificadoinicialdederechodedefensa

anteelEstado,sinoqueseagregaaél.

• Estadoblecondicióndelosderechosfundamentalesfundamentasueficaciageneralouniversal,elqueadquierepresenciaporaplicacióndelprincipiodeirradiación.

• Sepasadeundeberinicialderespeto,deactuaciónnegativaodeabstención,asícomotambiéndeprotección,

• Aundeberderealización,deactuaciónpositiva,paragarantizarlaplenaeficaciadeestosderechosenelconjuntodelordenamientojurídico.

CambiodeactituddelEstadofrentealosderechoshumanos.ElEstadoSocialdederecho

Cambiodelconceptodeigualdadanivelinfraconstitucional

IGUALDADDELALEYeIGUALDADANTELALEY

• Cambiocuantitativo,seamplíaelcatálogodederechosfundamentales,incluyendolosderechossociales,

• Cambiocualitativo,sereconocenderechos-prestación,cuyarealizaciónesexigiblealEstado,

• SeincorporalafinalidaduOBJETIVOrealizarlaigualdadmaterial,realosustancial.

Personalidadhumana,democraciasustancialyparticipaciónenelmercado

• Lalibertadreal,requieredelaigualdadmaterial,reclamacondicionesmínimasqueasegurensuejercicio.

• Elbiencomúnnoresultaporgeneraciónespontánea.

• “Elpoderpúblicocomocondiciónparael plenodesarrollode lapersonalidad humana y como presupuesto para poder actuarrealmente las libertades civiles y políticas, debe asegurar unsustrato material a los ciudadanos con independencia de suparticipaciónenelmercado.”

• MONEREOPEREZ,JoséLuis“Derechossocialesdelaciudadaníayordenamientolaboral”

IV.EFICACIA(jurídica)DELOSDERECHOSFUNDAMENTALESENLASRELACIONESPRIVADAS

• Tresposiciones

• 1)Negativa

• 2)deeficaciamediata

• 3)deeficaciainmediata

• Serechazalatesisdelaeficacia(jurídica)delosderechosfundamentalesenlasrelacionesprivadasporqueselavecomounintentodesubvertirelordenjurídicocreadoporelestadoliberalqueconsagrólaseparaciónradicalentrelasociedadyelEstado.

• Elderechocivilestáimpregnadodeunalógicadelibertad.• Esunmodelodeequilibrioquedefiendelaslibertades

individuales,enunámbitodepazsocial.• Paralastesisinspiradorasdeconcepcionesneoliberalesla

aplicacióndelosderechosfundamentalesalasrelacionesentreparticularesconduceaunainflaciónprotectora,perturbadoradelaseguridadjurídica.

1.LAPOSICIÓNNEGATIVALaConstituciónparaelEstado,elCódigoCivilparalasrelacionesentre

particulares

2.POSICIÓNDELAEFICACIAMEDIATA• SerequierelamediacióndeunórganodelEstado,el

LegisladoroelJuez.• Losderechosfundamentalesestablecenprincipiosrectores,

peronofundanderechossubjetivos.• Valensoloparalasrelacionespúblicasdesujecióngeneral.

• Allegisladorcompete“acoger”enlaleylosvalorescontenidosenlosderechosfundamentales.

• ElJueznoreconocelaoponibilidadergaomnesdeunderechosubjetivoconstitucional.Selimitaaponderarbieneseinteresesenjuegoaplicandoparámetrosinterpretativosencasodelagunasodenormasconredacciónimprecisa.

TesisdelTribunalConstitucionalalemán(desdeladécadadelos90).

• Enlasolucióndeunconflictoentreparticularessepuedeaplicarunderechofundamentalcomovaloroprincipio,siesposibleincorporarloenelcontenidodeconceptosindeterminadosodecláusulasgeneralesdelderechoprivado.

• Semorigeraestaposiciónparaelcasodequenoseaposiblecolmarlalagunaeinterpretarelderechoprivado

• Enesahipótesisdebeaplicarseelderechofundamental.• DeestemodoseREQUIEREunpasoNECESARIAMENTEprevio

alaaplicacióninmediatadelderechofundamental.• Enestatesisigualqueenlanegativa, sesalvaguardaelámbitopropiodelderechoprivado

Análisiscríticodeestaposición

• Seniegalaeficaciahorizontaldelosderechosfundamentales.

• Elderechoprivadoeselpuntodeconexión.

• Alinterponersenecesariamenteunaley,unconceptoindeterminadoounacláusulageneral,

• laregladedecisióndellitigioserácasisiempreunanormadelderechoprivado.

3.POSICIÓNDELAEFICACIAINMEDIATA

• Elordenjurídicoesunaunidad.• Tododerechorigesobrelabaseyenelmarcodela

Constitución,cuyoefectoesdirectamentenormativo,porloquemodificaelderechoprivadoexistente.

• LavalidezdelasnormasdederechoprivadoestánsubordinadasasuconformidadconlaConstitución

• Loquerigeenlarelaciónjurídicoprivadaeselderechofundamentalentantoderechosubjetivo,ynoelvalorquelesubyace.

Fundamentosdelatesisdelaaplicacióninmediata

• Enlarelacióndederechoprivado,cuandounodelossujetoscarecedepoderyelotrolotiene,

noexisteniautonomíaprivadanilibertadcontractual.

• Lafuncióndelaeficaciainmediataeslaefectivarealizacióndelaigualdad,corrigiendoaquellasformasdeorganizaciónsocialquechocanenelplanorealconlosvaloresdefinidosenelplanoidealporlaConstitución

• Estatesissuperala“esquizofrenia”queimplicaadmitiresteefectosolamentecuandoeselEstadoquienprovocalalesióndelosderechosfundamentales.

Límitesalatesisdelaaplicacióninmediata.

• Nosepostulaunaaplicacióngeneralyabsoluta,sinoquelamismadebeserponderada.

• Laeficaciainmediatarequieresolucionesmaterialesdiferenciadasparaevitarla“invasión”delderechopúblicoenelprivado,demododenollevaraladesaparicióndelaautonomíadelavoluntadydelalibertadcontractual.

• Separtedeconstatarquelosderechosfundamentalesnopresentanunaestructurahomogénea,porelcontrariopresentandiversidadestructural.

• HayderechosfundamentalesquesolosonoponiblesanteelEstado

Eljuiciodeponderación• Nosepretendedestruirprincipiosfundamentalesdelderecho

privadosinogarantizarquesuaplicaciónnoprofundiceonogeneresituacionesdedesigualdadeinjusticia.

• Solodeberánseraplicadoscuandoelloresultenecesarioparaasegurarlaigualdadmaterial.

• Laeficaciainmediatadeberágraduarse.• Unejemplodeaplicaciónparadigmáticoeselcasodela

supremacíafácticadelpatronosobresudependiente.

• Otralimitaciónconsisteenrequerirungradodeintensidadquederivedelalaafectacióndeladignidaddelapersonahumana.