La Jurisprudencia en Tiempos de Los Romanos (Final)

5/16/2018 La Jurisprudencia en Tiempos de Los Romanos (Final) - slidepdf.com

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Carlos Antonio Arancibia Maturana

Universidad Nacional Andrés Bello

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

La jurisprudencia en tiempo de

los romanos



La Jurisprudencia en tiempo de los romanos

Índice

Pág.

Introducción

- Estudio, Trabajo y Finalidad de la jurisprudencia Romana

1. Objeto de estudio: La Jurisprudencia en época de los romanos…………………..1

2. Fuentes de conocimiento……………………………………………………….....2 3. Trabajo de la ciencia jurisprudencial …………………………………………..…2 4. Finalidad de la jurisprudencia a lo largo de la historia jurídica de Roma………....3

CAPITULO PRIMERO

- Las distintas formas de dividir la historia jurídica de Roma

1. Época clásica: temprana, alta y tardía…………………………………....4 2. Infancia, juventud, madurez y vejez……………………………………..5 3. Legis actio, agere per formulas y Cognitio Extraordinem…………….…6 4. Época arcaica, clásica, postclásica y Justinianea………………………...6

CAPITULO SEGUNDO

- La jurisprudencia en época Arcaica

1. Primeros acercamientos a la jurisprudencia……………………………...7 2. Origen de la ciencia jurisprudencial………………………………….…..8 3. Iurisprudentes………………………………………………………….....8 4. Auctoritas………………………………………………………………...8 5. Primeras actividades jurisprudenciales…………………………………..9



La Jurisprudencia en tiempo de los romanos

Pág.

CAPITULO TERCERO

- La jurisprudencia en época clásica

1. Ius publice respondendi……………………………………....................10 2. Ius Receptum y Ius Controversum………………………………............11 3. Respondere………………………………...…………………………....12 4. Consilium Principis……………………………………………………..13 5. Escuelas jurisprudenciales……………………………………………....13 6. La relación de la jurisprudencia con las demás fuentes del derecho……….......14

7. Decaimiento de la ciencia jurisprudencial………………………………15

CAPITULO CUARTO

- La jurisprudencia en época Postclásica

1. Obras jurisprudenciales…………………………………………….........16 2. Factor en la vulgarización del derecho……………………………….....16 3. Ley de citas……………………………………………………………...17

CAPITULO QUINTO

- La jurisprudencia en época justinianea

1. El Digesto………………………………………………………………..18 2. Pervivencia de la ciencia jurisprudencial………………………..….…...18

CAPITULO SEXTO

- Resumen Histórico de la actividad jurisprudencial

1. Importancia de la jurisprudencia en el mundo del derecho……………........19 2. Inicio y desarrollo de la ciencia jurisprudencial………………………..…...20 3. Decaimiento y vejez de la jurisprudencia en época postclásica…………….21

Bibliografía Recomendada………………………………………………….....22



INTRODUCCIÓN

ESTUDIO, TRABAJO Y FINALIDAD DE LA

JURISPRUDENCIA ROMANA



1 La Jurisprudencia en tiempo de los romanos

Introducción- Estudio, Trabajo y Finalidad de la jurisprudencia Romana

1. Objeto de estudio: La Jurisprudencia en época de los romanos. 2. Fuentes deconocimiento. 3. Trabajo de la ciencia jurisprudencial. 4. Finalidad de la jurisprudenciaa lo largo de la historia jurídica de Roma.

1. OBJETO DE ESTUDIO: LA JURISPRUDENCIA EN ÉPOCA DE LOS

ROMANOS.

La jurisprudencia en la antigua Roma, tuvo una gran importancia a la hora de

resolver conflictos entre particulares, y además para poder llevar a cabo una vida más

ordenada y tranquila, por ende, la mejor convivencia posible entre los ciudadanos, los

no ciudadanos y los altos mandos de la legislación, esta fue de basta importancia en el

diario quehacer social de la familia romana. La jurisprudencia es importante para lacontinua tradición del derecho romano, por tanto, se hizo presente de diversas formas,

no solo en la entrega de respuestas a conflictos particulares, sino también en la asesoría

de la administración pública, específicamente de magistrados, y posteriormente de

emperadores. Bien sabido es que los jurisconsultos, se ocuparon de entregar respuestas

a los distintos tipos de conflictos en la vida cotidiana de los particulares, pero no es sino

la facultad de la jurisprudencia de ser mera fuente creadora de derecho, la real

importancia de ésta en la vida de cada ciudadano romano. También recordar que la jurisprudencia, cumple en ciertos casos gran influencia y trascendencia periodificadora

del derecho, ya que sus funciones en los distintos tipos de procesos legales a seguir,

marcarían un continuo cambio en las relaciones de los habitantes romanos, no solo de

sus ciudadanos, sino también de cada particular asentado en la urbe. El principal tema u

objeto de estudio en este caso, son las diferentes formas de interpretar, supervisar y

crear, por las cuales la jurisprudencia toma como principales características

sobresalientes, en relación con las demás fuentes del derecho.



Carlos Antonio Arancibia Maturana 2

2. FUENTES DE CONOCIMIENTO.

Para el actual estudio de la jurisprudencia romana, ciertamente las fuentes del

derecho, nos son de basta importancia como elemento primordial del estudio de ésta

ciencia. A través de los siglos, muchas han sido éstas, pero sin lugar a duda, las obras

escritas por los antiguos conocedores del derecho, han tenido gran trascendencia para la

elaboración del derecho posterior a roma. “ Las principales fuentes que a nuestro estudio

comprende son los fragmentos de obras escritas por personas a las que en roma se les

atribuía un especial conocimiento que los capacitaba para discernir en cada caso, la

forma adecuada de solución a tales conflictos (iuris prudentes)” 1.

4. TRABAJO DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL

La jurisprudencia tenía como principal actividad la interpretación del derecho,

sea este para intervenir en juicio, como también para entregar las diversas respuestas

solicitadas por el pueblo romano, a la hora de enfrentar un problema entre sus

habitantes. A lo largo de la historia jurídica de roma, veremos que las facultades

jurisprudenciales se verán mermadas por la potestad imperial, pero aun así su labor y su

importancia como fuente creadora de derecho se vera siempre en la obligación de

instruir a los diversos grupos solicitantes del conocimiento del derecho. Tan grande fue

la influencia jurisprudencia en los agentes legislativos de roma, que sin su labor, el

trabajo relacionado con las diversas relaciones entre privados y la administración

publica, difícilmente habrían llegado a buen trecho.

1 `` Samper Polo, Francisco, DERECHO ROMANO. Ediciones de la universidad católica de

chile, segunda edición, Santiago de chile, 2007. Pág.17.´´




4. FINALIDAD DE LA JURISPRUDENCIA A LO LARGO DE LA HISTORIA

JURIDIVA DE ROMA.

La jurisprudencia a lo largo de su gran labor judicial en roma, en conformidad al

pasar los años y a la evolución de las formas en que se regía, e interpretaba el derecho,

debió variar a su vez la manera en que debía contribuir al quehacer social-judicial de los

habitantes de roma. Claro esta que la finalidad por excelencia, no sobresale de los

límites que la célebre frase de Celso, interpretada por Ulpiano y recogida por Justiniano

en su Corpus, de dar a cada uno lo suyo, daría a la ciencia jurisprudencial.

La finalidad de la jurisprudencia, sufre constantes cambios conforme pasan los

años, así se vera también por qué la jurisprudencia al terminar burocratizada por la

legislación imperial, ya no cumplirá las mismas labores que cumplía al iniciar la

interpretación publica del derecho. Es así como esta ciencia, perdurara tantos años como

fuente interpretativa del ius, y más aun, como mera fuente creadora del ius.

Así vemos que, de la misma manera que en la Grecia antigua floreció una

cultura filosófica, gracias a la relación de unos hombres dedicados apasionadamente a la

sabiduría, así también, en Roma, se creó, muy particularmente desde mediados del siglo

II a.C. hasta mediados del III d.C., un ambiente jurisprudencial del más elevado nivel

científico por la concurrencia de unos juristas expertos en el ars boni et aequi, como

definió elegantemente uno de ellos, Celso, el Derecho (Celso-Ulpiano, D. 1.1.1pr.)2.

2`` Domingo, Rafael, LA JURISPRUDENCIA ROMANA, CUNA DEL DERECHO. Ediciones

universitarias de Navarra, S.A. Pamplona, año desconocido ´´



CAPITULO PRIMERO

LAS DISTINTAS FORMAS DE DIVIDIR LA

HISTORIA JURÍDICA DE ROMA




CAPITULO PRIMERO

- Las distintas formas de dividir la historia jurídica de Roma

1.Época clásica: temprana, alta y tardía. 2. Infancia, juventud, madurez y vejez. 3. Legisactio, agere per formulas y Cognitio Extraordinem. 4. Época arcaica, clásica, postclásicay Justinianea

1.ÉPOCA CLASICA: TEMPRANA, ALTA Y TARDIA.

Hemos decidido comenzar analizando una de las tantas clasificaciones de la

Periodificación del derecho en Roma, que dicen estar en conformidad y relación con la

jurisprudencia, dicha clasificación sería la que nos otorga don Francisco Samper Polo.

Este autor concibe en dividir la labor jurisprudencial de la época clásica del derecho, enconcordancia con la ya conocida teoría de la época clásica temprana, la época clásica

alta, y la época clásica tardía. En dichos periodos, se deja entrever, luego del

surgimiento de la actividad jurisprudencial en la denominada etapa preclásica, como

comienza el desarrollo de la doctrina jurisprudencial, que los jurisconsultos irán

atenuando conforme pasa el tiempo. En un primer momento, los jurisconsultos,

atenderían al Ius, con los tres tipos de actividades que los hacían característicos, sabios

conocedores de derecho. El agere, el cavere y el respondere, llevan a los jurisconsultosa concebir su doctrina, cada vez de mejor forma y mayores facultades, iniciando

también con ello grandes conocimientos de derecho. Sus grandes aportes al ius civile, y

los aportes que entregaban a los edictos jurisdiccionales del pretor, les daban gran fama

y autoridad.




2. INFANCIA, JUVENTUD, MADUREZ Y VEJEZ

Diversas son las divisiones de la historia política y jurídica de Roma, una de esas

clasificaciones es la de un gran jurista alemán, Gustav Von Hugo, que compara la

evolución de Roma con la vida de un ser humano, utilizando a la jurisprudencia como

elemento trascendental a lo largo de los siglos, y periodos políticos que rigieron en ella.

Dice este autor que la historia del Derecho Romano, al igual que la vida de un ser

humano, están divididas en cuatro etapas. Planteando que los inicios de la historia del

Derecho en Roma, desde su fundación (753 a.C) hasta la promulgación de la LEX XII TABULARUM (451 a.C), seria comparable con la infancia de una persona. En el cual se

lleva a cabo el nacimiento, el pleno sometimiento a los ritos y formulas sagradas, y a la

potestad del rey, hasta poder llegar a se un poco mas independientes, con la

promulgación de la primera ley escrita, la Ley de las XII Tablas. Luego de esta etapa, y

en concordancia con el nacimiento de la jurisprudencia, este autor denomina al proceso

de liberación, por decirlo de algún modo, de la interpretación, y creación del derecho

con lo que seria la juventud de la persona, en la cual comienza una mayor autonomíaen las responsabilidades de las fuentes del derecho propiamente tales. Este proceso,

terminaría, con los conocimientos de un gran abogado de la época, como lo fue Cicerón.

La tercera etapa de esta larga historia, seria la que va desde Cicerón (43 a.C), hasta el

fin del periodo del emperador Alejandro Severo (234), el cual es comparable con la

madurez del ser humano, en el cual en palabras del propio Von Hugo, “luego de haber

alcanzado los logros en materia de derecho, ya es hora de disfrutarlos, acrecentarlos y

disfrutarlos”. Este etapa coincide también con el apogeo de la jurisprudencia clásica, y

pocos años antes de la muerte del emperador Severo, hubo cierto decaimiento en la

jurisprudencia, todo esto por la muerte de los últimos grandes juristas de la época,

dígase Paulo y Ulpiano. Por último, para finalizar la historia de este arduo proceso,

tenemos la vejez, en un amplio sentido, seria la obra recopiladora de Justiniano, la que

marcara la pauta del fin de la creación de derecho en roma, y luego de haber vivido por

muchos años, grandes y malos momentos, ya era hora de organizar todo lo logrado,

plasmándolo en el Corpus Iuris Civilis, y con esta ultima gran obra, se pondría fin a la

creación y producción del Derecho Romano.




3. LEGIS ACTIO, AGERE PER FORMULAS Y COGNITIO EXTRAORDINEM

La jurisprudencia tiene especial importancia en los procedimientos que se debían

abordar en juicio para la posterior dictación de sentencia. Los distintos tipos de procesos

adoptados por la legislación romana, fueron llevados a cabo, bajo la especial

supervisión jurisprudencial, adoptada posterior a la dictación de la LEX XII

TABULARUM, que en sus inicios fue denominada, LEGIS ACTIONES, o acciones de

la ley, en el cual el proceso judicial romano era mas bien estricto y oracular. En los

primeros siglos de la republica romana, y con el surgimiento de las constantes

relaciones entre romanos y extranjeros, estas acciones de la ley se fueron haciendo cada

vez mas molestas y burdas, ya que, bajo el principio de gran ritualidad que ellas

enmarcaban, no podían regir, o hacer parte de sus procesos, a aquellos habitantes del

imperio que no necesariamente en todos los casos, fueran ciudadanos de roma. Posterior

a este tipo de proceso, y a continuidad evolutiva del derecho, se fueron introduciendo

paulatinamente las formulas, aquí el jurisprudente pierde un cierto grado de auctoritas,

ya que, quien viera el procedimiento seria el pretor, pero en asistencia a este ultimo,

estaba un concilio de juristas para asesorar en las correctas acciones o excepciones

dictadas por el pretor, es así que el jurista sigue contribuyendo, tal vez ya no tan

directamente, pero si en obra de una mejor legislación para la comunidad. Y por ultimo

procedimiento adoptado por los romanos, existió también el llamado Cognitio extra

ordinem. Este vendrá a implementar una nueva forma de actuar en el proceso, o en los

procedimientos civiles romanos. Ya no habrá fase in iure ni apud iudicem, sino una sola

fase precedida ante el pretor. En este ultimo proceso, la actividad jurisprudencial,cumplirá una labor netamente consultiva para el pretor, pues ya no introducirá nuevos

conocimientos al ius civile.

4. ÉPOCA ARCAICA, CLÁSICA, POSTCLÁSICA Y JUSTINIANEA.

Hemos convenido en dividir finalmente a la historia del derecho romano, enplena relación con la actividad jurisprudencial, en estas cuatro etapas, que a lo largo deldesarrollo de la presente obra, serán expuestas y descritas por el autor.



CAPITULO SEGUNDO

LA JURISPRUDENCIA EN EPOCA ARCAICA




CAPITULO SEGUNDOLa jurisprudencia en época Arcaica

1. Primeros acercamientos a la jurisprudencia. 2. Origen de la ciencia jurisprudencial.3. Iurisprudentes. 4. Auctoritas. 5. Primeras actividades jurisprudenciales

1. PRIMEROS ACERCAMIENTOS A LA JURISPRUDENCIA.

Para comenzar a analizar la Iurisprudentia 3, como fuente del derecho en

tiempos de los romanos, hay también que remontarse a los inicios, o primeros años de la

republica romana. Los primeros conocimientos jurídicos, estuvieron en manos de un

cuerpo profesional, representado por los pontífices 4. Luego de una evidente laicización

entre quienes conocían el Fas, y el pontificado, nace la IURISPRUDENTIA, y desde ese

momento, ya no se hablaría de Fas, sino de IUS5 , para denominar al derecho. Ésta

evidente separación de la interpretación del derecho, mas bien pública, y ya no

reservada solo a aquellas personas conocedoras de las conexiones con las divinidades,

estuvo marcada por acontecimientos vividos a lo largo de la historia, en los inicios de

Roma. Los pontífices, oradores de derecho, pertenecían al estamento de los patricios,

diríamos también a los descendientes, de los fundadores de Roma. Esto trajo problemas

en el vivir jurídico con la clase inferior, la de los plebeyos.

3`` La Jurisprudencia, en palabras de Ulpiano (D.I. 1. 10. 2) “ La jurisprudencia es el

conocimiento de las cosas divinas y humanas, los justo y lo injusto” García Garrido,Manuel Jesús, DICCIONARIO DE JURISPRUDENCIA ROMANA. EditorialDYKINSON, Madrid, tercera edición: 1988, cuarta reimpresión: 2000. ´´

4 `` Guzmán Brito, Alejandro, DERECHO PRIVADO ROMANO, Tomo I. Editorial

jurídica de Chile, primera edición, 1997, pág. 22´´

5 ``El IUS, podría interpretarse como lo que hoy denominamos derecho. En palabras

célebres de un iurisprudente clásico, CELSO, interpretados por Ulpiano (D.I. 1.1)“ Arte o técnica de lo bueno y lo justo” García Garrido, Manuel Jesús, DICCIONARIODE JURISPRUDENCIA ROMANA. Editorial DYKINSON, Madrid, tercera edición:1988, cuarta reimpresión: 2000. ´´




2. ORIGEN DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL.

Luego de la fijación de las costumbres o tradiciones de los antepasados

(mores maiorum), en la LEX XII TABULARUM , comienza la ardua tarea de la

jurisprudencia en Roma. La jurisprudencia como fuente del derecho, la encontramos

ubicada entre las fuentes no escritas del derecho romano, pero aun así, los libros

jurisprudenciales, fueron la fuente directa, por excelencia utilizada por los jueces para

dictaminar sentencia. Éstos estaban escritos, en forma casuística, es decir, a través de

casos ya vistos en la vida jurídica de la ciudadanía.

3. IURISPRUDENTES.

Los iurisprudentes, son aquellos conocedores del ius, quienes no solo lo

conocían y entendían en su pleno desarrollo, sino también lo interpretaban para la

mejora social de lo que en roma llamaron iustitia. En resumidas palabras de don Juan

Iglesias, explica:

“ Interprete del Ius es el prudens, el perito en materia jurídica, iuris prudens, toca a élla tarea de revelar el derecho, en su sistema cardinal del ius civile, acomodándolo a lasexigencias vitales de cada momento. Ius Civile, e Interpretatio, llegan a ser una mismacosa. El jurista es ayuda y consejero del particular, instruyéndole sobre las formulas delos negocios o contratos cavere y de los pleitos agere y facilitándoles respuestas a susconsultas respondere”

4. AUCTORITAS

Los juristas, tenían una gran facultad, fundada en su auctoritas, que no es

mas que el saber socialmente reconocido con el cual contaba cada jurista, lo que los

hacia ser mera fuente creadora de derecho. Todos los juristas, particularmente son

fuente autónoma y potencial de derecho. Cada jurista era dueño de sus responsas,

siempre atendiendo al valor y validez vinculante que ellos daban a dichas responsas. En

palabras de don Javier Barrientos Grandón, y que hacemos propias, diríamos:

“ La actividad de los jurisconsultos en un derecho de juristas tiene por único sustento decontenido y validez la propia autoridad, no vinculada al poder, y por lo tanto, se

desenvuelve libremente y se expresa sin la necesidad de cumplir requisitos formales, ensus opiniones orales o escritas”.




5. PRIMERAS ACTIVIDADES JURISPRUDENCIALES.

Luego del apartado jurisprudencial, de la rígida actividad oracular y

sacerdotal que implementaban los colegios sacerdotales, los jurisconsultos, ejercieron

diversos tipos de actividades, siempre utilizando su facultad de entregar las responsas

correspondiente a cada situación. Los diversos tipos de actividad de la nueva

jurisprudencia laica suelen ser resumidos en tres expresiones: agere, cavere,

respondere6.

Posterior a estas actividades, se vera a los jurisconsultos, relacionados

directamente con la potestas de las autoridades publicas de roma, asumiendo el

respondere como la mayor y mas importante de estas funciones.

Agere se define como la entrega de las indicaciones, que se debían adoptar, para

poder litigar de forma correcta, integrando las solemnidades que se utilizaban, en los

procedimientos procesales romanos, ciertamente no eran los juristas quienes utilizaban

el agere en juicio, sino los oradores, los abogados de hoy en día. En primera instancia

en las llamadas Legis Actionis, y posteriormente en el Agere per Formulas. Cavere era

utilizado para preparar negocios jurídicos, su real importancia radica en la creación y

preparación de negocios jurídicos antiguos, del ius quiritium, a las disposiciones

nacientes en el derecho romano más actualizado, más específicamente el ius civile.

Respondere se caracteriza por ser la actividad jurisprudencial por excelencia en la vida

jurídica cotidiana de estos conocedores de derecho, la cual utiliza en su totalidad la

auctoritas que los calificaba para dar sus responsas.

6

`` Samper Polo, Francisco, DERECHO ROMANO. Ediciones de la universidadinternacional SEK, tercera edición, 1993. Pág.19 ´´



CAPITULO TERCERO

LA JURISPRUDENCIA EN ÉPOCA CLÁSICA




CAPITULO TERCERO

La jurisprudencia en época clásica

1. Ius publice respondendi. 2. Ius Receptum y Ius Controversum. 3. Respondere. 4. ConsiliumPrincipis. 5. Escuelas jurisprudenciales. 6. La relación de la jurisprudencia con las demásfuentes del derecho. 7. Decaimiento de la ciencia jurisprudencial

1. IUS PUBLICE RESPONDENDI

Luego del advenimiento de augusto y el comienzo del principado, se inicia la

época de mayor apogeo de la jurisprudencia. Dicho emperador elabora una

reorganización de la jurisprudencia, dotando a ciertos jurisconsultos de su denominado

Concilium principis, con la facultad de entregar sus responsas, como si ellas emanarande la propia autoridad imperial, el llamado Ius Publice Respondendi ex auctoritate

principis. A grandes rasgos, no fue sino hasta la llegada al gobierno, del emperador

Adriano, que la jurisprudencia caería en una burocratización en su totalidad. Podríamos

decir que el consilium o cancillería imperial que desarrolla este emperador, acabara por

extinguir como fuente creadora de derecho a la jurisprudencia, ya que los jurisconsultos

de la época, no solo se preocupaban de practicas dedicadas al ius, sino que comienzan a

trabajar en diversas índoles de la administración imperial, tales como la administraciónde provincias o de la propia Roma, o cuestiones de índole fiscal o criminal 7.

7

``Samper Polo, Francisco, DERECHO ROMANO. Ediciones de la universidadinternacional SEK, tercera edición, 1993. Pág. 27´´




2. IUS RECEPTUM Y IUS CONTROVERSUM

Otro punto importantísimo a tratar, es la autoridad de las responsas 8

emitidas por los diversos jurisconsultos, en relación a un caso en común. Las opiniones

vertidas por la gran cantidad de juristas que habían en Roma, no necesariamente

apuntaban en una misma dirección, provocándose tal vez no en todos los casos, pero si

en muchos de ellos problemas para los iudex, en como resolver los juicios, y como

llevarlos a cabo. De aquellos postulados, cabe destacar aquel que dice plena relación

con la común opinión de los juristas, diríamos también communis opinio doctorum, encuyo caso la auctoritas de todos los juristas que concurrían a formar dicha opinión

común era la que fundaba la validez y fuerza vinculante de tales criterios

jurisprudenciales 9. Esto es también conocido como Ius Receptum 10. Dice don

Alejandro Guzmán Brito “de haber disparidad de pareceres, se estaba en presencia de un Ius

Controversum” y en aquellos casos, el iudex, sería quien decidiera cual responsa seguir,

siempre teniendo en cuenta, el grado de auctoritas que poseyera cada iurisprudente.

Decidiendo en la mayoría de los casos, al jurista de la mas alta auctoritas reconocida.Los diversos autores, que se atreven a opinar del tema en cuestión, discrepan los unos

con los otros, estando siempre en tela de juicio, si la decisión que tomaba el iudex, en

ejecutar las responsas, lo hacia con autonomía de opinio, o siguiendo uniformemente la

costumbre jerárquica de las responsas, de los juristas.

8

`` Mackeldey, F. MANUAL DE DERECHO ROMANO. Imprenta de don José MaríaAlonso, editores: Madrid, 1847. El que no era entendido en la ciencia del derecho, seveía precisamente á acudir á un jurisconsulto para que le diera su parecer y le

patrocinase en los negocios que le ocurrían; tal parecer se llamaba responsum.´´

9 `` Barrientos Grandón, Javier, CATEDRA DE DERECHO ROMANO, DERECHOROMANO Y SUS FUENTES (APUNTES DE CLASES). Universidad Diego Portales,2000. Pág. 7.´´

10 `` García Garrido, Manuel Jesús, DICCIONARIO DE JURISPRUDENCIAROMANA. Editorial DYKINSON, Madrid, tercera edición: 1988, cuarta reimpresión:2000. Motivaciones basadas en argumentos ya utilizados por otros juristas y

comúnmente admitidos. En ellas, los jurisconsultos se declaran conformes con loscriterios seguidos en la resolución de casos semejantes.´´




3. RESPONDERE

Es ésta la actividad que tiene mayor trascendencia y pervivencia a través de los

distintos periodos del derecho romano, y también es la actividad entregada por

excelencia a todo aquel que la solicite, llámese particular, asambleas, magistrado, juez

y/o emperador . En escritos de don Javier Barrientos Grandón, y en plena concordancia

con nuestra opinión, diría:

“la actividad creadora de los iurisprudentes se vertía fundamentalmente en el

respondere

, esto es, en la responsa que emitían frente a las cuestiones que planteabancasos concretos y que podían tener diversos destinatarios, a saber, a) los particulares ,que consultaban al jurista para adecuar ajustadamente sus reclamaciones procesales

para emplear los formularios negociales apropiados para lograr los efectos queridos; b) las asambleas , para su acertada concreción en las leges, plebiscita, osenatusconsulta

; c) los magistrados , para la formación de sus edicta o decreta; d) los jueces , para la justa decisión de las causas sujetas a su decisión y; e) el emperador ,

para la elaboración de decreta, rescripta u otras formas de constitutiones principis.11

”

A lo largo de la historia jurídica y política romana, cada jurista ha desempeñado

su labor primaria y trascendental de dar repuestas las distintas interrogantes de los

habitantes de roma en materia jurídica. Si bien no solo esta función era la desempeñada

por estor científicos del derecho, la implementación del respondere en todos los casos

requeridos, daban una importante resolución en virtud de los hecho dados, y los derecho

solicitados.

El jurista se hace de gran fama y autoridad, cuan mejor elaborado y socialmente sea

aceptado su respondere, o sus distintas responsas para los casos solicitantes. Es por esto quedichas obras son la fuente creadora de derecho relacionada con el mero conocimiento de este

por parte del jurisprudente.

11`` Barrientos Grandón, Javier, CATEDRA DE DERECHO ROMANO, DERECHO

ROMANO Y SUS FUENTES (APUNTES DE CLASES). Universidad Diego Portales, 2000.Pág. 6.´´




4. CONCILIUM PRINCIPIS

En tiempos de augusto se forma el consilium principis, otorgándole a sus

Respuestas la autoridad del príncipe (ius publice respondendi ex auctoritate

Principis). Lo que Augusto quiso implementar, no fue nada mas que la atribución propia

de las responsas que sus juristas dieran, a casos que llegaran a manos de la legislación

imperial, así el tendría pleno conocimiento del derecho que se estaba rigiendo en el

pueblo romano, además ya controlar la el también conocido derecho honorario por parte

de sus pretores.

5. ESCUELAS JURISPRUDENCIALES.

Un aspecto destacable de la jurisprudencia, en época clásica, son las

escuelas jurisprudenciales que nacen en Roma, a saber dos, y con notoria y marcadarivalidad entre ellas. La escuela de los Proculeyanos, y de los sabinianos. En la escuela

de los Proculeyanos cabe destacar a un gran jurista de la época, a saber su iniciador y

creador, Marco Antistio Labeón (48 a.C. – 18 a.C.). Dice don francisco Samper Polo:

“El mas notable de los juristas, junto con Salvio Juliano, y cronológicamente el primerode la época clásica alta.”

La escuela de los Sabinianos, según dicho autor, fue fundada por Casio Longino,

quien gozo del Ius Publice Respondendi. Quizá una gran diferencia entre ambasescuelas, fue la gran importancia que dieron los emperadores a los sabinianos, no así

con los Proculeyanos. Los sabinianos, eran más conservadores, y por sobre todo,

defensores de la autoridad imperial. Al contrario los Proculeyanos, eran mucho más

liberales, bastante y tal vez demasiado críticos contra el gobierno imperial, lo que hacia

que los emperadores, se alejaran de la doctrina de dicha escuela.




6. LA RELACION DE LA JURISPRUDENCIA CON LAS DEMAS FUENTES DEL

DERECHO.

Ciertas distinciones aun no se han hecho en relación a la evolución de la

jurisprudencia como mera fuente del derecho romano, ya sea una de estas la plena

relación con las demás fuentes del derecho 12. Ya conocida es la importantísima labor de

los diversos jurisconsultos, en la vida jurídica romana, no solo en el ámbito privado, con

las responsas entregadas a particulares, sino también dicha relación se ve acentuada en

la colaboración, hacia el pretor en la elaboración del edicto jurisdiccional de losdistintos magistrados. Los magistrados, en especial mención el pretor, quien era el

encargado de promulgar su edicto año a año, no era un conocedor de derecho. Según

don Alejandro Guzmán Brito:

“a esa magistratura, accedían personas sin conocimiento ni experiencia profesionales, porque la jurisdicción no les interesaba en si misma, sino en parte de una carrera política y militar ”

La jurisprudencia también tuvo relevancia, luego de ser burocratizada, en la

elaboración de los distintos tipos de constituciones imperiales, siempre en plana labor

con la llamada cancillería imperial. El emperador, era quien se atribuía la facultad de ser

la única fuente creadora de derecho. Pero tras la potestad del emperador, estaba su

concilio o cancillería, dígase todos aquellos juristas que tenían el Ius Publice

Respondendi 13; ya que el emperador no tenía conocimiento de derecho, como si lo

tenían los juristas sujetos al mandato imperial.

12 `` Guzmán Brito, Alejandro, DERECHO PRIVADO ROMANO, Tomo I. Editorial jurídica de Chile, primera edición, 1997. Pág. 36 ´´

13 `` García Garrido, Manuel Jesús, DICCIONARIO DE JURISPRUDENCIAROMANA. Editorial DYKINSON, Madrid, tercera edición: 1988, cuarta reimpresión:2000. Derecho de dar respuesta que como beneficio concede Augusto, como emanadode su propia autoridad (ex autoritatis principis), a determinados juristas quealcanzaron un notorio prestigio. Tiberio concedió este derecho al jurista sabino,acentuándose a la burocratización de la jurisprudencia a partir de Adriano.´´




7. DECAIMIENTO DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL

Si bien en la época clásica del derecho romano, muchísimas fueron las

influencias sobre la época de la enmienda jurisprudencial. A lo largo de los años, las

problemáticas imperiales conllevaron a un paulatino déficit en la obra de los

jurisprudentes, siendo así que el real trabajo que debían cumplir los recién nombrados,

ya no constaba de una creación plena en el contenido de nuevo derecho.

La jurisprudencia de esta época se dedicaba más bien a la compilación, ya sea de

antiguas obras, como también de los dictámenes ofrecidos por los emperadores, en los

distintos tipos de constituciones imperiales. En la época postclásica, la actividad de los

jurisprudentes se vería afectada por la completa conciliación de dicha practica en virtud

de una mejor legislación imperial.

Además se caracterizó también por “la pérdida de su fuerza creadora, suburocratización definitiva, la tendencia a compendiar o resumir obras del período

clásico, la formación de obras que reunían ius y leges, la preocupación de algunos

juristas por formar colecciones de constituciones imperiales, y la intervención de la

potestad imperial en la limitación de la autoridad de las obras jurisprudenciales.”14

14 “Barrientos Grandón, Javier, CATEDRA DE DERECHO ROMANO, DERECHOROMANO Y SUS FUENTES (APUNTES DE CLASES). Universidad Diego Portales,2000.pag 14.”



CAPITULO CUARTO

LA JURISPRUDENCIA EN ÉPOCA POSTCLÁSICA




CAPITULO CUARTO

La jurisprudencia en época Postclásica

1. Obras jurisprudenciales. 2. Factor en la vulgarización del derecho.3. Ley de citas.

1. OBRA JURISPRUDENCIALES

Es en esta época, en la cual se hacen presentes, los últimos compendioslegislativos jurisprudenciales, que llegarían a tener alguna relevancia en el derecho que

habría de venir a posteriori. Si bien los últimos grandes juristas como Paulo y Ulpiano,

estaban bajo las potestades imperiales, ellos también se dedicaron a elaborar obras

jurídicas, tal vez no de plena creación de derecho nuevo, pero si de la epitomizacion y la

ordenación del derecho ya vigente en el imperio. Es así como sus obras, junto a las de

varios juristas más, son las de mayor renombre en el Corpus Iuris Civilis.

2. FACTOR EN LA VULGARIZACION DEL DERECHO

La jurisprudencia propiamente tal, jamás cumpliría una labor dentro de sus

facultades, que propiciara a la vulgarización del derecho. Sino más bien fue el

decaimiento de esta ciencia lo que llevaría a la eventual vulgarización del ius. Con la

muerte de Ulpiano (último gran jurista), y la muerte 10 años después del emperador

Severo, el imperio en su totalidad, caería en una crisis de la cual, le seria difícil de saliral corto plazo. Esto conlleva a su vez, que al existir gran anarquía militar, y un periodo

en el que se sucedieron gran cantidad de emperadores, no fuese un periodo impulsor del

derecho, y mucho menos de la práctica de la ciencia jurisprudencial. Es por esto que la

jurisprudencia tiene directa relación con la vulgarización del derecho, pero no con un

efecto en virtud de ella, si no mas bien interpretando la vulgarización, como una

consecuencia directa y muy profunda de lo que seria el fin mas próximo de esta gran

ciencia jurídica romana.




3. LEY DE CITAS

En época post clásica, y ya en tiempos de valentiniano III, se lleva a cabo una

obra importantísima, uniformadora del Ius, de la época tardo clásica, como lo fue la

denominada ``Ley De Citas´´15, que no era mas, que la prohibición, para con los jueces,

de solo poder citar en juicio a cinco de los grandes jurisprudentes de la época clásica.

Dicho sea de paso, solo podía invocarse su auctoritas en relación con la validez y fuerza

vinculante de cada jurista. Dichos jurisconsultos, eran Papiniano, Paulo, Ulpiano,

Modestino y Gayo.

De existir discordia de opiniones debía primar el parecer de la mayoría, en caso

de igualdad debía preferirse la opinión de Papiniano, y si éste no se había pronunciado

quedaba a la libre decisión del juez adoptar la decisión correspondiente.

La ley de citas fue recogida en el codex Theodosianus, y en aquel codex, se deja

dispuesto de que no solo se podrían citar las responsas de dichos cinco juristas, sino

también las de aquellos jurisconsultos citados por estos últimos en sus obras.

Fue con esto último que la acción creadora de derecho se da por sepultada, y ya

no se crearían nuevas disposiciones jurisprudenciales, ya no se regirían por la simple

auctoritas de los juristas, sino más bien de la propia potestas públicas.

15``García Garrido, Manuel Jesús, DICCIONARIO DE JURISPRUDENCIA

ROMANA. Editorial DYKINSON, Madrid, tercera edición: 1988, cuarta reimpresión:2000. Constitución de valentiniano III y Teodosio II del año 426 d.C. ,que dispuso comodebían estimarse en juicio las opiniones de los juristas, reduciendo estas opiniones alas de cinco juristas mas conocidos; Paulo, Ulpiano, Modestino, Gayo y Papiniano,

decidiendo en caso de empate la opinio de Papiniano. En una nueva redacción de la leyse añade que también podían ser elegidas en juicio las opiniones de aquellos juristasque fueron citados por estos cinco.´´



CAPITULO QUINTO

LA JURISPRUDENCIA EN ÉPOCA JUSTINIANEA




CAPITULO QUINTO

La jurisprudencia en época justinianea

1. El Digesto. 2. Pervivencia de la ciencia jurisprudencial

1. EL DIGESTO

Esta gran obra compiladora de las labores jurisprudenciales, anteriores al año

533, en donde el gran emperador romano Justiniano, lleva a cabo su Corpus Iuris

Civilis. “ Los derechos de juristas llegan a un punto en el cual experimentan la necesidad de

sufijación, sobre todo por la diversidad de sus fuentes de producción y su natural carácter

controvertible, que aumenta con el paso del tiempo, a medida que proliferan las opiniones

hasta volverse inmanejables”16.Tendrían especial importancia no solo en el derecho ya

existente, sino en el que habría de venir, pues es esta obra la que pasará a través de los

años a ser el principio a seguir por los juristas de las eras posteriores a la vida en la

antigua Roma. Compilación de los iura, opinión de juristas romanos, ordenadas por

materia, la opinión es de aquellos que hayan gozado el ius publice respondendi.

2. PERVIVENCIA DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL

Si bien la jurisprudencia, fue una importantísima fuente del derecho romano, en

cuanto a su creación, como a su fuerza, valor y validez vinculante, también se le debe

atribuir grandes aportes en el orden preservador de la costumbre jurisprudencial. Ya es

sabido que los juristas, plasmaron sus responsas o IURA, en obras personales, pero no

fue sino con Justiniano, que éstas tomaron una importante atención, y contribución al

derecho que habría de venir luego de roma, posteriormente en la zona occidental del

mundo romano. Especial es la importancia que toman las instituciones cultivadoras

académicas de derecho, si bien se comprenderá que el imperio de oriente sigue en pie

luego de la caída de occidente, es en esa parte del imperio en que las viejas obras de

derecho jurisprudencial han sido preservados y reelaborados, con un animo de

trascendencia en el tiempo del glorioso derecho privado romano.

16 ``Barrientos Grandón, Javier, CATEDRA DE DERECHO ROMANO, DERECHOROMANO Y SUS FUENTES (APUNTES DE CLASES). Universidad Diego Portales,2000.pag. 22´´



CAPITULO SEXTO

RESUMEN HISTORICO DE LA ACTIVIDAD

JURISPRUDENCIAL




CAPITULO SEXTO

Resumen Histórico de la actividad jurisprudencial

1. IMPORTACIA DE LA JURISPRUDENCIA EN EL MUNDO DEL DERECHO

Luego de revisar a lo largo de la historia, política y jurisprudencial de Roma,

además de el análisis de las diversas teorías de Periodificación de la jurisprudencia y su

relación con el resto de las fuentes, nos quedaremos cabalmente, con las distinciones

que hace don Javier Barrientos Grandón, en su “Cátedra de Derecho Romano”, de la

Universidad Diego Portales, en el cual se ve claramente planteada, siempre la

Jurisprudencia, como elemento periodificador, ya que, la importancia de esta, en la vida

jurídica del pueblo romano, no solo la agrupamos como mera fuente de derecho, sino

podríamos aventurarnos, a plantear que es la mas importante, tanto en dicha época,

como en el orden que heredarán de las respuestas de los prudentes, los distintos tipos de

derechos posteriores a este. Estamos total y absolutamente de acuerdo con los

planteamientos que dicho autor entrega del conocimiento de la jurisprudencia, y su real

importancia en la vida del derecho, además la distinción de cuatro grandes periodos,

relacionados, y en concordancia con don Alejandro Guzmán Brito, Haciendo distinción

en las etapas del derecho romano, como etapas también de la jurisprudencia. A saber la

primera de esas etapas data de la denominada época arcaica, o pre clásica, le sigue pues

la etapa clásica, en la cual se hace especial énfasis a las tres épocas internas de dicha

etapa, luego de ésta, la etapa post clásica y para finalizar la etapa denominarecopiladora, diríamos también la época del emperador Justiniano 17.

.

17“Emperador bizantino que reino desde el año 527 al 565 d.C. Para reconstruir la

unidad del imperio se propuso conquistar por las armas los territorios invadidos,revitalizar la ortodoxia cristiana y regir el Imperio con una legislación común. Para

ello, ordeno hacer una edición oficial de las leges y los Iura. Denominado Corpus IurisCivilis.”




Don Álvaro D’Ors, nos dice: “El libro principal de la jurisprudencia romana es el

que hizo oficialmente a principios del siglos VI después de Cristo, reinando el emperador

bizantino Justiniano, con el nombre griego de “pandectas” y el latino de “digestos”18

2 .INICIO Y DESARROLLO DE LA CIENCIA JURISPRUDENCIAL

La doctrina implementada por don Javier Barrientos Grandón, y que aceptamos

con decisión, nos habla en una primera época, de la jurisprudencia en la época arcaica,también llamada preclásica, en la cual deja al descubierto, la gran influencia sacerdotal

y oracular del derecho en roma, además interpretado por los colegios sacerdotales.

“ La LEX XII TABULARUM fue el punto de partida de una activa interpretación jurisprudencial que la supero ampliamente, y que acomodaba sus preceptos a lasnecesidades y al mismo tiempo aumentaba el orden del Ius, pues ya se ha dicho que deella emano el Ius Civile. La primera jurisprudencia apareció vinculada al colegio delos pontífices, quienes conocían el ius y se ocupaban en su interpretación”.

Este autor da también, gran atribución a Tiberio Coruncanio, que gracias a supráctica publica de la disciplina, comienza con la enseñanza de su doctrina.

En la época recién expuesta, se plantean los inicios de la jurisprudencia, sin

mencionar la relevancia que tuviera ésta para la época, ya que no seria sino hasta la

época clásica, en que podríamos dar real valor a la actividad de la misma.

“la jurisprudencia fue la gran fuente del derecho romano durante la época clásica y, precisamente, su indiscutida primacía es la que permite caracterizarlo como un

derecho de juristas.” Es bastante fácil hacer la distinción de los demás periodos con éste, aquí la

jurisprudencia esta en pleno esplendor y crecimiento, y adquiere cada vez mas

autoridad, conforme se acerca al poder imperial, incluso llegando a estar dotado de una

especie de potestad imperial, el cual no seria mas que el Ius Publice Respondendi.

18

``D’Ors, Álvaro, ELEMENTOS DEL DERECHO PRIVADO ROMANO. Edicionesuniversitarias de Navarra, S.A. Pamplona, 1992. Pág. 14.´´




Además la fuente creadora de derecho por excelencia, la jurisprudencia,

adquiriría la gran capacidad de estar presente en las demás fuentes del derecho, ya sea

en su elaboración, como en su revisión a priori de una promulgación. Una facultad porcierto inigualable para cualquier otra potestad publica, ya sean leges, senatusconsulta,

edictas, o constitutiones principis.

3. DECAIMIENTO Y VEJEZ DE LA JURISPRUDENCIA EN EPOCA

POSTCLASICA

En términos generales, la jurisprudencia en la época post clásica, perdería gran

fuerza como fuente creadora de derecho, la cancillería imperial, y la crecienteburocratización de la jurisprudencia, seria puntos que marcarían un hito importante en el

derecho romano, como lo son la pérdida de gran parte de la tradición doctrinal

jurisprudencial.

“ La jurisprudencia en la época postclásica (230-530) se caracterizó por la perdida desu fuerza creadora, su burocratización definitiva, la tendencia a compendiar o resumir obras del periodo clásico, la formación de obras que reunían ius y leges

, la preocupación de algunos juristas por formar colecciones de constituciones imperiales yla intervención de la potestad imperial en la limitación de la autoridad de las obras

jurisprudenciales”.

Por último punto y para ya cerrar definitivamente la jurisprudencia en tiempos

de los romanos, cabe señalar, como lo habría también llamado el alemán Gustav Von

Hugo, la vejez del derecho romano, y la magna obra compiladora de justiniano. Dice de

esto el Sr. Barrientos Grandón;

“En este tiempo la situación del oriente del imperio difería de la de occidente, sobretodo porque allí se dio un activo cultivo académico del derecho, vinculado

particularmente a las universidades de Berito y de Constantinopla, donde hubo todauna escuela de profesores de derecho que mantuvo la tradición clásica del derechoromano, al estudiar, no los epitomes o compendios postclásicos, sino las antiguas obrasde los jurisconsultos y las constituciones imperiales, lo que dio pie a la formación decierto derecho profesoral, necesario antecedente de la fijación legislativa de

Justiniano19”.

19 ``Barrientos Grandón, Javier, CATEDRA DE DERECHO ROMANO, DERECHOROMANO Y SUS FUENTES (APUNTES DE CLASES). Universidad Diego Portales,

2000.pag. 20´´



Bibliografía Recomendada




Bibliografía Recomendada

- Samper Polo, Francisco, DERECHO ROMANO. Ediciones de la universidad

internacional SEK, tercera edición, 1993.

- Guzmán Brito, Alejandro, DERECHO PRIVADO ROMANO, Tomo I. Editorial

jurídica de Chile, primera edición, 1997.

- Barrientos Grandón, Javier, CATEDRA DE DERECHO ROMANO,

DERECHO ROMANO Y SUS FUENTES (APUNTES DE CLASES).

Universidad Diego Portales, 2000.

- García Garrido, Manuel Jesús, DICCIONARIO DE JURISPRUDENCIA

ROMANA. Editorial DYKINSON, Madrid, tercera edición: 1988, cuarta

reimpresión: 2000.

- Mackeldey, F. MANUAL DE DERECHO ROMANO. Imprenta de don José

María Alonso, editores: Madrid,1847

- LaGrange, M. Eugenio, MANUAL DE DERECHO ROMANO. Segunda

edición, 1889.

- Iglesias, Juan, DERECHO ROMANO. Editorial Ariel s.a. Barcelona, doceava

edición, 1999.

- D’Ors, Álvaro, ELEMENTOS DEL DERECHO PRIVADO ROMANO.

Ediciones universitarias de Navarra, S.A. Pamplona, 1992

- Samper Polo, Francisco, DERECHO ROMANO. Ediciones de la universidad

católica de chile, segunda edición, Santiago de chile, 2007.

- Domingo, Rafael, LA JURISPRUDENCIA ROMANA, CUNA DEL DERECHO.

Ediciones universitarias de Navarra, S.A. Pamplona, año desconocido.

La Jurisprudencia en Tiempos de Los Romanos (Final)

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