007-14 - Pre - Electroperu s.a. - Aplic. Normativa Contrat.del Edo._0

7/25/2019 007-14 - Pre - Electroperu s.a. - Aplic. Normativa Contrat.del Edo._0

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Direccin Tcnico NormativaOpinin

T.D.: 3814832

OPININ N 007-2014DTN

Entidad: Electricidad del Per ELECTROPER S.A.

Asunto: mito de aplicacin de la normati!a de contrataciones del Estado

Re"erencia: Comunicacin A#$%&%#'($&

1. !NT"#"D"NT"$

)ediante el documento de la re"erencia* el +erente de Administracin , -inanas deELECTROPER/ S.A. consulta si la contratacin del ser!icio de capacitacin 0ue rindanentidades educati!as pri!adas 0ue implica un procedimiento de admisin para el personal deuna Entidad plica* se encuentra a1o el 2mito de aplicacin de la normati!a decontrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente an2lisis* es necesario precisar 0ue las consultas 0ueasuel!e este Or3anismo Super!isor son a0uellas re"eridas al sentido , alcance de lanormati!a de contrataciones del Estado* planteadas sore temas 3en4ricos , !inculados entres5* sin 6acer alusin a asuntos concretos o espec5"icos* de con"ormidad con lo dispuesto por elliteral 17 del art5culo 89 de la Le, de Contrataciones del Estado* aproada mediante ecreto

Le3islati!o ;< $($= >en adelante* la ?Le,@7* , la Se3unda isposicin Complementaria -inalde su re3lamento* aproado mediante ecreto Supremo ;< $9%#'((9#E- >en adelante* el?Re3lamento@7.

En ese sentido* las conclusiones de la presente opinin no se encuentran !inculadasnecesariamente a situacin particular al3una.

2. #ON$%&T!$ ' !N(&I$I$

Las consultas "ormuladas son las si3uientes:

2.1 )En los casos que las Entidades pblicas decidan capacitar a su personal y a su vezlos programas especiales de capacitacin o perfeccionamiento de cursos deespecializacin que brindan las entidades educativas privadas impliquen el someter al

personal a procesos de admisin o seleccin exigidos por las mismas a fin dedeterminar el ingreso o aceptacin de las personas interesadas en contar con losservicios educativos, ser necesario que la Entidad pblica realice un proceso deseleccin bajo el mbito de la Ley de ontrataciones del Estado y su !eglamento o seconfigurar"a una causal de inaplicacin de la normativa de contrataciones#$* >sic7.

'.$.$ En primer lu3ar* dee indicarse 0ue el art5culo & de la Le, estalece el 2mito de

aplicacin de la normati!a de contrataciones del Estado* teniendo en consideracin doscriterios: /no su1eti!o* re"erido a los su1etos 0ue deen adecuar sus actuaciones a lasdisposiciones de dic6a normati!a* , otro o1eti!o* re"erido a las actuaciones 0ue seencuentran a1o su 2mito siendo 0ue* para !eri"icar el 2mito de aplicacin de la Le,*amos elementos deen presentarse en "orma concurrente.


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As5* el numeral &.$$ del art5culo & estalece un listado de los tipos de r3anos uor3anismos de la Administracin Plica'0ue se encuentran en la oli3acin de aplicarla normati!a de contrataciones del Estado* denomin2ndoles ?Entidades@.

Por su parte* el numeral &.' seBala 0ue la normati!a de contrataciones del Estado seaplica a las contrataciones 0ue realicen las Entidades para pro!eerse de los ienes*ser!icios u oras necesarios para el cumplimiento de sus "unciones* asumiendo el pa3ode la retriucin correspondiente* con car3o a "ondos plicos* as5 como las dem2soli3aciones deri!adas de la calidad de contratante.

e esta manera* las contrataciones 0ue se encuentran a1o el 2mito de aplicacin de lanormati!a de contrataciones del Estado son a0uellas 0ue realian las EntidadesseBaladas en el numeral &.$ del art5culo & de la Le,* para pro!eerse de los ienes*ser!icios u oras necesarios para el cumplimiento de sus "unciones* asumiendo la

oli3acin de pa3ar al pro!eedor la respecti!a contraprestacin* con car3o a "ondosplicos&.

$?%rt"culo &'$( )mbito de aplicacin3.1 Se encuentran comprendidos dentro de los alcances de la presente ley, bajo el trmino genrico de

Entidad(es):

a) El Gobierno Nacional, sus dependencias y reparticiones.

b) os Gobiernos !egionales, sus dependencias y reparticiones.

c) os Gobiernos ocales, sus dependencias y reparticiones.

d) os "rganismos #onstitucionales $ut%nomos.

e) as &ni'ersidades blicas.

*) as Sociedades de +ene*icencia y las untas de articipaci%n Social.

g) as -ueras $rmadas y la olic/a Nacional del er.

0) os -ondos de Salud, de i'ienda, de +ienestar y dem2s de naturalea an2loga de las -ueras $rmadas y dela olic/a Nacional del er.

i) as empresas del Estado de derec0o pblico o pri'ado, ya sean de propiedad del Gobierno Nacional,

!egional o ocal y las empresas mitas bajo control societario del Estado.

j) os proyectos, programas, *ondos, %rganos desconcentrados, organismos pblicos del oder Ejecuti'o,

instituciones y dem2s unidades org2nicas, *uncionales, ejecutoras y4o operati'as de los oderes del Estado5

as/ como los organismos a los 6ue alude la #onstituci%n ol/tica del er y dem2s 6ue sean creados y

reconocidos por el ordenamiento jur/dico nacional, siempre 6ue cuenten con autonom/a administrati'a,

econ%mica y presupuestal.@

'A e"ectos de precisar el contenido de ?administracin plica@* resulta pertinente citar lo seBalado por )arcialRuio: ?os %rganos del gobierno central, as/ como los gobiernos regionales, concejos municipales y 'ariosorganismos constitucionales con *unciones espec/*icas, tienen por debajo de sus je*es u organismos internos

rectores, un conjunto m2s o menos amplio de *uncionarios, organiados en distintas reparticiones, 6ue son los

6ue ejecutan, super'isan y e'alan las acciones propias del Estado y constituyen la administraci%n pblica.@ >Elsura,ado es a3re3ado7. R/DO CORREA* )arcial.El Sistema ur/dico. Lima: -ondo Editorial de la Ponti"icia/ni!ersidad Catlica del Per* d4cima edicin* '((* P23. F8.

Adicionalmente* el mismo autor indica 0ue ?a administraci%n pblica est2 en todo el Estado: en el #ongreso,en el oder udicial, en los %rganos del Estado, y en los gobiernos regionales y locales. ero la parte m2s

importante de la $dministraci%n est2 en el oder Ejecuti'o >G7@ >el sura,ado es a3re3ado7. R/DO CORREA*)arcial.El Estado eruano segn la urisprudencia del 7ribunal #onstitucional. Lima: -ondo Editorial de laPonti"icia /ni!ersidad Catlica del Per* primera edicin* '((F* P23. '$(.

&Se3n el art5culo $8 de la Le, ;< '9$$'* Le, )arco de la Administracin -inanciera del Sector Plico* son"ondos plicos los in3resos de naturalea triutaria* no triutaria o por "inanciamiento 0ue sir!en para "inanciartodos los 3astos del Presupuesto del Sector Plico. e manera complementaria* el AneHo # +losario dee"iniciones de la Le, ;< '9$$'* precisa 0ue "ondos plicos son los recursos "inancieros del Sector Plico 0uecomprende a las entidades* or3anismos* instituciones , empresas. -inalmente* el art5culo $( del TeHto nicoOrdenado de la Le, ;< '9%$$* Le, +eneral del Sistema ;acional de Presupuesto* aproado por ecretoSupremo ;< &(%#'($'#E-* seBala 0ue los "ondos plicos se orientan a la atencin de los 3astos 0ue 3enere el

'


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'.$.' Sin per1uicio de lo indicado* es necesario precisar 0ue en el mercado de los ser!icioseducati!os no siempre las instituciones educati!as a las 0ue se pretende acceder

permiten el acceso* sin condiciones* a las personas interesadas en contar con susser!icios sino estalecen un procedimiento de admisin o seleccin para determinar elin3reso o aceptacin de los interesados.

En estos casos* materialmente no es posile 0ue las Entidades acudan a dic6asinstituciones educati!as solicitando 0ue a0uellas presenten o"ertas o 0ue cumplan condeterminados re0uisitos , 3arant5as* dado 0ue se estalece un procedimiento pre!io parael acceso de cada persona al ser!icio educati!o.

A su !e* dado 0ue es la institucin educati!a a la cual se acude 0uien impone lascondiciones de seleccin de los postulantes* dic6as contrataciones no cumplen con unode los presupuestos "undamentales de la normati!a de contrataciones del Estado*

re"erido a la pluralidad de pro!eedores en el mercado interesados en participar en unproceso de seleccin con!ocado por el Estado para seleccionar la me1or o"erta.

Asimismo* se entiende 0ue el citado procedimiento de admisin para el in3reso de losinteresados al ser!icio de capacitacin acad4mica o pro"esional 0ue prestandeterminadas instituciones educati!as instituidas , re3uladas por ellas mismas comoun mecanismo 6aitual en el mercado de ser!icios educati!os* importa 0uedeterminados actos de los procesos de seleccin re3ulados en la Le, , el Re3lamento*tales como la con!ocatoria , la presentacin de propuestas* no se desen!uel!an de la"orma pre!ista en el ordenamiento !i3ente.

Reconociendo dic6a realidad* es 0ue este Or3anismo Super!isor en di!ersas opiniones%

6a estalecido como criterio rector 0ue: ?>...7 para el mercado de los ser'icioseducati'os de capacitaci%n, constituye un supuesto de inaplicaci%n de la normati'a en

materia de contrataciones, la eistencia de un procedimiento de admisi%n o selecci%n

para determinar el ingreso o aceptaci%n de las personas interesadas en contar con

dic0os ser'icios.@ >El sura,ado es a3re3ado7 Precisando adem2s 0ue ?No obstante, sibien es cierto 6ue en estos casos las Entidades contratantes no est2n obligadas a

cumplir con los re6uisitos, *ormalidades, garant/as y procedimientos establecidos en la

ey y el !eglamento para la contrataci%n de dic0os ser'icios, se eige 6ue esta

contrataci%n cumpla con los principios generales enunciados en el art/culo 89 de la

ey, entre otros, el rincipio de Econom/a, el rincipio de E*iciencia y el rincipio de

7ransparencia.@

'.$.& En !irtud de lo eHpuesto* dado 0ue para el mercado de los ser!icios educati!os decapacitacin* la eHistencia de un procedimiento de admisin o seleccin para determinarel in3reso o aceptacin de las personas interesadas en contar con dic6os ser!icios*constitu,e un supuesto de inaplicacin de la normati!a de contrataciones del Estado* lasEntidades contratantes no est2n oli3adas a cumplir los re0uisitos* "ormalidades*3arant5as , procedimientos estalecidos en la Le, , el Re3lamento a e"ectos de

per"eccionar dic6a contratacin.

2.2 )+, sobre la vigencia de la *pinin +' -.(/0123+, que se refiere a la primeraconsulta formulada$* >sic7.

cumplimiento de sus "ines* independientemente de la "uente de "inanciamiento de donde pro!en3an.

%Opiniones ;< $$'((%>+T;7* ;< $&'((8I+T;* ;< $&%#'((8I+T;* ;< (9'((=IOP , ;< (=%#'((IT;.

&


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Con"orme se seBal al asol!er la consulta anterior* este Or3anismo Super!isor en laOpinin ;< (=%#'((IT;* de "ec6a &$.J/L.'((* 6a estalecido como criterio 0ue

para el mercado de los ser!icios educati!os de capacitacin* constitu,e un supuesto deinaplicacin de la normati!a contrataciones del Estado la eHistencia de un

procedimiento de admisin o seleccin para determinar el in3reso o aceptacin de laspersonas interesadas en contar con dic6os ser!icios.

En esa medida , dado 0ue el criterio mencionado se reco3e en la presente opinin* seprecisa 0ue este se encuentra !i3ente.

3. #ON#&%$ION"$

&.$ Se encuentran a1o el 2mito de aplicacin de la normati!a de contrataciones del Estadoa0uellas contrataciones 0ue realian las Entidades seBaladas en el numeral &.$ del

art5culo & de la Le,* para pro!eerse de los ienes* ser!icios u oras necesarios para elcumplimiento de sus "unciones asumiendo el pa3o de la retriucin correspondiente*con car3o a "ondos plicos. En esa medida* en principio* los contratos celerados porla Entidad con instituciones educati!as 0ue impli0uen la ero3acin de "ondos plicos

para el Estado* deen re3irse por las re3las , procedimientos estalecidos en lanormati!a sore contratacin plica.

&.' e ser el caso 0ue la Entidad Educati!a a la cual se pretende acceder institu,a al3nprocedimiento de admisin o seleccin para determinar el in3reso o aceptacin de laspersonas interesadas en contar con sus ser!icios* se entiende 0ue no se cumple uno delos presupuestos "undamentales de la normati!a !i3ente en materia de contrataciones

del Estado* cual es la pluralidad de particulares en el mercado interesados en participaren un proceso de seleccin con!ocado por el Estado para seleccionar la me1or o"ertapor lo 0ue se constitu,e un supuesto de inaplicaci%nde dic6a normati!a. En ese sentido*las Entidades contratantes no est2n oli3adas a cumplir con los re0uisitos* "ormalidades*3arant5as , procedimientos estalecidos en la Le, , el Re3lamento a e"ectos de

per"eccionar dic6a contratacin.

Jess )ar5a* F de enero de '($%

!/' !NN !!&! PO&ODirectora Tcnico Normativa

JARI.

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