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El contrato de obra pblica, en la vida econmica genera

grandes y difciles conflictos sociales, econmicos y

jurdicos, todos los cuales nacen en gran parte de una

indebida planeacin de los negocios jurdicos. Este

artculo resalta algunas de las razones legales que deben

tener las partes involucradas en su planeacin y

ejecucin para evitar demandas o reclamaciones. Todas

ellas basadas en la equidad y justicia, valores que

regulan la ejecucin de cualquier contrato.

Activo Legal Ltda Calle 71 No. 11 10. Of. 204

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ABG. SILVANA HABIB DAZA LA NECESIDAD DE LA PLANEACIN EN EL CONTRATO DE OBRA

PBLICA PGINA 2 DE 5

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Activo Legal Ltda no se responsabiliza del uso que se haga de la informacin contenida en el presente escrito Este artculo se entrega nicamente con fines acadmicos y no pretende reemplazar la asesora jurdica de un abogado para un caso concreto

LA NECESIDAD DE LA PLANEACIN EN EL CONTRATO DE OBRA DE OBRA

PBLICA

El contrato de obra pblica, en la vida econmica genera grandes y difciles

conflictos sociales, econmicos y jurdicos, todos los cuales nacen en gran parte

de una indebida planeacin de los negocios jurdicos. Este artculo resalta algunas

de las razones legales que deben tener las partes involucradas en su planeacin y

ejecucin para evitar demandas o reclamaciones. Todas ellas basadas en la

equidad y justicia, valores que regulan la ejecucin de cualquier contrato.

El contrato de obra, que no es un contrato aleatorio, est, sin embargo, envuelto

en su ejecucin por un clima de riesgo que amenaza la actividad del contratista y,

por lo tanto, el resultado final. Por lo general se convierten en acuerdos de larga

duracin y gran volumen econmico, cuya ejecucin requiere una coordinacin de

muy variados elementos, lo cual en muchos casos termina en cambios

importantes entre el momento de la contratacin y el momento de terminacin de

la obra.

La concepcin de este tipo de contrato como cualquier otro, se inicia con la

planeacin del negocio contractual, cuyo principal elemento debe ser un estudio

de soportes requeridos para estructurar los alcances tcnicos jurdicos del

contrato, as como para definir las condiciones especficas en que debe ser

ejecutado.

El principio de la planeacin contractual result claramente fortalecido con la

expedicin de la Ley 1150 de 2007, en lo que respecta a la perentoria exigencia

para las entidades pblicas de contar con los estudios, diseos y documentos

necesarios para la iniciacin de los procesos contractuales; de lo que se colige

que es necesaria la especializacin del comprador pblico.

Sin embargo, con la expedicin de esta norma, se dio un gran paso al permitir que

las entidades estatales puedan contar con la participacin activa de los

interesados en las contrataciones que se adelanten, permitindose que los futuros

proponentes, consigan realizar observaciones acerca de la estructuracin de los

estudios previos que soportan las contrataciones, incluyendo el estudio econmico

del negocio, as como la elaboracin de los pliegos de condiciones.



PBLICA PGINA 3 DE 5



A pesar de que la precitada norma no obliga al ente estatal a acatar las

observaciones hechas por los interesados en las licitaciones, este mecanismo

sirve de ayuda para advertir a la entidades de las omisiones o errores que puede

cometer y que repercutirn en la ejecucin del contrato, en hechos tales como: la

declaratoria de desierta de la licitacin, la declaratoria de nulidad absoluta del

contrato, la necesidad de ajustar el contrato a la realidad del bien, servicio u obra

contratada, el reconocimiento de los mayores costos en los eventos en los que

haya lugar y en el ms extremo de los casos, el rompimiento del equilibrio

econmico.

Los riesgos deben analizarse en el marco de la planeacin contractual.

Dentro de las novedades que trajo la modificacin al Estatuto de Contratacin

Estatal, est la estimacin del riesgo de manera previa a la celebracin del

contrato, que permite adoptar medidas preventivas y de mitigacin o reduccin del

mismo, a partir de la identificacin por parte de la entidad contratante y los futuros

contratistas de situaciones riesgosas de origen natural o inducidos por las

actividades del hombre y el anlisis de las contingencias de las condiciones

negociales previstas.

La aplicacin del artculo 4 de la Ley 1150 exige de parte de las entidades pblicas

la realizacin o contratacin de estudios o diseos que son imprescindibles para la

estimacin tipificacin y asignacin en contratos de obra o concesin. Este

reforzamiento es coherente con la carga de claridad que est en cabeza de las

entidades pblicas encargadas de la formulacin de buena parte del contenido

contractual en los pliegos de condiciones de los contratos estatales como

verdaderos contratos de adhesin. En fin, la informacin suficiente es condicin

para la transferencia eficaz del riesgo.

El tratamiento del tema de los riesgos es uno de los ms complejos en el derecho

de la contratacin estatal, por lo que se haca justificable un anlisis cuidadoso y

participativo con el sector privado como llamado a compartir la asignacin de

riesgos con las entidades contratantes.

En materia contractual la formulacin de observaciones a los proyectos de pliegos

de condiciones y los estudios y diseos que los soportan, parten de la lgica

premisa de que el conocimiento del mercado por los interesados potenciales

proponentes- es el mejor insumo para el enriquecimiento de los pliegos de

condiciones y la reparticin racional y eficaz de los riegos. Este sustento, a su vez,



PBLICA PGINA 4 DE 5



se constituye en un importante instrumento de la poltica de la prevencin del dao

antijurdico contractual y disminuye la conflictividad asociada a la ejecucin de los

contratos estatales.

Posiblemente no era necesario refrendar la Ley 80 de 1993, pues en sta ya

estaba contenida el principio de planeacin precontractual, pero, a pesar de ello,

durante los ltimos aos de manera recurrente hemos evidenciado como el Estado

abre procesos de contratacin, que por los afanes polticos o por trmites

administrativos, en buena parte de las ocasiones, no cuenta con la informacin

necesaria ni la estructuracin suficiente para que los proyectos sean exitosos y

culminen adecuadamente, en ese sentido la Ley 1150 pretende solucionar el

problema afirmando que la planeacin precontractual se traduce en estudio y

documentos que deben acreditarse con antelacin a la concesin del proyecto.

Ante ese panorama, vemos un escenario idoneo para que el contratista de obra

pueda definir de manera clara las condiciones contractuales y jurdicas en que

ejecutar el trabajo y evitar controversias que conlleven a largos procesos de

reclamacin, muchas veces ocasionados por falta de experiencia de stos en la

participacin de procesos licitatorios, razn por la cual, juego un papel muy

importante, en especial para los casos de infraestructura, contar con una asesora

integral tcnica y jurdica en la etapa precontractual, en especial para cuantificar

los riesgos, as mismo para el anlisis de los documento previos a las

convocatorias a efectos de presentar propuesta fidedignas, que es lo que

finalmente, desde el punto de vista jurdico va a ser sostenible: la ejecucin y el

cumplimiento de los contratos, toda vez que no es lo mismo contratar un obra de

infraestructura, que contratar el suministro, de unos bienes y servicios de

caractersticas tcnicas uniformes.

Los contratos de obra pblica tienen una importancia y trascendencia por lo que

representan en el aspecto econmico y por las repercusiones e impacto social que

conllevan; son ejemplos de la contratacin pblica y a la vez, son los que suelen

generar mayor tipo de controversia jurdica. La contratacin de obra pblica de

infraestructura en Colombia es conflictiva y poco eficaz, casi sin excepcin las

grandes obras de infraestructura terminan en los tribunales.



PBLICA PGINA 5 DE 5



De manera que, con el referente del fortalecimiento de la planeacin contractual,

en especial en materia de riesgos, la gerencia pblica, la participacin activa de

los contratistas y la especializacin de la funcin contractual, se abre un nuevo

camino que permitir sin duda un mayor xito en la contratacin de las obras de

infraestructura y en la correcta ejecucin de los procedimiento que deben seguirse

para contratar y del contrato mismo.

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