Sentencia Por Muerte de Un Paciente

8/17/2019 Sentencia Por Muerte de Un Paciente

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1° Tribunal de Gestión Judicial Asociada

en lo Civil, Comercial y Minas

Poder Judicial de Mendoza

AUTOS NRO. 154.981, CARATULADOS “GIMÉNEZ, MONICAGRACIELA Y OTS. C/ HOSPITAL CENTRAL DE MENDOZA P/ DAÑOS

Y PERJUICIOS.!

Mendoza, 04 de mayo de 01!"#

"ISTOS# $os autos %recedentemente individualizados, en estado de dictar sentencia a &s" '1(, de los )ue

RESULTA#

*"# A &s" 1+- obra demanda ordinaria %romovida %or el .r" .avid G"Man/ia&ico, en re%resentación de la ra" Mónica Graciela Gimnez, )uien act2a

%or s3 y %or los menores a su car/o, Gisel Marin Panasiti, rian Antonio 5ievas,


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*smael ebasti6n 5ievas y 5icol6s Panasiti7 el r" Antonio Panasiti, )uien act2a %or su %ro%io derec8o y en re%resentación de Gisel Marin Panasiti y la ra"

9omina :ri;a Panasiti, en contra del a de la %rueba a rendirse, con m6s sus intereses y costas"#

9elata el mandatario )ue la 8i>a de sus mandantes, r" Marianela :dit8 Panasiti,in/resó al unio de 00(,

con &uertes dolores de cabeza" All3, dice, &ue atendida %or el .r" *za/uirre, )uien,lue/o de eaminarla, solicitó una radio/ra&3a de tóra, no obstante lo cual de>ó

constancia en el libro de /uardia del uicio de ello, se=ala, en el libro de en&ermer3a &i/ura )ue

s3 se le 8ab3a administrado la medicación" #


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9e&iere )ue el d3a s6bado Marianela se encontraba me>or y el d3a domin/o sumadre llevó a los 8i>os de Marianela ?rian, *smael y 5icol6sB a verla" Al

retirarse los ni=os, menciona, su mandante se )uedó a cuidarla y solicitó alen&ermero )ue asistiera a su 8i>a, %or)ue durante la tarde se le 8ab3a in&iltrado el

suero" M6s tarde, dice, dic8o en&ermero asistió a la 8abitación y, lue/o de intentar colocarle el suero, in&ormó a ambas )ue no le %ondr3a el suero y )ue le %edir3a a

un mdico )ue la atienda" $ue/o, dice, se %rodu>o el cambio de turno y elen&ermo entrante in&ormó )ue no ten3a medicación y )ue tendr3a )ue es%erar

8asta el lunes, %or lo )ue Marianela estuvo sin medicación casi todo el domin/o"#

9ese=a )ue el d3a si/uiente, lunes ! de >unio, la ra" Gimnez buscó %or el


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&armacoló/ico, del )ue nunca re/resó, encontr6ndose ya totalmentedescom%ensada y con asistencia %ara %oder res%irar"#

:n dic8a o%ortunidad, detalla, su mandante >unto con un ami/o de la

&amilia, solicitaron e%licaciones al .r" Fern6ndez, )uien contestó con evasivas":s %or ello, contin2a, )ue solicitaron 8ablar con el .irector del unio, cuenta, le %racticaron, %revia autorización de la a)u3 actora,

una tra)ueotom3a a Marianela con la ecusa de atacar el virus" Por otro lado,a/re/a )ue otra com%licación en el cuadro de Marianela &ue )ue su %ulmón se

8ab3a %er&orado %or 8aberse llenado de l3)uido"#

Finalmente, Marianela &alleció el 1- de >unio de 00("#

.estaca )ue, al momento de su muerte, Marianela ten3a 4 a=os y )ue, 8asta )uecontra>o esta en&ermedad, /ozaba de muy buena salud, sin en&ermedades ni

com%licaciones"#

Funda en derec8o, o&rece %rueba, y discrimina los rubros y montos )ue inte/ranel reclamo" :n conce%to de /astos de se%elio, %eticiona la suma de seiscientos

cincuenta ?@!(0B %ara los res" Antonio Panasiti y Mónica Graciela Gimnez7 enconce%to de valor vida, %retende la suma de %esos ciento oc8enta y siete mil

doscientos ?1+-"000B %ara los 8i>os de Marianela Panasiti, rian Antonio 5ievas


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Panasiti, *smael ebasti6n 5ievas Panasiti y 5icol6s Panasiti y, &inalmente, ba>oel rubro da=o moral solicita la suma de %esos cincuenta mil ?@(0"000B %ara cada

uno de los 8i>os de Marianela, treinta mil ?@0"000B %ara cada uno de los %adres yveinte mil ?@0"000B %ara cada una de sus 8ermanas, 9omina :ri;a Panasiti y

Gisel Marin Panasiti"#

**"# A &s" -1 se ordena la acumulación a los %resentes de los autos 5° 1(4"1(,caratulados DGimnez, Mónica y ots" c Gobierno de la Provincia y ots" % .a=os

y Per>uiciosE"#

.ic8os autos son iniciados %or los a)u3 actores, %or el mismo 8ec8o, di&iriendosolo los demandados, cuales sonI Gobierno de la Provincia de Mendoza, Mario

antamarina,


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9ealiza la ne/ativa de ri/or y e%one )ue su mandante estar6 a lo )ue resulte delas %ruebas )ue se incor%oren, dado )ue, %or administrarse unio de 00( la ra" Mariela Panasiti in/resó al


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Contin2a el letrado relatando )ue al d3a si/uiente de su internación, el cuadro dela %aciente se a/ravó, %or cuanto se le indicó el suministro de o3/eno %or

m6scara, dado )ue se 8ab3a a/ravado su di&icultad res%iratoria"#

A/re/a )ue, adem6s de las %atolo/3as y s3ntomas ya descri%tos ?neumon3a /ravey bilateral de la comunidadB, ella %resentaba distress res%iratorio y un s8oc; s%tico, )ue %osteriormente %rovocó una &alla multior/6nica"#

Todo este cuadro, concluye, )ue 8ab3a iniciado en el 8o/ar de la %aciente variosd3as atr6s, )ue no era %erce%tible en los %rimeros d3as de internación y )ue no %od3a, %or su evolución, ser revertido, &ue lo )ue %rovocó la &alla, en &orma

simult6nea, de varios ór/anos y desató el deceso de la misma"#

9elata )ue, ante la /ravedad del estado de Mariela, al d3a si/uiente de suinternación, %or el a/ravamiento de su estado, se a/re/ó al antibiótico )ue ya

estaba tomando, %or orden del servicio de Cl3nica Mdica, claritromicina" :stacircunstancia, se=ala, denota )ue, si bien Mariela se encontraba internada en

Traumatolo/3a, era atendida %or %ersonal %erteneciente al servicio antesmencionado"#

A/re/a )ue, al momento de su in/reso, ella &ue evaluada %or %ersonal de dic8oservicio, )ue &ue el )ue realizó el dia/nóstico" Cuenta )ue, si bien el cuadro )ue

Mariela %resentaba em%eoró en los d3as subsi/uientes, ella &ue atendida %or dic8oservicio los d3as , 4 y ( de >unio" 9e%ite )ue se le %rescribieron antibióticos de

am%lio es%ectro, recomendados %or los libros %ara estos casos" $a mentadamedicación, a/re/a, le &ue suministrada todos los d3as, con&orme sur/e de la

8istoria cl3nica"#

9es%ecto a los dic8os de la actora acerca de )ue el d3a ! de >unio Marianela norecibió medicación, %or no 8aber en el


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de determinar si %adec3a de al/2n virus o bacteria es%ec3&ica" :l resultado )uearro>aron dic8os e6menes &ue )ue la bacteria )ue %adec3a Mariela era una de lasdel ti%o /enrico, sin es%eci&icidades, )ue se trata con la medicación )ue ya se le

8ab3a %rescri%to"#

:l d3a ! de >unio, contin2a, se desocu%ó una cama en el servicio de Cl3nicaMdica, lo )ue %ermitió trasladar a la %adeciente al mismo" A esta altura, reitera,)ue si bien se le trasladó a dic8o servicio recin en la re&erida &ec8a, Mariela &ue

atendida %or los %ro&esionales %ertenecientes al mismo, desde su in/reso alor3a" Por el contrario, a/re/a, su

cuadro 8ab3a em%eorado"#

:l d3a - de >unio, se realizó a la %aciente una nueva radio/ra&3a, de la )ue sur/ió)ue la en&ermedad no se 8ab3a revertido, aun)ue 8ac3a cinco d3as )ue ella estaba

recibiendo medicación"#

:s %or ello, dice, )ue se le indicó otro antibiótico, Dce&triaonaE, adem6s de la

claritromicina )ue ya estaba tomando"#

.urante ese d3a, relata, se le realizaron cinco controles a la en&erma" :n estos,cuenta, se evidenció su em%eoramiento, motivo %or el cual se le %rescribió la

realización de nebulizaciones y la a%licación de o3/eno, dado )ue ella denotabauna mala mec6nica ventilatoria, %rueba de )ue la disnea con la )ue in/resó se

8ab3a acentuado"#

Fue %or este motivo, dice, )ue ese mismo d3a a las nueve 8oras se ordenó su %ase

a Tera%ia *ntensiva, lo )ue se 8izo e&ectivo a las nueve treinta 8oras" :n dic8ao%ortunidad, detalla, se le realizó un eamen de in/reso, cuyo resultado &ue lacon&irmación del dia/nóstico inicial" .ic8a %atolo/3a, a&irma, es de etrema

/ravedad, dado )ue se encuentra en la escala en el /ru%o , siendo la m6s /ravela del /ru%o b"


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.ic8o dia/nóstico ?neumon3a ad)uirida de la comunidadB, dice, &ue con&irmadoen esa o%ortunidad %or el .r" Federico oria, es%ecialista en %ulmón"#

:%resa )ue el mismo d3a, - de >unio, a las 1 8oras, se controló nuevamente a la

%aciente, y se consi/nó )ue %resentaba un mal estado /eneral y )ue el %ronósticoera DreservadoE, %or lo )ue indicó )ue se le a%licara un res%irador o asistenciares%iratoria mec6nica"#

Al d3a si/uiente, dado el estado de Mariela y ante la evidencia de )ue losantibióticos no estaban dando resultado al/uno, se le %rescribieron nuevosestudios, a e&ectos de constatar si ella su&r3a de al/una &alla en su sistema

inmunoló/ico" Asimismo, a/re/a, se solicitó interconsulta con el ervicio de*nmunolo/3a" :l %ronóstico durante ese d3a, si/uió siendo DreservadoE"#

Al otro d3a, cuenta, se conocieron los resultados de los e6menes a car/o delervicio de *n&ectolo/3a, el )ue se encontraba a car/o de la .ra" $iliana oria"$os mismos, dice, con&irmaron el dia/nóstico inicial y )ue la medicación eracorrecta" .ic8o resultado, a&irma, desvirt2a com%letamente lo ale/ado %or la

actora, res%ecto de )ue Mariela se in&ectó con un virus intra8os%italario"#

Finalmente, a/re/a, el d3a ' de >unio, en el 2ltimo control mdico, se realizó eldia/nóstico &inalI neumon3a /rave de la comunidad, insu&iciencia res%iratoria,

distrs res%iratorio del adulto y s8oc;" u estado /eneral era malo y el %ronósticoreservado"#

Acto se/uido, el %ro&esional e%lica el %roceso )ue se sucedió en el cuer%o deMarielaI la in&ección %ulmonar y la in&lamación interna )ue esta %rovocó,

indu>eron una in&ección en los %ulmones, es%ecialmente en el alveolo %ulmonar":sta situación, detalla, /eneró )ue el aire no se di&undiera normalmente desde los

%ulmones a la san/re de los ca%ilares %ulmonares, lo )ue im%ide a la san/reoi/enarse" $a consecuencia de ello es )ue la san/re no lleva su&iciente o3/enoal resto del cuer%o, )ue es indis%ensable %ara )ue el cuer%o combata la in&ección"

:s %or ello, concluye, )ue los antibióticos no daban resultado"#

:%one )ue no se 8a descubierto un tratamiento %ara revertir este %roceso, sino)ue ante el mismo la 2nica acción %osible es im%lementar acciones %ara auiliar a


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los ór/anos )ue se encuentran a&ectados, a e&ectos de D/anar tiem%oE %ara )ue elor/anismo se recu%ere"#

:numera las medidas )ue se ado%taron cuando Mariela lle/ó a ese estado, cuales

&ueron, %or e>em%lo, trans&undirle san/re, realizarle e6menes, etc" $a medidam6s im%ortante )ue se ordenó, dice, %or el .r" antamarina, &ue la realización deuna tra)ueotom3a el d3a 10 de >unio, a e&ectos de me>orar la ventilación internadel %ulmón, %ara corre/ir el distrs res%iratorio" .ic8a medida, &inaliza, no se

llevó a cabo %or cuanto la a)u3 actora, madre de la &allecida, no %restó elconsentimiento %ara la llevar adelante la %r6ctica"#

Contin2a narrando )ue el d3a 11 de >unio Mariela se/u3a i/ual, el cuadro no 8ab3ame>orado sino )ue, %or el contrario, 8ab3a em%eorado, ya )ue la %atolo/3a 8ab3a

invadido casi %or com%leto ambos %ulmones, con&orme sur/ió de la radio/ra&3a ydel eamen del %aciente e&ectuado %or el .r" Federico oria, es%ecialista en

%ulmón" Por este motivo, dice, se a/re/ó a la %aciente otro antibiótico, %or lo )ueya sumaba tresI claritromicina con am%icilina y vibramicina, ambos son

recomendados %ara el tratamiento de las in&ecciones %ulmonares"#

Aduce )ue el 1 de >unio el cuadro se com%licó a2n m6s, %or)ue la insu&icienciares%iratoria de la %aciente %rovocó )ue la asistencia res%iratoria mec6nica &uera

insu&iciente"#

:l d3a 1 de >unio, cuenta, con autorización del concubino de la %aciente, serealizó sin com%licaciones la tra)ueotom3a anteriormente ordenada"#

Contin2a el relato diciendo )ue el 14 de >unio el estado de Mariela si/uióem%eorando, dado )ue em%ezaron a sumarse com%licaciones, como s8oc;

s%tico y &alla multior/6nica"#

Por estos motivos, si/ue, el 14 de >unio se le realizaron estudios de laboratorio y

se 8izo constar )ue el %ronóstico era reservado, %ues los e6menes )ue se lerealizaron a la %aciente indican )ue la su%er&icie a&ectada de los %ulmones era

cada vez mayor"#


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:l 1( de >unio, es%eci&ica, se realizó nuevamente una interconsulta con la .ra"$iliana oria, del ervicio de *n&ectolo/3a, )uien con&irmó los resultados

obtenidos en la anterior consulta"#

:%resa )ue, en ese momento, el cuadro de la %aciente ya no %od3a revertirse, locual se evidencia en las constancias de los d3as 1( y 1! de >unio, dado )ue seconsi/na )ue Mariela %resentaba &alla multior/6nica, mayor di&icultad

res%iratoria, etc"

5arra )ue se le realizó nuevamente una radio/ra&3a a la %aciente, con la )ueconstató el avance ineorable del distress res%iratorio, 8abiendo re)uerido la

realización de un drena>e %leural"#

Finalmente, el d3a 1- de >unio, Mariela &alleció"#

Por 2ltimo, cuenta )ue su mandante se desem%e=a como Je&e del ervicio de T*del


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:n subsidio, solicita el rec8azo de la demanda ale/ando )ue no 8a 8abido cul%amdica de su %arte"#

*m%u/na los rubros y montos reclamados"#

Plantea la &alta de le/itimación de las 8ermanas %ara reclamar el da=o moral"#

H&rece %rueba"#

*"# A &s" !'-- se %resenta la .ra" eatriz A" Luiro/a, %or el codemandadoFli :nri)ue occo, y contesta, solicitando el rec8azo de la %retensión concostas, en mrito a los &undamentos e%resados" Tras las ne/ativas de ri/or,

brinda su versión de los 8ec8os"#

9elata la a%oderada )ue la ra" Mariela Panasiti in/resó al


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moral )ue les %rovocó la muerte de la misma" 9es%ecto de las 8ermanas, &unda suale/ato en el art" 1"0-+ del C"C", y res%ecto de los %adres de la misma, ale/a )ue

8an sido des%lazados %or los 8i>os de Mariela"

.esde la &az %asiva, aduce )ue no cabe a su re%resentado res%onsabilidad al/una,ni %or 8aber ocasionado %ersonalmente un da=o ni %or ser res%onsable %or el8ec8o de sus de%endientes, %or cuanto los mdicos y en&ermeros )ue atendieron a

Mariela no eran sus em%leados, sino em%leados del


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*"# A &s" -- se %resenta el .r" Carlos :nri)ue Carloni, %or el


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mani&iesta )ue la inter%osición de la medida %revia interrum%ió o%ortunamente el %lazo de %rescri%ción" :n razón de ello, el %lazo )ue ya 8ab3a o%erado Dse borróE

y em%ezó a correr nuevamente, desde cero"#

**"# A &s" (+ toma intervención el Ministerio Pu%ilar"#

*** A &s" 40(41! se %resenta el .r" :ze)uiel *b6=ez, %or Triun&o Coo%erativa dee/uros $imitada, y ace%ta la citación e&ectuada %or los .res" Antonio, Arroyo,C6ceres y antamarina en los trminos y con los l3mites res%ectivos de cada una

de las %ólizas contratadas"#

Acto se/uido, contesta la demanda incoada, solicitando su rec8azo, con costas"Tras la ne/ativa de ri/or, realiza un relato %ormenorizado de los 8ec8os, basado,

dice, en la 8istoria cl3nica de Mariela, analiza la res%onsabilidad de los mdicosase/urados %or su mandante e im%u/na los rubros y montos reclamados"

Funda en derec8o y o&rece %rueba"#

*# A &s" 404 los .res" Mariano C" Antonio, Jor/e Arroyo y


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# *n&ormativa rendida %orI aB .irector del


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:ntrando en la concreta consideración de la causa, veri&ico inicialmente)ue la %resente acción &ue inter%uesta ba>o el am%aro del Códi/o Civil Ar/entino,el cual 8a sido dero/ado a %artir del d3a 1 de a/osto %róimo %asado, en virtud de

la entrada en vi/encia del nuevo Códi/o Civil y Comercial de la 5ación

a%robado %or $ey !"''4"#

:n base a ello, corres%onde en %rimer lu/ar, e%edirme res%ecto de cu6lconsidero )ue es la ley a%licable al caso"#

:n esa tarea, recuerdo )ue el Art" -° del nuevo Códi/o Civil y Comercialmencionado, dis%one e%resamente )ue DA %artir de su entrada en vi/encia, las

leyes se a%lican a las consecuencias de las relaciones y situaciones >ur3dicaseistentesNE"#

:n consecuencia, la cuestión debatida en autos debe ser resuelta a la luzdel Códi/o Civil dero/ado, %or ser a)ul el marco normativo vi/ente al momento

de con&i/urarse los da=os cuyo resarcimiento se reclamó en estos autos, conece%ción de lo )ue 8aya de resolverse res%ecto de los intereses, en caso de

admitirse la demanda %or tratarse de DconsecuenciasE de la situación >ur3dicaeistente, lo )ue im%one la a%licación inmediata de la nueva ley ?con&" Art -

CCyC" erI .ra" Aida Oemelma>er de Carlucci, D$a a%licación del Códi/o Civily Comercial a las relaciones y situaciones >ur3dicas eistentesE, :dit" 9ubinzal

Culzoni, anta Fe, 01(, %6/s" +!, 100104 y 1(+1(' y doctrina all3 citadaB"#

II.! P'$'(+$()*#

entado lo %recedente, la %rimera cuestión )ue cabe de&inir en el caso es laconcerniente a la ale/ada %rescri%ción de la acción inter%uesta %or al/unos de los

demandados7 dado )ue, del resultado )ue al res%ecto se arribe, de%ender6 lanecesidad de dar o no tratamiento a los restantes as%ectos )ue involucra el

%resente reclamo"#

:n esa tarea, constato )ue la %resente demanda 8a sido inter%uesta %or el .r".avid G" Man/ia&ico, en re%resentación de la ra" Mónica Graciela Gimnez,)uien act2a %or s3 y %or los menores a su car/o, Gisel Marin Panasiti, rianAntonio 5ievas, *smael ebasti6n 5ievas y 5icol6s Panasiti7 el r" Antonio

Panasiti, )uien act2a %or su %ro%io derec8o y en re%resentación de Gisel Marin


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Panasiti y la ra" 9omina :ri;a Panasiti, en contra del uicios su&ridos en virtud del &allecimiento de la ra" Marianela Panasiti, 8i>a,

madre y 8ermana de los actores"#

Con %osterioridad a ello, la actora desistió de la demanda contra los demandadosGraciela ar/as, Federico oria y Jos $uis ilvestri ?&s"11B, Pablo ille/as ?&s"

4!0B y Fernando Fern6ndez ?&s" !1-B"#

Al contestar demanda, %lantearon de&ensa de %rescri%ción el uicios %or la muerte de )uien &uera su 8i>a, madre y 8ermana,

resultan terceros en la relación al contrato )ue suscribiera la %aciente, %or lo )uea su res%ecto, no cabr3a 8ablar de res%onsabilidad contractual ?con&" Mosset

*turras%e, 9es%onsabilidad %or da=os, T *, %6/"00B"#

Por ende, y con&orme lo e%resado en el %unto * de estos considerandos ylo dis%uesto %or el art" (- del CCyC5, no me cabe duda en cuanto a )ue el


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su%uesto de marras debe ser resuelto a la luz de lo dis%uesto %or el art" 4"0- delCódi/o Civil recientemente dero/ado ?%rescri%ción de a=osB y )ue el %lazocomienza a contarse desde el mismo momento en )ue ocurre el 8ec8o del )ue

deriva la acción, es decir, el &allecimiento de la ra" Marianela Panasiti"#

.eterminado lo anterior, advierto )ue no est6 controvertido en autos )ue lacausante &alleció el d3a 1! de >unio de 00( y )ue la ra" Mónica Graciela

Gimnez, %or su %ro%io derec8o, inter%uso medida %revia contra el


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Con %osterioridad a ello, con &ec8a 1( de >unio de 00- el .r" .avid G"Man/ia&ico, nuevamente en re%resentación de todos los actores inter%uso la

demanda de marras, invocando el %lazo del art" ' del CPC" ?&s" '(B" Junto conese escrito, acom%a=ó rati&ica &irmado %or la ra" Mónica Gimnez"#

5o soslayo )ue en el escrito de rati&icación %resentado en estos obrados ytambin en el ad>untado al $G ?ver &s" 10- de autos y &s" 04 de los autos

1((0'B la ra" Gimnez no aclaró en )ue car6cter e&ectuaba la rati&icación" inembar/o, teniendo en consideración )ue en el mismo escrito de demanda sees%eci&icaba )ue ella actuaba no sólo %or derec8o %ro%io, sino tambin en

re%resentación de los menores a su car/o, debe entenderse )ue la rati&icación lae&ectuó en nombre tambin de todos ellos"#

9es%ecto de su 8i>a, en su calidad de re%resentante de la menor y , con relación alos nietos menores, de con&ormidad con lo resuelto %or el Juz/ado de Familia enla resolución obrante a &s" 1- y %or este Tribunal en resolución de &s" 4041 )ue

8a )uedado &irme ?art" ! del CPCB"#

na inter%retación di&erente, entiendo )ue constituir3a no sólo un eceso de ri/or ritual sino tambin, y lo )ue resulta en el caso de&initorio, seria contraria al

inters su%erior de los menores involucrados"#

:l art" "1 Convención sobre los .erec8os del 5i=o %rescribe )ueI :n todas lasmedidas concernientes a los ni=os )ue tomen las instituciones %2blicas o %rivadas

de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los ór/anosle/islativos, una condición %rimordial a )ue se atender6 ser6 el inters su%erior

del ni=o" :n base a ello, 8a se=alado nuestra Corte local en numerosaso%ortunidades )ue, cuando 8ay un menor de edad cuyos derec8os %ueden versea&ectados, el Juez debe decidir teniendo en cuenta su me>or inters, o%inión )ue %uede o no coincidir con la de los adultos )ue intervienen en el %leito ?Con&"

CJM, causa n° 104"40(, caratuladaI G"9", "A"$" P""


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:n la actualidad la %ostura >uris%rudencial y doctrinaria es conteste en sostener )ue la retroactividad )ue deriva de la rati&icación del mandato, no a&ecta a los

derec8os constituidos a terceros en el tiem%o intermedio entre el acto delmandatario y la rati&icación7 %or ello, si el /estor acreditó su %ersoner3a cuando la

%rescri%ción estaba ya /anada en bene&icio del 8i%ottico deudor, su intervenciónno interrum%e la %rescri%ción"#

:n s3ntesisI $a rati&icación del mandato tiene entre las %artes e&ectos retroactivosal d3a del acto, %ero esa retroactividad no %uede a&ectar los derec8os )ue los

terceros 8ubieran ad)uirido en el tiem%o intermedio entre el acto y la rati&icación?alas, Acdeel :" # Tri/o 9e%resas, Fli A" # $ó%ez Mesa, Marcelo J, Códi/o

Civil Anotado, $eis 5R !+041!'0B"#

Q es )ue la demanda entablada %or )uien carece de mandato al e&ecto, nointerrum%e la %rescri%ción, en cuanto no es el interesado )uien act2a en la

emer/encia, sino un tercero a>eno a l, sin &acultades %ara %roceder en su nombre7 bien %odr3a ser el acreedor al no buscar la %rotección de su derec8o en trance deetin/uirse, tener el deseo de realizar una liberalidad ?art" 1-'1 inc" (B sin )ue se

>usti&i)ue la intervención o&iciosa de un etra=o inter&iriendo esa voluntad?Colombo, $eonardo, D*nterru%ción de la %rescri%ción %or acciones deducidas en

>uicio" $os casos %revistos en el art" '+! del C"C"E, $"$" 101#104B"#

:llo as3, debe merituarse )ue, como dice nuestra Corte, Dla rati&icación e&ectuadacon %osterioridad al vencimiento del %lazo de %rescri%ción, no %uede tener

e&ectos retroactivos a los &ines de la interru%ción de la %rescri%ción" Cual)uierasea el criterio )ue se ado%te con res%ecto a la inter%retación del art" ' C"P"C",resulta evidente )ue la rati&icación intem%estiva nunca %uede 8acer resur/ir un %lazo sustancial, &i>ado %or la ley en bene&icio del deudor %ara )ue se o%ere la

%rescri%ción de la acción a su &avor" $a rati&icación e&ectuada con %osterioridad ala &ec8a en )ue se o%eró la %rescri%ción, es %er&ectamente v6lida entre mandante

y mandatario y %roduce todos sus e&ectos, %ero no %uede a&ectar el derec8oad)uirido del demandado a ser liberado de su obli/aciónE ?CJM, :%te"I +++--

# Torres .omin/o A/ust3n P Q "


22/61

de los res" Antonio Panasiti y ra" 9omina :ri;a Panasiti con relación a todoslos demandados )ue inter%usieron la de&ensa en an6lisis"#

$a %rescri%cion declarada tambin &avorece al uez debe eaminarlo %reviamente, deo&icio, %or)ue se trata de una t3%ica cuestión de derec8o"#

:n la es%ecie, el


23/61

abido es )ue, como %rinci%io /eneral, el actor debe %robar la calidad %or la cualacciona y )ue %ostula en su demanda, en tanto a)uel constituye uno de los

%rinci%ios esenciales de su derec8o indemnizatorio" .e modo tal, a2n acreditadoun da=o determinado, no %roceder3a dictar un %ronunciamiento estimativo a &avor

de )uien no tiene derec8o de reclamar el corres%ondiente resarcimiento, %or noser el %er>udicado o bien, si no es un su>eto a )uien se 8an transmitido los

derec8os del %er>udicado, %or 8erencia, cesión, etc"#

:l %retensor debe acreditar su le/itimación sustancial, %ues el da=o debeser %ersonal de )uien lo invoca, salvo los casos de transmisión de la acción

indemnizatoria, as3 como tambin %esa sobre el actor la car/a de %oner de relievela le/itimación sustancial %asiva, a%ortando los elementos de >uicio )ue

evidencian )ue el demandado es res%onsable" ?Con&" CC4°, autos 5R

"(0-1+"04 caratulados DAlarcón, Gladys :" " Q Mi/uel A" AlarcónC.omin/o A" Am%uero Fern6ndez, .elia " oriano Q Provincia .e Mendoza

P." Q P"EB"#

A8ora bien, com%arto el criterio )ue sostiene )ue, si lo )ue est6 en >ue/ono es una cuestión de estado sino meramente de car6cter %atrimonial, o sea )ueen nada interesa el derec8o sucesorio o de &amilia, basta una %rueba bastante a

criterio del >uz/ador %ara tener %or acreditado el v3nculo a &alta de %artidas

?M"A"P"$", D.istintas ei/encias %ara la acreditación del v3nculo se/2n cu6lesson las acciones e>ercitadasE, $A $:Q 10 S !' citado %or la :cma" CuartaC6mara Civil en el &allo mencionado en el %6rra&o anteriorB"#

:n base a ello, si bien no se 8a acom%a=ado en autos %artida de nacimientode la causante, la le/itimación activa de la ra" Mónica Graciela Gimnez sur/ede las constancias de &s" - y 11+ , de donde se des%rende )ue la actora es abuela

materna de los 8i>os de la ra" Marianela Panasiti" $a le/itimación del r"Antonio Panasiti sur/e de las constancias de &s" 1011, de las )ue emer/e )ue el

actor e&ectuó ante la Munici%alidad los tr6mites corres%ondientes a la se%ulturade la &allecida y abonó a la coc8er3a al menos %arte de los /astos &unerarios"#

Con relación a los 8i>os, su le/itimación resulta de las %artidas obrantes enco%ia sim%le a &s" y en co%a certi&icada a &s" '0!, '( y '!"#


24/61

Al res%ecto, no desconozco )ue la demandada inter%uso como de&ensa la&alta de le/itimación activa de los menores %or 8aberse acom%a=ado en su

o%ortunidad sólo las co%ias sim%les de las %artidas corres%ondientes"#

in embar/o, entiendo )ue resulta a%licable al caso el criterio sostenido %or laCorte Provincial en un caso an6lo/o al %resente en el cual se dis%uso )ue I Den elcaso, aun mediando una indiscutible &alta de dili/encia del %ro&esional de la

accionante )ue no invocó nin/una causal %or la cual no acom%a=ó las %artidasori/inales ni realizó nin/una actividad ten#diente a la incor%oración de esa

%rueba, la sentencia, en este caso %untual, es arbitraria al rec8azar la demanda %or ese solo motivo" :n e&ecto, el >uz/ador eistiendo en la causa Dco%iasE de las

re&eridas actas )ue obran en un D9e/istro P2blicoE y, como tal, de libre acceso,debió %reviamente o bien em%lazar al actor a com%letar su dili/encia, o bien S

atento a su car6cter %2blico# veri&icar la veracidad de las co%ias ad>untadas,acudiendo a la base de datos del mentado 9e/istro mediante la sim%le solicitud

de un o&icio re)uiriendo la remisión de co%ias certi&icadas de las %artidasad>untadas en co%ia sim%le" Como bien a&irma el recurrente se trata de

de%endencias del %ro%io :stadoE ?erI causa 5° 10'4+1, caratuladaI DGonz6lez,.ami6n Antonio Q Hts" :n J° +!-' 404 Gonz6lez, .ami6n Antonio y Hts"

C Cortez illareal, 9o)ue $uciano P ." Q P" *nc" Cas"E, 1'0!014B"#

:s )ue, como se=aló la Corte en el &allo citado,I D$os 9e/istros son arc8ivos %2blicos cuyo sistema or/anizativo se encuentra a car/o del mismo :stado,lue/o, no a%arece ló/ico )ue en la &az >urisdiccional el :stado denie/ue

le/itimación a los accionantes sin %reviamente cote>ar si los datos obrantes en laco%ias sim%les de las Actas acom%a=adas en el e%ediente se corres%onden en la

casi totalidad de los casos con las %artidas ori/inales arc8ivadas en otra de lasde%endencias a su mismo car/oE"#

:n cuanto a )uienes se %resentan en calidad de 8ermanas de la &allecida, la

le/itimación de 9omina :ri;a Panasiti, sur/e de la %artida acom%a=ada en co%iaa &s 4 y en ori/inal a &s '-"#

:n relación a ella, tambin ten/o en consideración )ue la demandada 8ainter%uesto tambin la &alta de le/itimación activa %ara reclamar el da=o moral en

virtud del art" 10-+ CC"#


25/61

Al res%ecto, 8a/o %resente )ue es conteste la doctrina y la >uris%rudencia ensostener )ue la norma del art" 10-+ del Códi/o Civil resulta inconstitucional,8abida cuenta )ue vulnera el derec8o constitucional del recurrente de no ser da=ado y ?en caso de serloB a obtener una re%aración inte/ral del da=o su&rido

?erI u%rema Corte de Justicia de Mendoza, ala *, e%te" 5° '+"00', Donca,9oberto Un/el en J° 10"++10!"'! onca, 9oberto A" cCsar 9odr3/uez 9uiz

y Coo%" .e e/uros P." Q P" Cas"E, 0-0'010, $ 41- S 0!B"#

Como lo se=alan ora/ina y Meza, la restricción a la le/itimación activa )ueconsa/ra el mencionado art3culo es contraria al %rinci%io alterum non laedere

consa/rado %or el art" 1' de la Constitución 5acional desde una doble vertienteIde un lado, %or)ue %ara este %rinci%io es indi&erente la naturaleza %atrimonial oetra%atrimonial del inters lesionado %ara considerarlo >ur3dicamente Vda=oW y,

%or consi/uiente, %ara 8abilitar la con/rua indemnización" Q, de otro, %or)ue laletra del art" 10-+ %rivile/ia la situación del res%onsable %or encima de los

damni&icados, >a)ueando el derec8o de estos 2ltimos a la re%aración inte/ral delda=o su&rido, a %esar del reconocimiento constitucional de esta %osibilidadE"#

Tras la sanción del nuevo Códi/o Civil y Comercial de la 5ación, se 8aconsa/rado en el art" 1-41 el criterio )ue con anterioridad ya 8ab3an establecidola >uris%rudencia y la doctrina dominantes, estableciendo )ue D:st6 le/itimado

%ara reclamar la indemnización de las consecuencias no %atrimoniales eldamni&icado directo" i del 8ec8o resulta su muerte o su&re /ran disca%acidadtambin tienen le/itimación a t3tulo %ersonal, se/2n las circunstancias, losascendientes, los descendientes, el cónyu/e y )uienes conviv3an con a)uel

recibiendo trato &amiliar ostensible" $a acción solo se transmite a los sucesoresuniversales del le/itimado si es inter%uesta %or ste"

:n base a ello, y teniendo en consideración )ue el v3nculo &amiliar sur/e de lasconstancias del %resente, entiendo )ue la le/itimación de 9omina :ri;a

Panasiti resulta indudable a la &ec8a de esta resolución"#

5o ocurre lo mismo, em%ero en relación a Gisel Marin Panasiti, )uien eramenor de edad al momento de inter%onerse la demanda %ero lue/o ad)uirió la

mayor3a de edad y 8a rati&icado las actuaciones e&ectuadas en su nombre"9es%ecto de ella, constato )ue no se acom%a=ó elemento al/uno )ue acreditara su

condición de 8ermana de la causante, no sur/iendo ello de la co%ia del .5*


26/61

obrante a &s" ! de autos y no 8abindose o&iciado al 9e/istro %ara obtener la %artida corres%ondiente"#

:n base a lo e%uesto, no sur/iendo de nin/2n elemento rendido en autos

la le/itimación invocada %or la mencionada, corres%onde admitir la de&ensa de&alta de le/itimación activa res%ecto de la actora Gisel Marine Panasiti ?Con&"CJM, Autos 5° ((- # aez $enin Q Htra :n JI aez Munici%alidad .e $as

uicios S *nconstitucionalidad7 040+1''(, $ (+#1 y, de&ec8a m6s reciente, causa 5° 10'4+1, caratuladaI DGonz6lez, .ami6n Antonio QHts" :n J° +!-' 404 Gonz6lez, .ami6n Antonio y Hts" C Cortez illareal,

9o)ue $uciano P ." Q P" *nc" Cas"E, 1'0!014B" #

:stablecido lo anterior, veri&ico )ue el Gobierno de la Provincia de

Mendoza 8a %lanteado en el caso ece%ción de &alta de le/itimación sustancial %asiva, en virtud de lo establecido %or el art" ( y ! de la ley 5° !01( y su

decreto re/lamentario"#

Como es sabido, dic8a ley establece el r/imen de descentralización delos 8os%itales %2blicos y, dentro de las &unciones )ue atribuye a los mismos, se

encuentra la de administrar y dis%oner del &ondo creado %or la ley, ad)uirir ycontraer obli/aciones ,entre otras cuya enumeración es meramente enunciativa

%or e%resa dis%osición le/al"#

" As3, con&orme al art" de dic8a normativa, Dlos idad de la Provincia de Mendoza se constituir6n en entes

%2blicos descentralizados aut6r)uicos, en tanto )ue el art" 4 establece )ue :letivos con la %lena ca%acidad de las

%ersonas >ur3dicas, %ara ad)uirir derec8os y contraer obli/aciones, %udiendoactuar %2blica y %rivadamente" u relación con el Poder :>ecutivo Provincial se

mantendr6 a travs del Ministerio de aludE"#

:n base a ello, una vez creada le/almente la entidad aut6r)uica , la mismaad)uiere %ersonalidad >ur3dica %ro%ia y distinta a la del :stado del cual %roviene"#

A8ora bien, no %uede soslayarse )ue en el caso, nos encontramos en el marco deun %roceso en el cual lo discutido es nada m6s ni nada menos )ue la %restación de


27/61

un servicio %2blico esencial, como es el de la salud , ante el &allecimiento de una %ersona en un 8os%ital %2blico "#

9es%ecto a este tema %untual, el del servicio de salud %2blica a car/o del :stado,

la Corte local 8a tenido o%ortunidad de e%edirse en al menos dos %recedentes,cuyos ar/umentos centrales conviene rese=ar, %or cuanto resultan enteramentea%licables a la %resente cuestión"#

:n &ec8a 1(0011, en los autos n° ''"('- alderrama en >I 1("!0-"4!alderrama y ots" c ecución irre/ularE y )ue Dno se trata de una res%onsabilidadindirecta la )ue en el caso se en#cuentra com%rometida, toda vez )ue la actividad

de los ór/anos, &uncionarios o a/entes del :stado, realizada %ara eldesenvolvimiento de los &ines de las entidades de las )ue de%enden, 8a de ser

considerada %ro%ia de ste, )uin debe res%onder de modo %rinci%al y directo %or sus consecuencias da=osas D"#

Con %osterioridad a ello, con &ec8a !001 en la causa n° 10"11,CaratuladaI D9en/i&o Torres 9oberta y ot" P""o all3 la Corte )ue D.ic8o servicio %2blico, reconocido en nuestraConstitución 5acional y en los tratados internacionales de >erar)u3a

constitucional incor%orados a la misma, no %uede verse a&ectado, ni muc8o

menos ecluida la res%onsabilidad del :stado %restador, mediante la invocaciónde una ley %rovincial ?!01(B, en la cual %retende la demandada encontrar unsustento a la ausencia de le/itimación %asiva )ue invocaE"#

Cate/óricamente se=aló )ueI Di, en la eta%a %rocesal o%ortuna, se com%rueba laeistencia de los da=os y la relación de causalidad adecuada entre ellos y la

de&ectuosa %restación del servicio %2blico de salud, el :stado deber6 res%onder,


28/61

en su calidad de titular y res%onsable del servicio %2blico com%rometido, sinim%ortar si los 8ec8os ocurrieron en un 8os%ital descentralizado y aut6r)uico o

noE"#

$os ar/umentos rese=ados resultan %lenamente a%licables al caso encuestión, e im%onen el rec8azo de la ece%ción %lanteada %or el Gobierno deMendoza sin necesidad de mayores ar/umentaciones"#

I".! R+*&2(%(3&3 3% *0 &(0*$(&%#

:n virtud de lo 8asta a)u3 e%uesto, es el turno de in/resar en el an6lisis de lares%onsabilidad del uicios su&ridos %or los %acientes en ella

internados, en razón de una de&ectuosa atención mdica, 8abr6 de eistir siem%re)ue asimismo medie res%onsabilidad %ro&esional de los &acultativos y dem6s

%ersonal interviniente"""8abr6 de resultar %ues de &undamental im%ortancia, ladeterminación de si 8ubo o no mala %rais en la atención y tratamiento del

%aciente7 ya )ue si no la 8ubo %or %arte de los %restadores directos del servicio

mdico, tam%oco %uede 8aber res%onsabilidad a car/o del establecimientoasistencial en donde se cum%limentara tal %restación ?con&orme Tri/o 9e%resas#$ó%ez Mesa, DTratado de la res%onsabilidad civilE, s" As", ed" $a $ey, 004, t"

**, %6/" 4!B" S


29/61

Por lo tanto, %ara )ue sur>a la res%onsabilidad del uris%rudencia %redominantes ?ver ustamante Alsina, Jor/e, DTeor3a General dela 9es%onsabilidad CivilE, %" (', 5° 141 )uater, novena edición, ed" Abeledo

Perrot, y del mismo autor, D9es%onsabilidad de las Cl3nicas %or mala %r6is desu cuer%o mdicoE, :., 1(0#11(B"#

:n ese entendimiento, resulta o%ortuno recordar en este %unto )ue lares%onsabilidad mdica es sólo una es%ecie dentro del /ran cam%o de la

res%onsabilidad %ro&esional"#

.e la misma manera, la res%onsabilidad %ro&esional es tan sólo un as%ecto de lares%onsabilidad civil /eneral, )ue ni si)uiera 8a sido le/islada de manera

di&erenciada %or nuestro ordenamiento %ositivo, %or lo )ue eiste unanimidad#tanto en doctrina como en >uris%rudencia# en cuanto a )ue se 8alla sometida a los

mismos re)uisitos )ue la res%onsabilidad en /eneral y %ara su con&i/uraciónre)uiere, %or lo tanto, de i/uales %resu%uestos, comunes a cual)uier

res%onsabilidad civilI el da=o, la acción anti>ur3dica, el neo de causalidad enteambos y los &actores de im%utación"#

:n el marco descri%to, %odemos a&irmar )ue la res%onsabilidad del mdicosi/ni&ica la obli/ación de re%arar y satis&acer las consecuencias de los actos,omisiones y errores voluntarios o involuntarios dentro de ciertos l3mites y

cometidos en el e>ercicio de su %ro&esión"#

.e cual)uier manera, no 8ay duda )ue el &undamento de la res%onsabilidad del

mdico es siem%re de car6cter sub>etivoI %or cul%a o dolo en su accionar"#

Como re/la /eneral, la res%onsabilidad mdica se ri/e al i/ual )ue toda res%on#sabilidad %ro&esional, %or los mismos %rinci%ios )ue la civil, %or lo )ue son

ei/ibles los mismos %resu%uestosI anti>uridicidad, eistencia del da=o, relaciónde causalidad y &ac#tor de atribución"#


30/61

$a eistencia de la cul%a mdica, obra como un %rerre)uisito esencial %ara im%u#tar res%onsabilidad, debindose a%reciar siem%re en concreto" Para ello deber6

%re/un#tarse el >uz/ador )u es lo )ue 8abr3a 8ec8o un mdico %rudente,colocado en i/uales condiciones eternas a las )ue se encontró el autor del 8ec8o

da=oso, debiendo tener en cuenta el est6ndar ob>etivo corres%ondiente a lacate/or3a de mdico %rudente, com2n, /enrico, a>ustado sobre las bases de los

arts" (1, '0 y '0' del Códi/o Civil ?:nzo Fernando Costa en .a=os * D$ares%onsabilidad civil %or mala %rais %ro&esionalE %6/ - y s/tes"B" #

$a cul%a mdica se ri/e %or los %ar6metros establecidos %or los arts" (1 y '1del Códi/o Civil y abarca la im%ericia, ne/li/encia o im%rudencia en el e>erciciode la %ro&esión" :n /eneral, la obli/ación )ue asume el %ro&esional de la salud es

de medios a%ro%iados %ara lo/rar la curación, %oniendo toda su ciencia y

%rudencia en el trata#miento del en&ermo ?orda Tratado de .erec8o CivilAr/entino#Contratos#n° 104!7 ueres, D9es%onsabilidad Civil de los MdicosE

%"107 ustamante Alsina, DPrueba de la cul%a mdicaE $"$ 1''#.,(-'B"#

Como se=ala la doctrina, 8oy en d3a se 8a su%erado la eta%a en la )ue el mdicosólo res%ond3a %or su cul%a /rave, tras la creación de una suerte de cul%a %ro&esional di&erenciada de la /enrica ?art"(1 CCB" 5aturalmente la

ne/li/encia, im%rudencia, etc" del %ro&esional debe )uedar %atentizada en las

%ruebas )ue el >uez debe meritar, y %ara ello, en la mayor3a de los casos, en el %resente tambin el >uez deber6 recurrir al auilio de %eritos, debido al car6cter tcnico )ue %or s3 solo no est6 en condiciones de meritar, y siem%re con&orme al

estado actual de la medicina" Pero la a%reciación de la cul%a, debe corres%onder alos lineamientos /enerales del art"(1 del CC" y su doctrina, valor6ndose las

circunstancias concretas de la obli/ación y de las %ersonas, tiem%o y lu/ar, sin %er>uicio de la a%reciación en abstracto de modelos de dili/encia, enconcordancia con las dis%osiciones de los arts" '0, '0' y '1 del CC"

?$orenzetti, 9icardo, D9es%onsabilidad civil del mdico y establecimientos

asistencialesE, en .erec8o de .a=os, s" As", $a 9occa, 1'+', %6/"(1!7 G8ersiCarlos, D9es%onsabilidad %or %restación mdico asistencialE, s" As",


31/61

%ermita determinar la %revisibilidad ei/ible, bast6ndole al %ro&esional mdico %ara re%eler la demanda acreditar )ue los servicios )ue %restó, &ueron acordes conel arte de curar, o con el nivel )ue le otor/a el t3tulo 8abilitante y de acuerdo a las

re/las de la ciencia, es decir, con la dili/encia )ue las circunstancias del caso

re)uer3an"#

:n este sentido, la u%rema Corte de Mendoza 8a dic8o, si/uiendo a la .ra"


32/61

im%ortante es investi/ar cu6l es su /rado de inter&erencia en a)uella causalidadnatural" :l mdico comienza a actuar Sinter&erencia cient3&ica# sobre esa %rimeracausa, %ara tratar de rom%er o revertir esa relación de causalidad y evitar )ue elda=o se %roduzca, mediante la inserción o desarrollo de una conducta, del )ue

normal u ordinariamente se es%eran ciertos resultados inversos es decir lacuración del %aciente o la miti/ación de su dolor ?Zein/arten, Cecilia,

D9es%onsabilidad MdicaE, coordinador Carlos Alberto G8ersi, s"As" 1''+, %6/"+4 vta"B"#

A8ora bien, la res%onsabilidad del establecimiento sanitario tiene diversas&uentes"#

Por un lado, es /arante del desem%e=o del mdico, obli/ación sta )ue es

accesoria a la del /aleno ?Art" 111 del CCB" e 8a dic8o )ue la misma esindirecta o re&le>a, aun cuando el mdico /oce de cierta inde%endencia tcnica y

cient3&ica, actuando en calidad de sustituto, auiliar o co%art3ci%e del deber asumido en &orma directa %or el nosocomio" i el servicio )ue ste %resta a la

comunidad est6 li/ado al acto mdico %restado %or sus &acultativos, la obli/aciónser6 de medios, y en tal virtud, el %rinci%al res%onder6 %or la cul%a en )ue

incurran sus mdicos ?Luirós Pablo, DAl/unas %recisiones en torno a lares%onsabilidad civil del ente AsistencialE, $"$" Gran Cuyo 00' diciembre

104!B"#Pero tambin 8ay una obli/ación %rinci%al de /arant3a o se/uridad %or los

servicios )ue el mdico no est6 en condiciones de /arantizar, como ser la ase%siadel lu/ar, la eistencia de instrumental adecuado y de todos los re)uisitos )ue elente debe cum%lir cuando es 8abilitado" Adem6s de la obli/ación de los mdicos

de %restar el servicio %ro&esional en las condiciones %ro&esionales me>ores,tambin coeiste la obli/ación directa de la entidad 8os%italaria y de sus

%ro%ietarios de %restar asistencia mdica"#

:llo 8alla su &undamento en la obli/ación t6cita de se/uridad de car6cter /eneral y accesoria en ciertos contratos )ue re)uieren la %reservación de las %ersonas de los contratantes, contra los da=os )ue %uedan ori/inarse en la

e>ecución del contrato" Cuando la entidad se obli/a a la %restación de serviciomdico %or medio de su cuer%o %ro&esional, es res%onsable no solamente de )ue

el servicio se %reste sino tambin de )ue se %reste en condiciones tales )ue el


33/61

%aciente no su&ra da=o %or de&i#ciencia de la %restación %rometida ?Jor/e uris%rudencia 8a dic8o )ueI :l establecimiento8os%italario asume una obli/ación t6cita de se/uridad, de car6cter ob>etivo conres%ecto a una %restación tcnica irre%roc8able, %ara )ue el en&ermo no su&racomo consecuencia de la atención cl3nica, acredit6ndose una res%onsabilidad

ob>etiva en caso de )ue no se %ro%orcionen los elementos adecuados )ue %ermitan ad eventum la recu%eración del %aciente ?C5ac" Civil", sala G,

(1''', Gallo outo, Manuel v" *nstituto Munici%al de Hbra ocial, JA1'''#*#('(B"#

Por otra %arte, atento a la naturaleza de la %ersonalidad de la demandada?8os%ital %2blicoB, tambin resultan a%licables los %rinci%ios relativos a la

res%onsabilidad del :stado sea %or omisión, o %or &alta de servicio ?Art" 111CCB, %or considerarse &uncionarios %2blicos a los mdicos )ue se desem%e=an enel 8os%ital %2blico" Por ello, si no cum%len o cum%len de una manera irre/ular las&unciones )ue le son im%uestas le/almente, ello %one en >ue/o la res%onsabilidad

etracontractual del :stado, en virtud de los arts" 4 y 111 del C" Civil"#

.entro de este marco, la cuestión a dilucidar en el caso es si los mdicos)ue atendieron a Marianela Panasiti entre el d3a )ue in/resó al


34/61

central el d3a 00!00(, %or el .r" *za/uirre con dia/nóstico de D5eumo%atiaa/udaE ?&s" 1! de los autos 1((0+B"#

e le realizo anamnesis y eamen &3sico, )ue consta a &s" de los

mencionados obrados"#

:se mismo d3a, a %edido del mdico de /uardia .r" Juan Marceloebasti6n


35/61

i/ue internada en la T* en mal estado /eneral los d3as si/uientes, siendorevisada %or los .res" $iliana Coria y Pablo ille/as"#

:l 100!0( se le %ractica trans&usión de san/re y es controlada %or el .r"

Jos $uis ilvestre" :l d3a 110!0( concurre el .r" 9odol&o Panella %ararealizarle una tra)ueotom3a %ero, al e%licarle a la madre los ries/os yconsecuencias, as3 como los %asos del %rocedimiento, la misma se nie/a a

autorizar el tratamiento"#

:l d3a 110!0( si/ue en mal estado, aun)ue sin &iebre yestable termodin6micamente" :se d3a es controlada %or el .r" Federico oria#

:l d3a 10!0( , seto d3a en la T*, si/ue en mal estado, se solicita

interconsulta con ciru/3a %ara tra)ueotom3a" :s controlada %or el .r" antia/ouono"#

:se mismo d3a, la ra" 5ievas ?madre de la %acienteB autorizó latra)ueotom3a solicitada ?ver &s" 1B , la )ue &inalmente se realizó el 10!0(%or

el .r" Hscar enito"#

:l 140! es controlada %or el .r" Pablo ille/as y el y el 1(0!0( %or la.ra" $iliana oria y %or otro %ro&esional )ue no aclaró su r2brica ?&s" 1 vta"B"#

:l 1!0!0( &ue controlada nuevamente %or el .r" Pablo ille/as , en malestado /eneral y el d3a 1-0!00( a las 0"08s el mismo .r" ille/as constata el

&allecimiento ?&s"B"#

" A &s" !+- obran las 8o>as de en&ermer3a corres%ondientes a los d3as 0al 0! de >unio de 00( donde se consi/na en varias o%ortunidades )ue no 8ay

am%icilina" 5o )ueda claro si se la suministra o no"#

.e &s" -10 obran todos los controles e&ectuados en la T*, de lo )ue sedes%rende )ue estuvo evaluada y controlada %ermanentemente mientras semantuvo internada en esa unidad"#

A8ora bien, sobre la base de la instrumental analizada, e&ectuó su dictamenel %erito mdico interviniente en autos, .r" Jos $odovico Palma ?&s" !('!!-B)uien, tras e&ectuar una com%leta rese=a de las constancias de la 8istoria cl3nica


36/61

?muc8o m6s detallada y %ro&undaB concluyó )ue, si bien el dia/nóstico de la ra"Marianela Panasiti al in/resar al 8os%ital &ue correcto ?neumo%at3a a/udaB, la

atención all3 brindada no &ue la adecuada"#

Para &undar tal conclusión, se=aló el /aleno la concurrencia de seriasde&iciencias )ue, %ara mayor claridad, transcribo a continuaciónI

D1. La paciente no fue internada en el servicio indicado según el tipo de patología. Es decir, en Ortopedia y traumatología en vez de Clínica Médica.

. !urante el día "#$"%$""# &el '( día de internada) no se registran

intervenciones médicas. *o figuran en la +istoria Clínica intervenciones

médicas entre las 1 s del "#$"%$"# a las 1%-1 s del "%$"%$"#, es decir

!/0*2E 3 +4.

El tercer día de tratamiento es crucial en la evoluci5n de los pacientes, por6ue

es el momento ideal para valorar la respuesta a la medicaci5n especialmente la

anti7ioticoterapia, como así tam7ién para valorar la evoluci5n clínica, valorar

estudios de la7oratorio, 7acteriol5gicos, radiol5gicos, etc, definir criterios de

severidad y esta7lecer u n cam7io en las estrategias de diagn5stico y

tratamiento.

'. *ingún médico del plantel de profesionales de Clínica médica y especialistasen clínica médica e8amino a la paciente, según se desprende del listado

aportado por la instituci5n y de la istoria clínica presente en autos.-

3. *o fue e8aminada por médico especialista en neumología, especialmente

durante los primeros días de internaci5n, a pesar de la solicitud de interconsulta

efectuada.

#. !e la documentaci5n medica aportada en autos surge 6ue pr9cticamente

todas las intervenciones médicas, entes del ingreso de la enferma en /nidad de2erapia :ntensiva, fueron efectuadas por el médico ;ernando ;ern9ndez. Este

profesional, al no figurar en el listado de especialistas en clínica médica,

pro7a7lemente aya sido un residente del servicio. Es decir, un médico en

período de aprendiza solitaria lidio con la paciente, durante los primeros días de


37/61

internaci5n, sin reci7ir el apoyo del plantel de especialistas 6ue posee el

ospital.

%. l ingreso al servicio de Clínica Médica el día "%$"%$"# a las 1 s se

consigna como diagnostico neumonía 7ilateral multilo7ar sin criterios de gravedad. Llamativamente, !O4 +O04 !E4?/E4, a las " s, se consigna en

la evoluci5n ?C:E*0E E* ML E42!O @E*E0L ;c. 0esp. 3% por min.

Mec9nica respiratoria dificultosa. Lúcida. 4aturaci5n con ;iO 1""A de B"A.

4e realiza una nueva interconsulta a /2:. las ' s se coloca mascara C??.

Cuatro oras después se solicita interconsulta con /2:, donde recién es

trasladada la paciente a las B'" s del "D$"%$"#.

D. El eco 6ue el personal de enfermería no aya controlado los signos

vitales de la paciente en forma rigurosa y cada % s, impide evaluar criterios deevoluci5n de la enfermedad, de estratificaci5n del riesgo y pronostico del cuadro

clínico &E0. fs.%%%$%%D>.-

A su turno, rindió tambin su in&orme el %erito mdico .r" Fernando Cuartara?&s" -+-+B )uien se remitió a la %ericia e&ectuada %or su cole/a y concluyó)ue = la paciente ingresa en forma inmediata luego del diagn5stico efectuado

por el médico de guardia. Luego, por falta de camas, tiene 6ue ser internada en

el 4ervicio de 2raumatología, 6ue no es el lugar adecuado para tratar estas

patologías , ya 6ue en general las normativas 6ue se mane


38/61

)ue en este ti%o de %rocesos la %ericia mdica es la %rueba relevante, m6imecuando la misma &ue realizada %or un %erito mdico desi/nado de o&icio %or el

>uez de la causa, %ues traduce el >uicio im%arcial y ob>etivo de )uien %oseeconocimientos cient3&icos es%ecializados en dic8a 6rea, materia en la )ue los

>ueces son le/os y )ue los >ueces sólo se %ueden a%artar de sus trminos cuandoel disenso se encuentre avalado %or al/una e%licación cient3&ica )ue se brindada

%or )uien se encuentre 8abilitado %ara ello o )ue este corroborada %or otroselementos de >uicios ciertos y serios arrimados al %roceso ?$"A" 5R 4(, FR

1(!1!, 5R -0B"Corres%onde decir )ue esta ala 8a venido sosteniendo, )ue la&unción del %erito se limita a ilustrar el criterio del Juez y a llevarle el

conocimiento sobre los 8ec8os como actividad %robatoria, debe ser ste )uiendecida si aco/e o no sus conclusiones ?c&t" .:* :C


39/61

.r" Cuartara &ue tambin im%u/nado %or los demandados, %ero nin/uno de ellosdio las razones de ello, %or lo )ue no se dio cum%limiento con el tramite

dis%uesto %or el art" 1' del CPC"#

Como 8e dic8o en anteriores o%ortunidades, com%arto el criterio )ue sostiene)ue, de con&ormidad con lo normado %or el art" 1' del CPC", las observaciones ala %rueba %ericial no %ueden ser realizadas en los ale/atos %ues el tr6mite

im%uesto %or el C"P"C" re)uiere la contestación del e%erto" :n los ale/atos sólo %uede 8acerse mrito de la misma %or cada %arte %ero ello no tiene la misma

e&icacia )ue las im%u/naciones y o el %edido de aclaraciones )ue dan la %osibilidad al e%erto de e%licar lo )ue la %arte ob>etó ?Con&" CC°, Autos 5ro"

1-"0-0(0"1+!, caratuladosI Guzm6n e/undo Mauricio C lanco .ie/o9icardo Q Hts" P ." Q P"E, 040014B"#

Analizadas las actuaciones, constato )ue las %artes no 8an a%ortado nin/2nelemento de convicción )ue desvirt2e las conclusiones de los e%ertos" Por otra

%arte, ambas %ericias S aun)ue una m6s )ue la otra# lucen como su&icientemente&undadas tcnica y cient3&icamente, a%oyadas en elementos ob>etivos y no sobre

meras 8i%ótesis ni meras con>eturas, %or lo )ue la sana cr3tica no %ermitea%artarme de sus conclusiones"#

:n %articular, constato )ue los dos in&ormes no se contradicen entre si yencuentran res%aldo en las constancias de la 8istoria cl3nica )ue ten/o a la vista,tanto en lo all3 consi/nado como en lo omitido, lo )ue me lleva a com%artir sinlu/ar a dudas la conclusión de los %erito en cuanto a )ue, si bien el dia/nóstico&ue certero, la ra" Marianela Panasiti recibió una inadecuada atención medica

mientras estuvo internada en el ustamente el es%ecialista )ue deb3a encabezar sutratamiento"#


40/61

i bien es cierto )ue recibió atención %or %arte de las en&ermeras a car/o,no consta en la 8istoria cl3nica )ue 8aya sido evaluada medicamente con la

%eriodicidad y cuidado necesario )ue su %atolo/3a re)uer3a a &in de evitar unem%eoramiento" Tam%oco )ueda claro, se/2n la misma 8istoria cl3nica, si los

medicamentos re)ueridos se suministraron en su totalidad, dado )ue en reiteradaso%ortunidades las en&ermeras tratantes consi/naron las %alabras D5o 8ayE y no se

8a %robado de modo al/uno )ue , tal como se=alaron los demandados en sures%onde, ello si/ni&icaba )ue se lo 8ab3an suministrado %ero no )uedaba m6s"#

9esulta notable la di&erencia en las 8o>as de la 8istoria cl3nicacorres%ondientes al ervicio de Tera%ia *ntensiva, donde consta )ue &ue

controlada %ermanentemente %or distintos mdicos y en&ermeros, lo )ue me llevaa concluir )ue el ervicio de la T* brindó el tratamiento adecuado, aun)ue no

lo/ró revertir el cuadro"#

9ecuerdo al e&ecto )ue la 8istoria cl3nica es una %rueba %articularmente valiosa, %or)ue o&rece la %osibilidad de cali&icar los actos mdicos con&orme a est6ndares

y contribuye %ara establecer la relación de causalidad, adem6s de ser 2til %araconstruir, cuando est6 mal con&eccionada, una %resunción D8ominisE de cul%a,

)ue %odr3a encerrar una %resunción de causalidad, se/2n lo sostienen la doctrinay la >uris%rudencia de consuno" :n esa %osición, el M6imo tribunal local insiste

en la necesaria com%letividad )ue debe reunir esa instrumental# al i/ual )ue, en/eneral, todos los documentos labrados en ocasión de la atención del %aciente#sobre todo cuando se trata de internaciones ?CJMza", $ 411#1'B"#

:n el caso, la 8istoria cl3nica acom%a=ada avala las conclusiones de los %eritosmdicos y %ermite sostener )ue, antes de in/resar a la T*7 no se le

administraron todos los medicamentos re)ueridos y )ue la %aciente no &ueatendida, revisada y controlada de la manera en )ue re)uer3a atento su estado de

salud, o %or lo menos eso es lo )ue re&le>a la 8istoria cl3nica de mención"#

:n base a ello, %uedo v6lidamente considerar )ue eistió en el caso un obrar ne/li/ente de los %ro&esionales a car/o de las unidades donde estuvo alo>ada con

anterioridad a in/resar a Tera%ia *ntensiva, y si bien no se %od3a ase/urar unresultado cierto &avorable o distinto, la internación en cl3nica mdica ?no en

Traumatolo/3a como se 8izoB o , a2n me>or,, en tera%ia intensiva se %resentabacomo la modalidad adecuada %ara la emer/encia con la intervención de los


41/61

&acultativos ?cl3nicos o neumólo/osB )ue &ueran necesarios %ara )ue se %udieserecurrir a todos los instrumentos de la ciencia y ocu%arse de las di&icultades )ue

%resentaba el %aciente "#

Por ello, no cabe descartar la %osibilidad de sobrevida de la ra" Panasiti en elsu%uesto de )ue se 8ubiese %rocedido correctamente, no obstante la incidencia dela %atolo/3a %reeistente ?5eumo%at3a de la comunidadB"#

:n s3ntesisI la &alta de una atención adecuada &rustró la %osibilidad de &avorecer su restablecimiento, &rustró su c8ance de sobrevida"#

Por lo menos, nada en contrario 8an acreditado los accionados, %ese a )ue,entiendo, eran ellos )uienes estaban en me>ores condiciones de acreditar tal

circunstancia ?Art 1-' CPC7 1-( CCyC5B"#

e=ala ueres al res%ecto )ueI Del >uez tiene %or %robado el neo causal sila obra del mdico, correcta y tem%estivamente realizada 8abr3a tenido

%osibilidad a%reciable de ito, en el sentido )ue la vida del %aciente, con cierta %robabilidad, 8abr3a %odido ser salvada7 en este caso, determinado de tal modo elneo causal, el mdico )ue omitió la conducta debida o realizó la indebida %uede

ser res%onsable de la muerte y el da=o se resarce inte/ralmente y no %arcialmenteE" ?verI ueres, Alberto" D9es%onsabilidad civil de los mdicosE,

:ditorial


42/61

".! R+*&2(%(3&3 * +&'0($%&' 3 % -3($ 3-&*3&3#

in %er>uicio de lo resuelto anteriormente, y dado )ue la demanda de marras se 8ainter%uesto en contra de varios mdicos en &orma %ersonal, corres%onde a8ora

analizar en %articular la actuación de cada uno de los accionados ?)ue no &uerondesistidos obviamenteB, a &in de veri&icar si 8ubo S o no# res%onsabilidad de su %arte"#

:n esa tarea, y retomando los conce%tos antes vertidos, me %ermito 8acer %resente )ue, %ara )ue %ueda con&i/urarse la res%onsabilidad del /aleno %or mala %rais, es necesaria al demostración de )ue la %restación 8a sido cum%lida de una

manera de&iciente, con omisión de las dili/encias )ue la naturaleza de sudesem%e=o im%one de con&ormidad con las circunstancias del caso, ya sea )ue se

8aya incurrido en im%rudencia, im%ericia o ne/li/encia ?C6mara 1a deA%elaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza, DG"

de F", 5" c" Provincia de Mendoza y ots"E, 0-0400+, $a $ey Hnline,A9J9-1!00+B"

5o eisten %resunciones le/ales S /enerales S de cul%a7 esto si/ni&ica )ueno eiste una inversión /eneral de la car/a de la %rueba de la cul%a de los

mdicos, y %or lo tanto, la re/la /eneral es )ue al %aciente le corres%onde cum%lir con ese im%erativo %rocesalI %robar la cul%a, aun cuando >uris%rudencialmente

ello se 8aya ido &leibilizando en muc8os casos %or a%licación de la teor3a de lascar/asdin6micas %robatorias"#

obre la base de las %autas dadas, constato en %rimer trmino el .r" Hscar Tar)ui 8a sido demandado en su car6cter de Gerente asistencial del 5osocomio" #

i bien no se 8a %robado )ue 8aya atendido a la %aciente ni tam%oco )ue8aya tenido contacto con sus &amiliares, como se aduce en la demanda, entiendo)ue su res%onsabilidad est6 dada >ustamente %or el car/o ostentado, en tanto era

su res%onsabilidad la or/anización, control y su%ervisión de los serviciosasistenciales brindados %or el nosocomio"#

Ten/o en consideración al res%ecto )ue, se/2n la ley !01(, el


43/61

:n base a ello, el /erente asistencial, si bien no es el director del 8os%ital?)ue adem6s tendr3a la res%onsabilidad del art" 40 de la ley 1-1B, est6

>ustamente a car/o del servicio asistencial, %or lo )ue tiene como &unción %rimordial la de velar %or)ue los %acientes reciban el m6s correcto, adecuado y

e&icaz tratamiento"#

:n el caso, ante el cuadro %resentado %or la %aciente ello im%licabacerciorarse )ue la misma &uera internada en el me>or lu/ar %osible %ara su

recu%eración y, en caso de )ue ello no &uera &actible ?sea %or &alta de camas o lacausa )ue &uereB im%artir las ordenes necesarias %ara )ue recibiera la atención

asistencial )ue re)uer3a en el lu/ar donde se la %udiera alo>ar" S

5o soslayo la numerosa cantidad de %acientes )ue el e&e" A)u3 se 8alla en >ue/o unares%onsabilidad del %rinci%al %or el 8ec8o de los de%endientes ?res%onsabilidad

%or el 8ec8o a>enoB y la corres%ondiente res%onsabilidad %or el 8ec8o %ro%io?vase G


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%or insu&iciente o de&iciente control de los actos %or stos e>ecutados, resultareun da=o %ara terceras %ersonas ?ACe&edel e)ui%o mdico de tera%ia intensiva, sobre la base una cul%a in eli/endo

yo in vi/ilando, a la vez, en razón de )ue como >e&e da instrucciones eindicaciones mdicas, &iscaliza y controla el cum%limiento de esas

indicaciones )ue im%arte a su %ersonal mdico subordinado y auiliares yasimismo de )ue estos act2an estrictamente dentro de los l3mites de su

autorización, siendo concurrentemente res%onsables si %or ine&iciencia oinsu&iciente o de&iciente control de los actos e>ecutados %or sus subordinados,

resulta un da=o %ara terceras %ersonas"

:l >e&e del e)ui%o diri/e, coordina y controla a sus subordinados de%endientes,alcanz6ndole un re%roc8e con>untamente endil/ado al nosocomio %rivado

donde se desem%e=a, sea %or acción u omisión ne/li/ente o cul%osa yo %or la&alta de %ericia mdica %or el dia/nóstico desacertado y la a%licación de una

tera%ia inadecuada, %or no 8aber arbitrado, coordinado y dis%uestoe&icazmente de todos los medios %ara )ue el %aciente me>orara su estado desalud" :n la es%ecie, eiste una coordinación >er6r)uica, el >e&e y lo )ue

caracteriza al e)ui%o mdico como tal es la %reeistencia del mdico >e&e )ueact2a con>untamente con sus /alenos auiliares o %aramdicos,

coordin6ndolos y su%ervisando la actividad mdica %rometida, siendo sta lacaracter3stica )ue distin/ue a este ti%o de actuación de su>etos m2lti%les de

car6cter meramente colectivo ?:9:#orara su estado de saludE ?:9:#


45/61

e 8a dic8o al res%ecto, con criterio )ue com%arto )ueI D:l >e&e de unde%artamento mdico no es un sim%le em%leado administrativo, no limit6ndose

su actuación a un &ormal control de )ue los %acientes in/resados %or las /uardiasreciban atención, sino )ue su auditor3a mdica debe a%untar al relevamiento de la

tera%ia %racticada en cada %aciente, a )ue no se cometan /roseras omisiones )ue %uedan /enerar /raves consecuencias %ara la vida o salud de a)ullos7 su calidad

de >e&e mdico 8ace e)ui%arar la intensidad de la cul%a a los desaciertos en )ueincurriera el ciru>ano en su actuación esa cul%a de ambos tiene similar e&icaciacausal %ara derivar en las consecuencias da=osas )ue se %roduzcanE ?C5Civ",sala A, 0-01''-, aavedra elba :scter otras c" Munici%alidad de uenos

Aires" 9ev" de da=os 00# , 9es%onsabilidad de los %ro&esionales de la salud,s" As", 9ubinzal Culzoni, %6/" 4!(B"#

Como ya se 8a visto, sur/e de las %ruebas rendidas )ue la %aciente norecibió la atención mdica debida %or los %ro&esionales del ervicio de Cl3nica

Mdica y no consta en toda la 8istoria cl3nica )ue 8aya sido revisada %or un 5eumonólo/o, cuando era >ustamente el es%ecialista )ue deb3a encabezar su

tratamiento" :llo denota una &alta de dirección y contralor %or %arte del Je&e deervicio, )ue lo 8ace res%onsable %or el da=o su&rido"#

Como consecuencia de ello, corres%onde 8acer etensiva la condena, en

&orma concurrente a Triun&o Coo%erativa de e/uros $tda, dentro de los l3mites)ue sur/en de la %óliza obrante a &s" +('4 y con&orme lo establecido %or el art"11+ $"#

Asimismo, entiendo )ue cabe atribuir res%onsabilidad %ersonal al .r" Fli:nri)ue occo, en su car6cter de Je&e del ervicio de Traumatolo/3a"#

:s )ue, si bien no %artici%ó en el tratamiento de la ra" Panasiti, )ue estuvoa car/o del ervicio de Cl3nica Mdica, ella estuvo internada en su unidad y ello

le im%on3a, al menos, un m3nimo de atención" 5o %od3a de>ar de cerciorarse )ueal/2n mdico, sea de su servicio o del )ue corres%ond3a, la controlara" Al menosdebió llamarle la atención )ue la ra" Panasiti estuviera internada en su unidad y

durante casi 4+ 8oras no recibiera nin/2n ti%o de atención de los mdicos acar/o"#


46/61

u res%onsabilidad est6, >ustamente, en la omisión de atención a la %aciente mientras estaba Dalo>adaE en su unidad"#

.istinto es el caso de los restantes %ro&esionales res%ecto de los cuales,

adelanto, no se 8a acreditado )ue 8ayan incurrido en ne/li/encia o im%ericiaal/una en su tratamiento"#

9es%ecto del .r" Mario antamarina, no se 8a a%ortado %rueba al/una )ue %ermita im%utarle res%onsabilidad toda vez )ue este codemandado era Je&e delervicio de Tera%ia *ntensiva y su 2nica actuación en el caso &ue solicitarle alervicio de Ciru/3a )ue le e&ectuara una tra)ueotom3a, cuando la %aciente ya

estaba alo>ada en su unidad y el cuadro ya era %r6cticamente irreversible ?ver &s"(' de la 8istoria cl3nicaB"#

Asimismo, como ya di>e, sur/e de la 8istoria cl3nica )ue el ervicio de laT* brindó el tratamiento adecuado, aun)ue no lo/ró revertir el cuadro"#

Tam%oco, entiendo, corres%onde atribu3rsele res%onsabilidad %or la &alta deinternación en su servicio con anterioridad a la &ec8a en )ue la %aciente in/resó al

mismo, ni %or la insu&iciente atención brindada con anterioridad"#

$o %ro%io cabe decir res%ecto del .r" Jor/e Arroyo, coordinador del

ervicio de Tera%ia intensiva y del .r"Camilo Marciano Antonio, mdico de/uardia del ervicio de Tera%ia intensiva"#

5o se 8a %robado )ue nin/uno de ellos 8ayan incurrido en al/2n ti%o dene/li/encia o im%ericia en su obrar, lo )ue im%one el rec8azo de la demanda en

relación a cada uno de ellos"#

"I.! S6*0(#

Por todo lo a)u3 e%uesto, corres%onde rec8azar la demanda inter%uesta en autos %or la rita" Gisel Marine Panasiti, %or no 8aberse acreditado en autos sule/itimación %ara incoar la %resente acción"#

Por el contrario, corres%onde admitir la demanda incoada %or la ra" MónicaGraciela Gimnez, %or s3 y %or sus nietos menores a car/o rian Antonio 5ievas,

*smael ebasti6n 5ievas y 5icol6s Panasiti en contra del


47/61

Mendoza, del Gobierno de la Provincia de Mendoza y de los .res" Hscar Tar)ui,a"#

:ntiendo )ue el reclamo e&ectuado resulta %rocedente, con&orme a las %revisiones de los arts" 10!+, 10!' y 10+4 del Códi/o Civil"#

e trata, %ues, de un /asto )ue necesariamente debió realizarse, con&orme anuestras costumbres" Por ello es )ue, con criterio )ue com%arto, la >uris%rudenciaes conteste en admitir tal es%ecie de resarcimiento, cuando se trata de la muerte de8i>o y a2n ante la ausencia de %rueba al res%ecto, toda vez )ue constituyen /astos

)ue necesariamente debieron e&ectuarse "#


48/61

$a u%rema Corte de Justicia de Mendoza tiene resuelto )ueI i los /astos delse%elio del 8i>o muerto, son car/as del usu&ructo %aterno ?art" '1 inc" 4° delC"C"B, cabe %resumir )ue 8an sido su&ra/ados %or el %adre, si a la %oca de la

%roducción del da=o no 8ab3a un sistema asistencial )ue cubriera tales

emolumentos y nin/2n tercero se %resentó a reclamarlos ?ala *, :%te" 41"(',era a delos actores, el rubro debe ser admitido"#

entado ello, valoro )ue el desembolso del monto reclamado sur/e %lenamente

acreditado con la instrumental acom%a=ada con la %ieza inicial"#

As3 las cosas, corres%onde admitir el rubro en trato %or el monto reclamado deseiscientos cincuenta ?@ !(0B, a la &ec8a del 8ec8o y con m6s los intereses )ue se

determinar6n"#

"II.2 G&0 3 2(0*$(& 3 % :(; -*'

:n este rubro, la %arte actora 8a reclamado todo lo necesario %ara la subsistencia

de los 8i>os menores de la %aciente &allecidaI rian Antonio 5ievas, *smaelebasti6n 5ievas y 5icol6s Un/el 5ievas con&orme lo dis%uesto %or el art" 10+4

del CC" S

:n base a ello, recuerdo )ue los art3culos 10+4 y 10+( del Códi/o Civil elezano %reve3an , %ara el caso de 8omicidio, la indemnización del da=o material )uee%erimentan ciertos damni&icados indirectos, %resumindolo iuris tantum" u

contenido est6 re%resentado %or lo )ue &uere necesario %ara la subsistencia de laviuda e 8i>os del muerto, e incluso, %ara otros %arientes )ue &ueren alimentarios

de a)ul si son 8erederos &orzosos"#

Como 8a se=alado la >uris%rudencia, Dla %resunción le/al del da=o de losart3culos citados cum%le una &unción no sólo sustancial sino tambin %rocesal,

%or )ue acuerda una venta>a )ue >ue/a a &avor de ciertos damni&icados, destinadaa )ue a stos se les reconozca el derec8o a obtener lo necesario %ara la


49/61

subsistencia, sin obli/arlos a rendir %rueba concreta del da=o e%erimentado, ysin )ue esto im%li)ue de modo al/uno %rivarlos del derec8o de reclamar la

re%aración inte/ral de otros %er>uicios )ue %udieren 8aber su&rido %or a%licaciónde los %rinci%ios /enerales del Códi/o Civil" e in&iere, salvo %rueba en

contrario, )ue %or el &allecimiento de la v3ctima las %ersonas all3 enunciadassu&ren como %er>uicio la %rivación de lo re)uerido %ara subsistir, sosteniendo este

Tribunal )ue dic8a %resunción abarca sólo a la viuda y a los 8i>os inca%aces,ne/6ndola %ara los mayores de edad, )uienes %ueden demandar la indemnizaciónde los /astos necesarios %ara su subsistencia, %ero acreditando los su%uestos de

%rocedencia"E ?CC1°, autos 5R ++"0(1"1+0, caratulados Dantomartino, 5ormaQ Hts" C Castillo 9ivarola, .ar3o Favio Q Hts" P ." Q P" E,1(001!B"#

:ste rubro tambin est6 %revisto en el 5uevo Códi/o Civil y Comercial, en el art"

1-4( )ue reem%laza los art3culos 10+4 y 10+( del códi/o dero/ado y &i>a loscriterios %ara %onderar el da=o material en caso de &allecimiento, es decir el

denominado valor de la vida 8umana, la )ue no tiene valor económicointr3nseco o %or s3 misma, sino )ue considera indemnizables los lucros )ue el

&allecido destinaba en vida a los le/itimados activos" ?Códi/o Civil yComercial de la 5ación Comentado, Tomo ***, .irector 9icardo $uis

$orenzetti, :d" 9ubinzal Culzoni, anta Fe, 01(, %6/ina (1-B"#

Al res%ecto, se=ala la doctrina )ueI $a %restación indemnizatoria debe ase/urar las condiciones de vivienda, salud, educación y es%arcimiento, razonablementees%eradas a %artir de la situación económica y e%ectativas de %ro/reso del

&allecido" e trata, en de&initiva, de los a%ortes económicos concretos )ue recib3ael reclamante y )ue abarcan todos los as%ectos materiales, es%irituales,

recreativos y socialesN" ubsisten a8ora los criterios anteriores sobre elcontenido y la etensión del da=o %or muerte, %or lo )ue es a%licable la

>uris%rudencia )ue %re/ona )ue %ara &i>ar la indemnización %or el valor vida no8an de a%licarse &órmulas matem6ticas sino )ue es menester com%utar las

circunstancias %articulares de la vida y de los damni&icadosI edad, /rado de %arentesco, %ro&esión, %osición económica, e%ectativa de vida, etc" ?ob" cit",

%6/inas (1+(0B"#

Para &i>ar el )uantum debe considerarse, entonces, como %autas el seo,tiem%o de vida %robable, in/resos, etc" con la salvedad de )ue aun)ue no est


50/61

%robado el monto de los in/resos del muerto, es i/ualmente %rocedente laindemnización de lo )ue &uere necesario %ara la subsistencia de su viuda e 8i>os"

:n cuanto al modo de satis&acerse la condenación, com%arto el criterio )uesostiene )ue debe &i>arse una suma /lobal 2nica, a %a/arse de una sola vez, )ue

%on/a &in a la controversia desvinculando a las %artes?erI CC°, autos 5R"+!1"1+0, caratulados Darrera .e Torres ilvia Cristina C Perez e&erino

.ie/o Csar P ." y P"E,001 y &allos all3 citadosB"#

:n s3ntesisI e trata de reconocer una re%aración %ro%orcional a la %rdida su&rida, etendindose a lo )ue 8ubiera %odido re%resentar %ara su &amilia como sostny ayuda económica la %ersona &allecida , de acuerdo con los in/resos )ue %or su

traba>o 8ubiere %odido a%ortar"#

Finalmente, no debe soslayarse )ue estamos en %resencia de deudas de valor cuya cuanti&icación debe e&ectuarse al momento del dictado de la sentencia y )ue,

en estos casos, la mayor di&icultad, en %ocas de inestabilidad económica comolas )ue atraviesa el %a3s, radica en el %aso del tiem%o desde la &ec8a del 8ec8o odesde el de inter%osición de la demanda, ya )ue no se trata de indear a)uellosmontos, sino de estimar su valor al momento de la sentencia &i>ando una suma

indemnizatoria %ro%orcional, razonable y con/ruente al da=o su&rido %or lav3ctima y )ue %ermita la re%aración %lena e inte/ral de esos da=os ?verI CC4°, los

autos 5° +4"(1(0"'40, caratulados D.e Paula, Ale>andra " Pi Q Pu oMenor CGarc3a Fr3as, Gustavo .aniel P." Q P" ?Accidente .e Tr6nsitoBE Q usAcumulados Autos 5° +4"(4(0"'4, Caratulados DPe=a, e#5ito .el CarmenCGarc3a Fr3as, Gustavo .aniel P ." Q P" ?Accidente .e Tr6nsitoBE Q Autos 5°

+!"+0(0"'41, Caratulados DHyola, 5orma *saura Q Hts" CGarc3a Fr3as,Gustavo .aniel Q Hts" P." Q P" ?Accidente de tr6nsitoBE,00401!B"#

:n base a lo e%uesto, %ondero en el caso )ue la ra" Panasiti ten3a a la &ec8a desu &allecimiento 4 a=os, era casada y ten3a tres 8i>os menores de edad rian

Antonio 5ievas ?de tres a=os al momento del &allecimiento de su madreB, *smaelebasti6n 5ievas ? 1 a=o y 11 meses al momento de &allecimiento de su madreB y 5icol6s 5ievas ?de 1 a=o y meses al momento de &allecer su madreB )ue viv3an

con ella" A%arentemente, no tienen contacto con el %adre, dado )ue la abuelamaterna es )uien obtuvo la /uarda %rovisoria de ellos, se/2n o&icio de &s"+( y

resolución de &s" 11+"#


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Por tanto, >uz/o )ue el derec8o a %ercibir la indemnización reclamadaderiva de lo normado %or el mencionado art" 10+4 del C" Civ" y de los arts" !4,

!( y !- de ese mismo cuer%o le/al, adem6s de lo dis%uesto %or el art" 1-4( delnuevo CCyC "#

entado ello, y ya a los &ines de cuanti&icar el rubro, constato )ue no eistenelementos )ue acrediten la actividad es%ec3&ica a la )ue se dedicaba la &allecida ni

el monto de sus in/resos, %or lo )ue tomo como %auta en este %unto el salariom3nimo vital y móvil )ue a la &ec8a de la %resente sentencia es de @ !0!0, decon&ormidad con la 9esolución 401( del Conse>o 5acional del :m%leo, la

Productividad y el alario M3nimo, ital y Móvil"#

.e esa suma, y %or e%eriencia %ro%ia como madre de tres ni=os, estimo )ue la

ra" Panasiti %resumiblemente destinar3a a sus /astos %ersonales como m6imo el0K de sus in/resos netos y el resto %ara los /astos de subsistencia de sus 8i>os"#

:n cuanto al &actor tiem%o, ten/o en consideración )ue los %e)ue=os ten3an entreuno y tres a=os de edad, %or lo )ue le restaban a rian Antonio 1+ a=os %ara

lle/ar a la edad de 1, mientras )ue a *smael le &altaban 1' y a 5icol6s 0, a lo)ue se suma res%ecto de este 2ltimo )ue, se/2n el o&icio de &s" +(, este 2ltimo

%osee disca%acidad m2lti%le"#

Tomando esos %ar6metros, considero razonable )ue la indemnización %ros%ere a &avor de rian Antonio %or la suma de %esos doscientos oc8enta mil ?@

+0"000B, a &avor de *smael %or la suma de %esos trescientos mil ?@ 00"000B y a&avor de 5icol6s %or la suma de %esos cuatrocientos mil ?@ 400"000B de

con&ormidad ?art" '0 inc" - del CPCB, a la &ec8a"#

5o soslayo )ue, en su demanda, los actores 8an reclamado %or este rubrosumas menores a las concedidas" in embar/o, estas estimaciones &ueron 8ec8asal momento de %resentarse la demanda en el mes de >unio de 00+ y su>etas a lo)ue en mas o en menos resultara de la %rueba a rendirse y del arbitrio >udicial "#

Por ello, la solución dada no im%lica de modo al/uno violar el %rinci%io decon/ruencia, atento )ue, durante el tiem%o transcurrido desde la inter%osición dela demanda 8asta la &ec8a la moneda nacional 8a su&rido &luctuaciones )ue debenser consideradas al momento de resolver, m6ime teniendo en cuenta )ue se trata


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de una obli/ación de valor y el %rinci%io de re%aración %lena o inte/ral ?art" 1'C5 y 10+ CCB, a los e&ectos de lo/rar la indemnización m6s >usta %ara la

v3ctima" ?erI CC°, causa 5° 1"4-(0"0'4, caratuladosI c8e&&erdzt Marian$iliana C Hsvaldo te&anic8 P ." Q P" ?Accidentes .e Tr6nsitoBE, 0+0'014B"#

"II.$ D&7 -'&%I

Finalmente, tambin resulta admisible el reclamo e&ectuado en conce%to deda=o moral, entendido este, como Dtoda consecuencia %er>udicial de una acción u

omisión il3citas )ue, en relación causal adecuada con sta, 8ace su&rir a una %ersona en sus valores no %atrimoniales, actuales o %osteriormente %revisiblesE?Hr/az, Al&redo, D:l da=o resarcibleE, Marcos $erner# :ditora Córdoba, s" As",

1'+0, %6/" 101B" S

Acorde al teto %rimi/enio del art" 1"0-+ del Códi/o Civil, dic8o %er>uicioconsiste en el a/ravio moral )ue se ocasiona a la %ersona, molest6ndola en su

se/uridad %ersonal, o en el /oce de sus bienes o 8iriendo sus a&eccionesle/3timas"#

Como 8a se=alado un Tribunal de Alzada local, esta de&inición es am%lia y %ermite abarcar diversas %royecciones del da=o moral, a saberI aB Molestias en lase/uridad %ersonalI los 8ec8os )ue atentan contra la vida, salud o libertad de las

v3ctimas /eneran %or &uerza un da=o moral, %ues destruyen o menoscaban su %ersonalidad7 %or e>em%loI secuestro, una amenaza, calumnia )ue /enera elries/o de im%utación %enal" bB Molestias en el /oce de los bienesI los bienes

económicos son necesarios %ara la subsistencia y el desenvolvimiento di/no de lavida" Tambin es &actible )ue 8aya intereses es%irituales vinculados a

determinados bienes %atrimoniales" :n tales casos, el 8ec8o lesivo ocasiona unda=o moral con inde%endencia del valor económico de esos ob>etos" cB


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entado lo %recedente, suscribo la %osición de )uienes entienden )ue lare%aración %ecuniaria de su&rimientos &3sicos y de %adecimientos es%irituales

tiene su &undamento en la obtención de una satis&acción com%ensatoria del dolor 3ntimo e%erimentado a ra3z del siniestro" $a re%aración estar6 %or tanto en estos

casos, ordenada a ase/urar la obtención de /rati&icaciones sustitutivas de los bienes %erdidos, en cuanto &uente de /ozo, ale/r3a, u otros bienes estimables en la

es&era %sico&3sica ?*ribarne, arse %onderando las satis&acciones sustitutivas y com%ensatorias )ue %ueden

%rocurar las sumas reconocidas"#

e trata, adem6s de un da=o autónomo, )ue a%arece como inde%endientedel da=o %atrimonial, debiendo atenderse en su >usti%reciación a ciertas %autas

como las circunstancias %articulares de a&ección, unidad y co8esión de la &amilia?Con&orme lo resuelto al res%ecto en las Jornadas sobre Temas de

9es%onsabilidad Civil, 9osario de 1'-'B"#

:n base a ello, no ten/o duda al/una en cuanto a )ue el da=o moral %or lamuerte de una 8i>a es uno de los su%uestos en )ue el da=o sur/e de los %ro%ios8ec8os, no re)uirindose %rueba al res%ecto, %ues se trata de una consecuencia

)ue naturalmente acontece"#

Como se 8a dic8o ya muc8as veces, no 8ay mayor dolor )ue la %rdida deun 8i>o" 5o im%orta la edad )ue cada uno tuviera, ni el 8ec8o de )ue convivieran

o no %adres e 8i>os" :l da=o, de cual)uier manera, es inne/able" S

e 8a dic8o al res%ecto )ue DFrente a la muerte de un 8i>o o 8i>a, es unlu/ar com2n decir )ue es tan dolorosa la %rdida, )ue no 8ay %alabra en nuestroidioma )ue la describa" Por e>em%lo, 8ay %alabras como DviudoE o DviudaE )uedesi/nan a a)uel )ue sobrevive a un cónyu/e7 o D8ur&anoE, a )uien 8a %erdido

tem%ranamente a sus %adres" in embar/o, no eiste %alabra %ara desi/nar a)uien sobrevivió a sus 8i>os" Luiz6 ello se deba al enorme su&rimiento )ue

im%lica %ara el ser 8umano" .e tal modo, y teniendo claro )ue no 8ay dinero )uesu%la la muerte de un 8i>o, 8ay )ue tratar de %onderar las &unciones satis&actorias


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y sustitutivas de la indemnización del da=o etra%atrimonial y los derec8os en >ue/oE ?CC°, causa 5° 1(1"0'(1"1, caratuladosI 9ivas Juan :duardo QHts" C $o%ez Pastan, $uis Alberto Q Hts" P ." Q P" ?Accidentes .e Tr6nsitoBE,

0+0!01(B"#

:n base a ello, no me cabe duda de )ue el &allecimiento de la ra" Panasitien circunstancias tan tr6/icas y de &orma tan re%entina im%actó ne/ativamente en

las a&ecciones le/3timas de sus %ro/enitores"#

Q ello se des%rende tambin de la %ericia %sicoló/ica rendida en autos %or la $ic"Maria ictoria Montero ?&s" !+'1-B , en es%ecial a &s" !'+ y -0 donde

concluye )ue los %adres de la &allecida %oseen un da=o %s3)uico atribuido a la noelaboración del tr6/ico evento, %or el cual 8an visto com%letamente modi&icado

su %royecto de vida"#

Pondero al e&ecto el 8ec8o de )ue, en medio de la %rdida de su 8i>a, debieron8acerse car/o de la /uardia de sus tres nietitos"#

Por todo lo e%uesto, teniendo en cuenta la realidad económica en la )ue deboemitir este %ronunciamiento, la /ravedad del da=o moral cuya indemnización

a)u3 se reclama y los montos otor/ados %or la >uris%rudencia local en a%licaciónde las %autas dis%uestas %or el Códi/o Civil y Comercial de la 5ación, >uz/o

razonable admitir el reclamo e&ectuado %or los res" Mónica Graciela Gimnez yAntonio Panasiti en la suma de %esos cien mil ?@ 100"000B %ara cada uno de ellos,

a la &ec8a"#

Asimismo, es obvio el da=o moral su&rido %or los %e)ue=os 8i>os de la&allecida )ue, desde tan tem%rana edad, su&rieron y su&rir6n siem%re la ausenciade su madre, no %udiendo com%artir con ella los momentos im%ortantes de su

vida" Al ser tan corto el tiem%o com%artido con su %ro/enitora, tal vez el tiem%o8a/a )ue los recuerdos se tornen di&usos y )ue, tal vez insisto, no la etra=en

tanto, %ero ello no im%lica )ue no sea una %rdida irre%arable )ue acom%a=ar6 alos tres ni=os toda su eistencia"#

Por tanto, >uz/o razonable admitir el rubro en trato %or la suma de %esosciento cincuenta mil ?@ 1(0"000B %ara cada uno de los tres menores, a la &ec8a"#


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Con res%ecto a la %retensión de la ra" 9omina :ri;a Panasiti en su calidadde 8ermana de la &allecida, insisto en )ue, como di>e anteriormente, ya 8a

)uedado su%erada la limitación )ue im%on3a el art" 10-+ CC res%ecto de losle/itimados activos %ara reclamar el da=o moral, %or lo )ue no 8ay razón al/una

%ara rec8azar 8oy en d3a la le/itimación de la actora %ara reclamar el da=osu&rido %or el &allecimiento de su 8ermana"#

entado ello, sur/e tambin de las constancias de marras )ue las 8ermanasconviv3an ba>o el mismo tec8o ?&s" ( y 14B y )ue se llevaban cuatro a=os de

di&erencia siendo Marianela la 8ermana mayor " e/2n la %artida de nacimientode &s" '-, 9omina ten3a 0 a=os cuando su 8ermana &alleció"#

:l v3nculo &amiliar sur/e de las constancias de &s" + del e%te" %enal n° 14"4'0 y

de &s" ++ del %resente"Finalmente, %ondero la %ericia %sicoló/ica e&ectuada enautos, )ue da cuenta )ue el &allecimiento de su 8ermana conviviente tuvo unare%ercusión ne/ativa en su

Sentencia Por Muerte de Un Paciente

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