Resumen de Exposición de la Lectura N° 08 (Wilder Ricardo Herrera Jiménez).

LA FUNCION SOCIAL DEL DERECHO CONTRACTUAL EN EL CODIGO CIVIL BRASILEÑO: JUSTICIA DISTRIBUTIVA VS EFICIENCIA ECONÓMICA (autor: Luciano Benetti Timm).

1.-El Paradigma Rival.

La Función del Contrato a partir de la perspectiva del Derecho y Economía.

a) Análisis COSTO – BENEFICIO.Donde el autor, Luciano Benetti, toma en cuenta que acudir a la via judicial, que termina con sanciones jurídicas, también existe las SANCIONES INFORMALES, que son la Credibilidad y la Reputación, por cuanto, la parte que acude a la vía judicial para omitir su parte de la prestación del contrato, y logra una sentencia favorable, la otra parte que está obligada a cumplir el contrato sin nada a cambio, considera a la parte beneficiada así como a los que representa, con poca credibilidad para futuros contratos, y su reputación en los negocios no sea hace buena. También, el que acude a la vía judicial, determinar la indemnización por incumplimiento de contrato, se hace gravoso, porque que existen muchos cuestiones procesales y sustanciales que no se pueden conocer exactamente por el Juzgador, más aún al vencer en el proceso, aumenta los costos de transacción, por cuanto se habla de las costos del proceso a la parte vencida, con el daño emergente y lucro cesante.

EFFICIENT BREACH (Teoría del Incumplimiento Eficiente).

Menciona el autor, que cuando en los contratos en Brasil, se estipula clausulas penales, genera incentivos para cumplir el contrato por ambas partes.

La Función del Derecho del Contrato sería la de no bloquear la fluidez de las relaciones, con la finalidad de reconocer las practicas y costumbres de las partes.

Siendo el papel del Juzgador principalmente, la de completar el conjunto de clausulas, más no, crear de manera arbitraria, clausulas, siendo que en BRASIL, los ARBITROS están mayormente especializados en contratos, que el Juzgador, que ve una variedad diversa de casos, ocupando por esto el Arbitraje en Brasil, el CUARTO PUESTO en la Corte Internacional de Arbitraje.

Al incrementar los costos de transacción, el Derecho CONTRACTUAL PATERNALISTA tiende, a excluir algunas prácticas del mercado, lo que puede contribuir a una verdadera pérdida de riqueza en la sociedad.

Alienta además a comportamientos oportunistas al permitir que los individuos que resultan protegidos por catalogárseles de “parte débil”, reciban los beneficios del

contrato y retengan todo o parte de su contraprestación correlativa. Por ejemplo en que el Tribunal de Justicia de Rio Grande Do Sul, redujo la tasa de interés pactada de 17% a un 12%, aplicando la ley de la Usura.

El mercado en el mundo real se comporta inadecuadamente y generan externalidades (por ejemplo, prácticas nocivas al medio ambiente y a la competencia), lo que aquí entraría en juego una función social secundaria del Derecho Contractual, que consiste en corregir las fallas del mercado.

Por lo que el Derecho pasaría a velar por la estructura del mercado y del ambiente en el cual se celebran los contratos.