El Sistema de Reestructuracion Patrimonial

8/10/2019 El Sistema de Reestructuracion Patrimonial

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EL Sistema de Reestructuracin Patrimonial en el Per

EL SISTEMA DEREESTRUCTURACION

PATRIMONIAL EN EL

PERU

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INTRODUCCIN

La presente monografa ha sido elaborada sobre la base de una investigacin en la cual

se ha realizado un anlisis de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, Decreto legislativoN !"# y la Ley de $ortalecimiento del %istema de Reestructuracin Patrimonial &Ley N

'()"*+, %e ha tomado en consideracin para la elaboracin del mismo las estadsticas de

la presentacin de solicitudes en los diferentes tipos de procedimientos de los ltimos

a-os de funcionamiento de este sistema, y han sido desarrollados citando a grandes

empresas .ue se han acogido a este sistema/

Para una me0or apreciacin lo hemos dividido en cinco captulos .ue desarrollamos a

continuacin1

2n el primer capitulo se desarrolla los antecedentes legislativos .ue hubo en el Per en

cuanto al proceso de .uiebra, desde el tratado de 3ilbao de )(4(, a la Ley de

Reestructuracin Patrimonial de )55* y algunas de sus modificaciones en los ltimos

a-os/ Luego, en el segundo captulo, se definen los conceptos bsicos, las funciones

.ue cumple dentro de la sociedad y la economa evitando la li.uidacin de las empresas

viables, para ello tambi6n se define el rol del 2stado en este proceso/

2n el 7ercer 8aptulo se desarrolla el marco legal interno sobre la Reestructuracin

Patrimonial, en la cual se dan las caractersticas .ue pueda tener una empresa para

poder acogerse a la ley de Reestructuracin Patrimonial y los procedimientos a los .ue

se debe someter para dicho proceso, as tambi6n mencionamos el rol .ue cumplen el

Poder 9udicial e :ndecopi al respecto/ ;as adelante en la segunda parte de este capitulo

se desarrollara el marco legal interno complementario y su relacin con la ley de

sociedades, la ley de banca y la ley de mercado de valores y como estas normas van a

facilitar o por el contrario, a dificultar el normal desarrollo de los procedimientos de

empresas en Reestructuracin Patrimonial/

2n el cuarto captulo nos referimos a las estadsticas del funcionamiento de este

ordenamiento 0urdico, donde podrn apreciar la demanda de procedimientos de

insolvencia ha ido incrementndose desde la dacin de la Ley de Reestructuracin

2mpresarial hasta la actual/

2n el


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reorganizacin empresarial de empresas en Reestructuracin, ;ecanismos de celeridad

para los procesos, Predictibilidad y Reduccin de los costos de >dministracin/

2n el >ne?o incluimos tres casos de 2mpresas conocidas en nuestro medio .ue se han

sometido a este sistema/ 8ada caso es presentado con una sntesis histrica de laempresa, un anlisis financiero de su situacin cuando se acoge al sistema de

reestructuracin patrimonial, y una breve referencia de su situacin actual/

7ambi6n se incluye la Propuesta de Reforma Legislativa para el perfeccionamiento del

%istema de Reestructuracin Patrimonial elaborado por :ndecopi/

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EL SISTEMA DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL EN EL PERU

I.1. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS

2n nuestro pas antes de las disposiciones legales dadas sobre .uiebra, se aplico en esta

materia la ley espa-ola como las ordenanzas de 3ilbao de )(4(, fue la primera

reglamentacin .ue regulaba un procedimiento de .uiebras el cual era e?clusivo para

comerciantes/ >.u los .uebrados se dividan en tres clases1 atrasados, por infortunio y

fraudulentos/ 7ambi6n hace referencia de los no comerciantes a trav6s de la figura del

concurso, donde aparece la cesin de bienes a los acreedores ba0o la forma de 0uicio

voluntario/ Luego surgi el cdigo de las @:: Partidas ambas normas bastante avanzadas

para su 6poca/

8on la venida del siglo AA, el progreso de la 6poca y el surgimiento de nuevasconstituciones surgi el 8digo de 8omercio de )5B', el cual se divido en " libros, de los

cuales solo el libro :@ CDe la %uspensin de Pago, de las


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estado de suspensin de pagos, siempre .ue lo declarara el 0uez de primera

instanciaE debiendo acompa-ar el balance de su activo y pasivo y el tiempo .ue

deberan esperar sus acreedores, era un plazo m?imo de 4 a-os/

3+ 2l comerciante .ue se encontraba en estado de .uiebra suspenda el pago de susobligaciones, procediendo a li.uidarE declarada la .uiebra el deudor no poda

administrar sus bienes, desde esa fecha no generaban intereses, salvo los cr6ditos

hipotecarios o a.uellos .ue haba dado en prenda o empe-o/

8+ Los deudores .ue tenan cmplices eran castigados/

D+ 2l .uebrado y sus acreedores, podan realizar los convenios .ue estimen conveniente

en cual.uier estado del proceso, pero antes tenan .ue haber terminado el

reconocimiento de los cr6ditos/

2+ 8elebrado el convenio podan oponerse los acreedores disidentes y los .ue no

hubieran concurrido a la 0unta, aprobado el convenio, el deudor deba cumplir con lo

estipulado en el convenio, si incumpla, los acreedores podan pedir a rescisin del

convenio y continuar la .uiebra ante el 0uez o tribunal/

$+ Despu6s de celebrado el convenio se pagaba los cr6ditos/

=+ 2l .uebrado es rehabilitado, siempre y cuando no sea acusado de .uiebra

fraudulenta/ 2s rehabilitado si cumple con el convenio aprobado, cesando todas las

interdicciones legales contra 6l/

I.3. Cdigo de P!o"ediie'(o) Ci*i+e) 1#12.

2ste se origina con la promulgacin de la ley N)#)B, en el cual abarca la materia de

.uiebra en tres ttulos1

7itulo :A1 8oncurso de >creedores/

7itulo A1 %uspencin de Pagos/

7itulo A:1 + La declaracin del concurso lo poda solicitar el deudor no comerciante .ue ceda susbienes, 6l cual e?pona al 0uez sus causas debiendo presentar el estado de su activo y

pasivo, as como una relacin de sus acreedores y deudores/

3+ ;enciona la figura del sindico, 6l cual era elegido por las 8ortes %uperiores, para ser

designados a 0uicio eran elegidos mediante un sorteo .ue lo realizaba el 0uez/

8+ 7erminada el reconocimiento de cr6ditos, el 0uez entregaba al sindico los

antecedentes, 6l realizaba una memoria se-alando el orden en .ue deban pagarse,

la cual se encontraba ba0o el titulo de graduacin de cr6ditos/

D+ 2l convenio tenia las mismas condiciones .ue en el, 8digo de 8omercio, con ladiferencia .ue la persona .ue lo propona .uedaba obligado a satisfacer los gastos

,


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.ue ocasionaba la convocatoria y celebracin de la 0unta, aun.ue goce del beneficio

de pobreza, debiendo asegurar el pago a satisfaccin del 0uez/

2+ 2l comerciante poda suspender sus pagos conforme lo se-alaba el 8digo de

8omercio de )5B', presentada la suspensin de pagos, el deudor no poda ena0enarsus bienes ni realizar operaciones .ue disminuyan su activo o alteren la situacin de

sus acreedores sin la intervencin del sindico/

$+ Para el caso de la .uiebra el deudor comerciante presentaba sus libros y entregaba

las llaves de su establecimiento al 0uez/ La .uiebra e?ista desde el da en .ue el

comerciante incumpla en el pago de sus obligaciones y no desde .ue se declare el

estado de .uiebra/

I.&. Le- P!o"e)+ de /0ie!) Le- N 4,556.

$ue promulgado el B' de >gosto de )54', siendo Presidente de la Repblica %nchez

8erroE tuvo como fuente, la ley procesal de .uiebras de 8hile/ 2sta ley estableci .ue la

.uiebra era para el deudor comerciante, como para los no comerciantes, tomando como

fuente el sistema alemn, diferencindose del sistema franc6s, .ue estableca .ue la

.uiebra era para el comerciante y el concurso para los no comerciantes/

%egn Luis >lfonso de la 7orre afirma1 C la tal cual la conocemos ahora, apareci con el

8digo de 8omercio franc6s de )!B"/

>n hasta hoy la .uiebra sigue siendo la mayor sancin .ue e?iste en el derecho 8ivilE es

algo indeseable por sus consecuencias personales y econmicos J sociales/ 2ste

derecho ha pasado por tres periodos1

I.&.1. Pe!iodo de P!o(e""i' + De0do!%

2ste es paso legal entre pagar la deuda con la vida o la prisin/

1.3.2 Pe!iodo de P!o(e""i' + A"!eedo!%

Las leyes de este periodo permitan al acreedor hacerse el, pago directo de sus

acreencias con los bienes del deudor sin previo 0uicio, institucin .ue ha sido derogada

en caso todas las legislaciones, 6ste periodo fue e?cesivamente disciplinario, se privo >l

deudor de sus derechos civiles, era considerado como un muerto en vida, no poda

contratar, ni traba0ar independientemente, no traa consigo la pena de prisin o de muerte

pero si la indignidad, la vergKenza y el deshonor/

I.3.3. Pe!iodo de I'(e!7) de+ E)(do%

2ste periodo ocurri paralelamente en las legislaciones de tradicin romana/ $inalizada la

etapa de proteccin al acreedor y como consecuencia de ver los efectos de aplicar la

.uiebra al deudor insolvente, ya sea por lo costoso de los tramites o por lo .ue asociaba

a la idea de corruptela o por .ue los sndicos eran los nicos .ue cobrabanE el 0uicio de

.uiebra era ineficaz para el acreedor y deudor, en consecuencia se busco la eficacia del

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aspecto 0udicial para .ue no origine un aspecto social ya .ue ella se asocia con el

desempleo, el enri.uecimiento ilcito, desconfianza, etc/ , en algunos casos por la

magnitud del .uebrado alcanzando sus efectos de crisis social de lo .ue se desprendi la

necesidad imperante de la intervencin del estado para defender el inter6s social/L Le- P!o"e)+ de /0ie!) (0*o "oo 80'(o) 9) i8o!('(e)%

>+ 2l, 0uicio de .uiebras era universal, es decir .ue abarca todos los 0uicios seguidos en

contra del fracasado, es lo .ue la doctrina denomino C $uero de >traccinE se aplica

contra los bienes de una persona natural o 0urdica sea comerciante o no, para pagar

sus deudas/

3+ %e originaba a solicitud del deudor, de uno o varios acreedores o por parte del

;inisterio Pblico/

8+ 2l auto de .uiebra es diferente a una declaratoria de .uiebra, pues el primero no se

publicaba en el diario oficial no produca efecto 0urdico y el segundo otorgaba efecto

frente a terceros despu6s de la publicacin/

D+ 8uando el fallido era declarado en .uiebra se le privaba del derecho de

administracin sobre sus bienes, salvo .ue sean inembargables/

2+ 2sta ley se ocupaba primero de la 0unta de acreedores y despu6s del reconocimiento

del cr6dito, cuando deba de ser al rev6s, como ocurre actualmente/

$+ 2l procedimiento de clausura de la .uiebra, se daba una vez e0ecutoriada la sentencia

por el sindico, 6l cual pagaba los cr6ditos en el orden de preferencias y hasta donde

alcance los fondos/

=+ Poda ser rehabilitado el fallido culpable o fraudulento, siempre y cuando haya

cumplido con su pena o haya sido indultado, pero previamente tiene .ue haber

cumplido con el pago de todas sus deudas/

I.&. Le- de Ree)(!0"(0!"i' E8!e)!i+ Le- N 251156.

2ste ordenamiento 0urdico, da inicio a una concepcin moderna del derecho concursalE

este cambio tuvo su origen en 2uropa, a partir de )5!B, cuando el organismo principal en

materia 0urdica del conse0o de 2uropa nombra a una comisin para .ue se pronuncie

sobre diversas materias, en especial sobre las reformas concrsalesE la comisin se-alo

.ue deba dictarse normas para poder resolver las dificultades .ue pasaban las empresas

en esos momentos, es as .ue elaboran un proyecto el cual fue acogido por los miembros

del conse0o adecundola a la realidad/ La mayora de los pases, instituyen nuevos

procesos de reconvencin o supervivencia .ue las colo.ue en la posibilidad de enfrentar

e?itosamente las e?igencias de una economa globalizada, contribuyendo a la

recuperacin de empresas viables .ue atraviesan crisis econmicas y financieras

temporales/

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La Ley de Reestructuracin 2mpresarial, entro en vigencia a partir del 'B de 2nero de

)554 y su reglamento a partir del '4 de ;arzo de )554/ 2l ob0eto de esta norma fue

otorgar al sector empresarial herramientas para enfrentar los efectos de la crisis

econmica caracterizada por la devaluacin del tipo cambiario, la hiperinflacin y la faltade preparacin para competir en una economa de libre mercado con una acentuada

tendencia a la globalizacin/ 7uvo como finalidad proporcionar la permanencia en el

mercado a a.uellas empresas econmicamente viables y simplificar la salida de a.uellas

.ue no lo eran o .ue se encontraban enmarcadas en es.uemas obsoletos/

8on esta ley se creo la 8omisin de %implificacin de >cceso y %alida de ;ercado

&8%>%;+ a cargo del :ndecopiE la funcin .ue esta cumpla fue de eliminar las barreras

burocrticas .ue obstaculicen el acceso y salida de las empresas de la actividad

econmica/

Lo) 80'(o) 9) i8o!('(e) e' e)( Le- :0e!o'%

>/ 2ra aplicable a todas las empresas establecidas o constituidas en el Pas, ba0o

cual.uier modalidad .ue contemple la legislacin nacional/

3/ La declaratoria de insolvencia se solicitaba ante la 8%>%;, pudiendo ser presentada

por1 por unos o varios acreedores impagos, por el propio Deudor/

8/ La reestructuracin de empresas, era acordada por la 0unta de acreedores .ue

representen ms del (B del total de los cr6ditosE su finalidad era evitar la li.uidacin

o la .uiebra de la empresa siempre .ue e?istan posibilidades para su recuperacin

econmica y financieraE teniendo un plazo de un a-o a partir del acuerdo de la 0unta

pudiendo ser prorrogable/

D/ La disolucin y li.uidacin e?tra0udicial de la empresa, poda ser decidido luego de la

declaratoria de insolvencia o durante el proceso de reestructuracin, decidido por la

0unta de acreedores siempre .ue representen mas del (B del total de cr6ditos, en

presencia de un representante de la comisin/

I.,. Le- de Ree)(!0"(0!"i' P(!io'i+ D. Leg. N ;&,6.

> diferencia de la anterior norma .ue solo regulaba mecanismos de salvacin para la

mediana y gran empresa, la CLey de Reestructuracin Patrimonial, decreto legislativo N

!"#, modificada en parte por la ley N '()"* y unificada por el 7/H/IFD/%/ N B)"F55F

:7:N8:E las .ue se preocupan tambi6n por la micro y pe.ue-a empresa, ampliando el

campo de aplicacin y buscando solucionar los problemas de todo tipo de deudor,

estableciendo procedimientos nuevos/

2sta ley se crea el 'B de %etiembre de )55* y fue modificada en parte por la ley N

'()"* .ue es la CLey del $ortalecimiento de la Reestructuracin patrimonial esta ley

hacia importantes modificaciones .ue hacian falta al decreto Leg/ N !"#, pues a pesar

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de e?istir esta norma legal, muchas empresas entraban en un proceso de insolvencia

definitiva, por lo cual se hacia necesaria su salida del mercado y muchas veces esta

salida produca la salida de otras empresas .ue se encontraban vinculadas con esta/

E)(o) )o' +g0'o) de +o) 80'(o)


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2.1. L e:i"ie'"i "oo :i' =+(io


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segundo caso, en cambio, la empresa en crisis genera ingresos suficientes para cubrir

sus costos de produccin, pero insuficientes para cubrir la carga financiera/ 2n estos

casos convendra mantener el negocio en funcionamiento, pero ba0o una estructura de

capital fortalecida y con un menor nivel de endeudamiento &pues, VNM>VNL+ Para larespuesta a la interrogante sobre .u6 son costos de coordinacin, habr .ue analizar el

comportamiento de un acreedor individualmente considerado &.ue no coordina con los

dems posibles acreedores del mismo deudor+, as como sus incentivos para distinguir

entre la crisis del negocio inviable y la crisis del negocio viable/

Hn acreedor individualmente considerado no se encontrar interesado en efectuar estas

distinciones para determinar si conviene mantener en funcionamiento el negocio o si, por

el contrario, conviene li.uidarlo/ 2l acreedor individual preferir ma?imizar su recupero

e0ecutando un bien de la empresa cuyo valor sea suficiente para el cobro de su cr6dito/ %i

todos los acreedores mantienen ese patrn de comportamiento &lo .ue es previsible

dados sus incentivos+, la empresa en insolvencia ser li.uidada, sin tener en cuenta si

era eficiente o no continuar con el negocio/ Dicho en otras palabras, los costos de

coordinacin referidos no hace posible la evaluacin referida de s VNM>VNL o s, en

cambio, VNL>VNM/ %in embargo, los acreedores considerados como un grupo, hubieran

preferido coordinar sus acciones de recupero, de tal forma .ue el deudor solamente fuera

li.uidado cuando los resultados de una li.uidacin sean mayores .ue los resultados de

mantener el negocio en funcionamiento a trav6s de una reestructuracin empresarial/

8uando el sistema de reestructuracin logra reducir los costos de coordinacin entre

acreedores, si es posible asignar valores a VNM y VNL y, de esa forma, es posible tomar

una decisin sobre el destino del negocio .ue ma?imice el tama-o de la Ctorta a repartir

entre los acreedores/ 2n ese sentido, los sistemas de reestructuracin procuran prevenir

la accin individual de los acreedores y promover una accin colectiva y ordenada y,

asimismo, establecen una serie de disposiciones orientadas a procurar .ue la decisin

entre reestructuracin o li.uidacin sea la ms conveniente para el fin de ma?imizar el

valor del negocio y, con ello, el recupero de los cr6ditos/ %olucionado el problema de los

costos de coordinacin entre los acreedores, previniendo en forma efectiva la accin

individual de los acreedores, se generar un escenario adecuado para ma?imizar el valor

del negocio una vez presentada la insolvencia/ La consecuencia natural de lograr el

ob0etivo general de ma?imizar el valor del negocio una vez presentada la insolvencia,

ser .ue los acreedores podrn cobrar ms y me0or/ Dicho en otras palabras, la

consecuencia de concretar el ob0etivo de ma?imizar el valor del negocio ser proteger de

me0or forma el cr6dito .ue se vio afectado por la crisis/ 2l ob0etivo general de ma?imizar

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el valor del negocio reci6n e?plicado, se complementa con el ob0etivo especfico de

reducir los costos de acceso al capital para las empresas/

2.1.2. Red0""i' de +o) "o)(o) de ""e)o + "8i(+ 8!o(egie'do e+ "!7di(o/

M8mo se reducen los costos de acceso al capital para las empresas %i el sistema dereestructuracin cumple la funcin general de ma?imizar el valor del negocio una vez

presentada la insolvencia, y con ello se protege de me0or forma el cr6dito .ue se vio

afectado por la crisis, se cumplir tambi6n con el ob0etivo especfico de reducir los costos

de acceso al capital para las empresas/ Dicho en otras palabras, .uienes presten dinero

&sean estos accionistas, entidades financieras o inversionistas en bolsa+ prestarn ms

barato, slo si saben .ue en caso de .ue su deudor devenga en crisis, la legislacin

sobre reestructuracin patrimonial los proteger adecuadamente, permiti6ndoles

ma?imizar el valor del negocio y, con ello, garantizndoles un me0or recupero de sus

cr6ditos/ %i, en cambio, .uienes prestan dinero saben .ue no e?iste una ley de

reestructuracin patrimonial .ue permita lo anterior, decidirn no prestar o, si prestan,

prestarn ms caro/ 2n ese sentido, el ob0etivo especfico de reducir los costos de acceso

al capital para las empresas e? ante la insolvencia, se cumple si el sistema de

reestructuracin patrimonial en cuestin es efectivo en la tarea de ma?imizar el valor del

negocio e? post la insolvencia/ 2s de destacar adems .ue reducir los costos de acceso

al capital para las empresas tiene una serie de venta0as para el me0or mane0o de los

negocios/ %i se reducen los costos de acceso a capital &reducir el costo del cr6dito+ las

empresas se encontrarn en posibilidades de emprender ms y me0ores proyectos y

tendrn, adems, los incentivos adecuados para ma?imizar el valor del negocio/ Las

empresas podrn emprender ms proyectos de inversin pues el costo de los proyectos

rentables ser menor/ Hn proyecto rentable .ue con un cr6dito caro no era viable pues

terminaba siendo muy costosoE con un cr6dito barato, en cambio, si resultar viable por

los menores costos de acceso al capital/ Oabrn entonces ms proyectos de inversin y,

con ello, mayor crecimiento, mayor desarrollo y ms empleo >dicionalmente, si el acceso

al capital fue ms barato, la carga financiera de la empresa .ue decidi emprender el

proyecto de inversin ser menor/ 2llo redundar en .ue sea el due-o y gestor del

negocio el mayor beneficiado con el 6?ito del proyecto/ Las rentas derivadas del 6?ito del

proyecto no tendrn .ue ser destinadas en gran parte a pagar una pesada carga

financiera, sino .ue sern utilidad neta para el due-o y gestor del negocio/ 2llo traer

como consecuencia .ue el due-o del negocio tenga me0ores incentivos para emprender e

implementar el proyecto de inversin con 6?ito, pues sabe .ue 6l &y no otros+ ser el

beneficiario de los resultados de su esfuerzo/ De acuerdo a esta tendencia, los sistemas

de reestructuracin no tienen por funcin proteger el empleo, proteger industrias en

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problemas, facilitar el recupero de impuestos para el 2stado, etc/ %u funcin e?clusiva es

proteger a los acreedores afectados por la crisis del negocioE fin este .ue, en ocasiones

&cuando VNM VNL+, implicara salvar a la empresa, salvar puestos de traba0o e

incrementar la recuperacin de tributos para el fisco/ De esa forma, el sistema contribuira reducir los costos de acceso al capital/

Resumiendo el ob0etivo de eficiencia reci6n descrito, el fin ltimo de un sistema de

reestructuracin ser promover la ma?imizacin de recursos sociales/ 2ste fin implica, a

su vez, el fin instrumental de minimizar los costos de acceso al capital para las empresas/

2ste fin instrumental, a su vez, es facilitado ma?imizando lo .ue los acreedores pueden

esperar recibirn en caso .ue la empresa deudora devenga en insolvencia/ Dicho en

otras palabras, un sistema de reestructuracin eficiente ma?imizar el valor del negocio

en insolvencia y, como consecuencia de ello, el sistema permitir un me0or recupero de

los cr6ditos afectados/ 7odo lo anterior, contribuir a su vez a la tarea de reducir los

costos de acceso al capital para las empresas/

2.2. E+ !o+ !edi)(!i0(i*o

La postura tradicional acepta .ue el ob0etivo de eficiencia reci6n descrito resulta relevante

a la problemtica de la reestructuracin/ %in embargo, ponen 6nfasis en .ue los sistemas

de reestructuracin son fundamentalmente un instrumento orientado a distribuir los

costos de las crisis empresariales entre las partes afectadas de acuerdo a determinados

ob0etivos .ue no se agotan en el ob0etivo de eficiencia/

2n ese sentido, si bien esta corriente doctrinaria propugna .ue los sistemas de

reestructuracin deben ma?imizar el valor e? post del negocioE adicionalmente, sostienen

.ue los sistemas de reestructuracin deben proteger tambi6n los intereses de personas o

entidades .ue no mantienen una acreencia frente al deudor insolvente/ Dichas personas

suelen ser, en primer lugar, los traba0adores .ue tienen un inter6s en mantener el puesto

de traba0o, o los potenciales consumidores o proveedores del deudor insolvente, o las

autoridades fiscales, etc/ La 0ustificacin ofrecida en sustento de .ue el sistema de

reestructuracin brinde proteccin a los traba0adores es la distribucin de los costos de la

crisis de tal forma .ue el deudor internalice los costos de sus actividades/ 2n esa lnea,

los tradicionalistas proponen .ue parte del valor del negocio insolvente sea asignado a

los traba0adores &adems del valor correspondiente a sus cr6ditos laborales+,

considerando .ue los acreedores contractuales voluntarios &no laborales+ se encuentran

en me0or aptitud .ue los traba0adores para protegerse frente al riesgo del no pago de sus

cr6ditos/ > trav6s de la contratacin e? ante la insolvencia .ue hacen con el deudor, los

acreedores voluntarios &no laborales+ pueden protegerse frente al riesgo de

incumplimiento del deudor &e?igiendo la constitucin de garantas personales, por

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e0emplo+ Los acreedores voluntarios, adems, se encuentran en me0or posicin .ue los

acreedores laborales para distribuir entre el universo de todos sus deudores las p6rdidas

.ue pudieran generarse por eventuales incumplimientos/ 2n cambio, los acreedores

laborales suelen tener a su empleador como nico y e?clusivo deudor, lo .ue les impidedistribuir el riesgo del incumplimiento/ De esa forma, los acreedores voluntarios se

preocuparn por celebrar contratos con su deudor .ue los prote0an de forma ms

adecuada frente al riesgo de una eventual insolvencia/ Los traba0adores, en cambio, no

pueden protegerse con la misma efectividad a trav6s de la contratacin e? ante la

insolvencia frente al riesgo de .ue la crisis se concrete/ De ah .ue se proponga

asignarles parte del valor del negocio/

%in embargo, los tradicionalistas no han desarrollado los mecanismos .ue debera utilizar

la autoridad a cargo del proceso de reestructuracin para determinar el valor del negocio

.ue sera finalmente asignado a los traba0adores/ 2n la evaluacin de la postura de los

tradicionalistas cuando sostienen .ue un sistema de reestructuracin debe proteger no

solamente a los acreedores del deudor .ue forman parte del proceso sino, adems, a las

partes o entidades .ue no forman parte del mismo &l6ase, traba0adores, consumidores,

proveedores, fisco, Ccomunidad, etc/+, debemos preguntarnos si es .ue se han ofrecido

buenos argumentos a favor de la proteccin de estos otros intereses/

2.2.1. Los intereses de la comunidad. Podra argumentarse .ue los intereses de la

comunidad &consumidores, por e0emplo+ re.uerirn de proteccin por parte del sistema

de reestructuracin solamente si, cuando una empresa cierra sus puertas o sale del

mercado, su reemplazo por otra resulta de difcil concrecin/ %in embargo, en pases en

los .ue se han hecho esfuerzos efectivos para abrir los mercados reduciendo los costos

de acceso a los mismos 2, tal 0ustificacin no resultar vlida, pues ante la salida de un

negocio, e?istirn muchos otros .ue permanecern o, en su c 'aso, surgirn otros nuevos

.ue se encontrarn aptos para brindar los mismos productos o servicios, en me0ores

condiciones para los consumidores/ :nclusive en mercados en los cuales el reemplazo de

a.uellos negocios .ue cierran resulta difcil, es inadecuado sostener .ue un sistema de

reestructuracin debe proteger los intereses de la comunidad, por los altos costos .ue

ello impondra a la sociedad/ Para mayor claridad a este respecto, pongamos por e0/ Hn

sistema de reestructuracin .ue teniendo en cuenta .ue el reemplazo de los negocios

.ue salen del mercado resulta difcil o imposible, pretende Qayudar a la comunidad

reorganizando empresas cuyo valor de li.uidacin e?cede su valor como negocio en

funcionamiento &VNL>VNM+ Oabra una ob0ecin de eficiencia contra esta prctica, pues

estaran sobreviviendo a.uellas empresas .ue para la comunidad no resulta eficiente .ue2El caso peruano constituye un eemplo interesante so!re como despus de 1""# se a!ren los mercados reduciendo laparticipaci$n del Estado en la actividad econ$mica y fomentando una mayor participaci$n del sector privado.

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sobrevivan/ %i su valor como negocio en li.uidacin es mayor .ue su valor como negocio

en marcha, ser 0ustamente por.ue tal negocio no est cumpliendo adecuadamente su

rol de satisfacer los intereses de la comunidad &en nuestro e0emplo, los intereses de los

consumidores+ Hn sistema de reestructuracin .ue permita la permanencia de unaempresa en el mercado a pesar de .ue su VNL>VNM, sera un sistema .ue fomentara la

permanencia artificial de los negocios/ Dicha permanencia artificial tendra los mismos

efectos nocivos .ue Csubsidiar negocios .ue no son rentables en s mismos/ 2llo elevara

los costos para todos/ Los negocios eficientes se vern desanimados a seguir siendo

eficientes, pues el 2stado Csubsidia y, con ello, premia a los ineficientes/ 2l 2stado

desincentivara la formacin de negocios eficientes/ 8on ello, los consumidores tambi6n

pagaran la Cfactura pues el mercado de0ar de brindarles mayores y me0ores alternativas

de consumo/ >dems, las tasas de inter6s se elevaran, pues cobrar a los negocios

Csubsidiados ser ms difcil/ Los negocios eficientes sufrirn an ms entonces, pues

habr .ue pagar tales mayores tasas de inter6s para acceder a pr6stamos/ 2l resultado

general ser .ue la actividad empresarial ser descincentivada y, con ello, finalmente,

habr tambi6n un costo .ue se sentir en los niveles de empleo/

2n conclusin, no se han brindado argumentos .ue permitan sostener la conveniencia de

mantener un negocio .ue no satisface los intereses de la comunidad/ Los intereses de la

comunidad sern siempre me0or servidos si el sistema de reestructuracin permite .ue

sobrevivan y se reestructuren solamente a.uellos negocios cuyo valor como negocio en

funcionamiento resulta mayor .ue su valor en li.uidacin de activos &VNM>VNL+/

2.2.2. Los intereses de los trabajadores/ Htilizar el sistema de reestructuracin para

proteger a los traba0adores resulta tambi6n ineficiente/ Recordemos .ue los puestos de

traba0o sern salvados cuando un sistema de reestructuracin permite la reestructuracin

de a.uellos negocios .ue demuestran viabilidad &cuando VNM>VNL+ 2n consecuencia,

e?istir un conflicto entre el ob0etivo de preservar puestos de traba0o y el ob0etivo de

ma?imizar el valor del negocio para beneficio del inter6s de cobro de los acreedores,

solamente, cuando estemos ante negocios cuyo valor en li.uidacin de activos resulta

mayor .ue su valor como negocio en reestructuracin &cuando VNL>VNM+ %in embargo,

si se concluye .ue el valor de li.uidacin resulta mayor .ue el valor del negocio

reestructurado, se concluye tambi6n .ue los bienes de la empresa sern me0or

aprovechados si son reasignados a otras actividades .ue representen un me0or uso/

>plicando la misma lgica al caso de los traba0adores, tenemos .ue el capital humano

tiene fundamentalmente dos componentes1 &:+ capital humano especfico con valor para la

empresa, .ue comprende a.uellas habilidades del traba0ador .ue tienen mayor valor para

la empresa .ue para el mercado en generalE y &::+ capital humano general, .ue

1,


16/98


comprende a.uellas habilidades del traba0ador .ue tienen el mismo valor para la empresa

y para el mercado en general/ 2n ese sentido, si se concluye .ue los bienes de la

empresa sern me0or aprovechados si son reasignados a otras actividades, ello implicar

tambi6n .ue el capital humano especfico ser tambi6n me0or aprovechado si esreasignado a otra actividad/ Lo anterior, teniendo en cuenta .ue si la firma no es viable

como una unidad, a.uellas habilidades del traba0ador productivas para el negocio

entendido como una unidad, no tendrn valor si es .ue el negocio es li.uidado/

Por otro lado, desde el punto de vista de eficiencia, ser totalmente indiferente si el

capital humano general se mantiene en el negocio en crisis o en otro negocio distinto,

pues como se ha e?plicado, dicho capital humano tiene un valor similar para el negocio y

para el mercado/ 2n consecuencia, resulta ineficiente .ue un sistema de reestructuracin

se plantee como ob0etivo proteger los intereses de los traba0adores y bus.ue salvar

puestos de traba0o/ Desde el punto de vista de eficiencia, a.uellos traba0adores .ue

resultan desocupados con motivo de la li.uidacin del negocio debern ingresar a

a.uellos negocios .ue valoran ms sus servicios y, en consecuencia, se encuentran

dispuestos a pagarles me0or/ 2l costo de la transicin de un empleo a otro es una materia

.ue no corresponder ser tratada por el sistema de reestructuracin patrimonial/

8orresponder al derecho laboral tratar dicha problemticaE y, al 2stado, generar la

informacin adecuada y oportuna acerca de las oportunidades .ue ofrece el mercado

laboral, a fin de facilitar la bs.ueda de nuevos empleos/ 2n conclusin, resulta

ineficiente .ue se reestructuren firmas con el ob0eto de salvar puestos de traba0o/ La

sociedad, tiene me0ores instrumentos .ue un sistema de reestructuracin, para resolver

los problemas de la transicin de un empleo a otro/ La sociedad puede responder de

manera ms efectiva al problema de p6rdidas de traba0o .ue lo .ue podra hacer un

sistema de reestructuracin/ Lo anterior no pretende negar .ue la preservacin de

puestos de traba0o y la distribucin 0usta del valor del negocio no sean ob0etivos loables/

Hn modelo de reestructuracin eficiente, entendido adecuadamente, no ignora sino .ue

por el contrario promueve la concrecin de estos ob0etivos/

Hn modelo de reestructuracin .ue por preservar puestos de traba0o traslada todo el

costo de la insolvencia a los acreedores voluntarios, tendr como consecuencia

inmediata .ue el acceso a capital sea ms caro, pues los acreedores voluntarios tendrn

.ue incorporar tales mayores costos en su contratacin e? ante la insolvencia del deudor/

Hn cr6dito ms caro, naturalmente, generar menor actividad econmica y, una menor

actividad econmica, obviamente, se sentir tambi6n en menor empleo/ 2n suma, forzar

el modelo de reestructuracin para salvar puestos de traba0o, vendr a un costo y ese

costo, finalmente, se sentir en los niveles de empleo/ Por todo lo anterior, y no

15


17/98


habi6ndose ofrecido argumentos slidos para .ue el sistema de reestructuracin procure

salvar negocios inviables o salvar los puestos de traba0o de negocios inviables, la nica

funcin a la .ue debe responder un sistema de reestructuracin es la funcin de proteger

adecuadamente el cr6dito para, con ello, reducir los costos de acceso al capital para lasempresas/

3. @C09+ e) + i8o!('"i de "o'(! "o' 0' )i)(e de Ree)(!0"(0!"i'

P(!io'i+ @/07 !e+"i' (ie'e + !ee)(!0"(0!"i' 8(!io'i+ "o' + 8o+(i" de

:oe'(o +) i'*e!)io'e)

Para evaluar la importancia de un sistema de reestructuracin patrimonial resulta un

e0ercicio muy til el .ue nos preguntemos .u6 ocurrira si no e?istiera un sistema de

reestructuracin/ De no e?istir un sistema de reestructuracin y presentarse la insolvencia

de una empresa .ue se enfrenta a la imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones, los

acreedores procurarn e0ecutar individualmente los bienes del deudor y hacer efectivo el

cobro de sus obligaciones/ 2l resultado del inicio de una Ccarrera por cobrar entre los

acreedores ser .ue la nica y e?clusiva respuesta del sistema ante la insolvencia es la

li.uidacin de los activos del negocio/ Lo anterior, por.ue si todos procuran

individualmente e0ecutar los activos ms importantes del negocio, ba0o tales

circunstancias, resultar imposible .ue el negocio contine en marcha y logre

reorganizarse efectivamente/ 2n tal escenario, no e?istir la posibilidad de distinguir los

negocios viables &VNM>VNL+ .ue slo enfrentan un problema financiero, de los negocios

inviables &VNL>VNM+ cuyos resultados no permiten si.uiera cubrir sus costos de

produccin/ 7odos seran tratados igual/ 7odos seran li.uidados/ Los acreedores

actuando individualmente no se encontrarn en posibilidad de determinar si el negocio

vale ms para ellos en reestructuracin o en li.uidacinE los acreedores, por los costos de

coordinacin comentados, actuando individualmente no tendrn la informacin .ue les

permita distinguir un negocio viable de otro no viable/ %i los acreedores actan

individualmente, el resultado ser .ue los negocios se li.uidarn aun cuando su valor en

reestructuracin hubiera sido mayor y les hubiera dado una mayor recuperacin para sus

acreencias en su con0unto/

2n consecuencia, .uienes presten dinero sabrn .ue de verificarse la insolvencia de su

deudor e?iste el riesgo de .ue el valor del negocio no sea ma?imizado/ De presentarse la

insolvencia, los acreedores sabrn .ue por la accin individual de cual.uiera de los

acreedores, tendrn escasas posibilidades de ma?imizar el valor del negocio y me0orar su

posicin en el recupero de sus cr6ditos/ 7eniendo en cuenta lo anterior, los acreedores

terminarn optando por no prestar o, de prestar, lo harn pero a un costo ms alto para el

deudor/ 2l efecto inmediato ser un encarecimiento del cr6dito/ > su vez, el efecto

14


18/98


indirecto de un encarecimiento del cr6dito, ser .ue los empresarios tendrn menor

acceso a inversin por la va del endeudamiento y, como consecuencia de ello, menos

posibilidades de emprender nuevos proyectos .ue, con un cr6dito barato, hubieran

resultado rentables/ ;uchos proyectos .ue con un cr6dito ms barato hubieran resultadoposibles .uedarn en el papel/ 8on ello, la sociedad toda perder1 se perder la

posibilidad de una mayor inversin, la posibilidad de generar ms empleo, as como la

posibilidad de brindar a los consumidores mayores y me0ores opciones de consumo/

Itros proyectos .uiz si se emprendern, pero a un costo ms alto/ Las empresas

tendrn .ue asignar gran parte de sus recursos al pago de su deuda financiera/ 2stos

recursos, con un cr6dito menos caro, .uiz hubieran podido ser me0or utilizados en otras

actividades/ >simismo, teniendo en cuenta .ue de los resultados del proyecto, buena

parte ser destinada al pago de los acreedores inversionistas, el margen de ganancia .ue

.uedar para los due-os del negocio y gestores del proyecto se ver reducido/ 2llo

descincentivar a las empresas a un mane0o eficiente del negocio, pues sabrn .ue

buena parte del beneficio de sus esfuerzos no ser disfrutado por ellas sino por sus

acreedores/ 2n conclusin, sin un sistema de reestructuracin, el buen funcionamiento

del mercado se ver seriamente amenazado/ De poco o nada habr servido dictar

disposiciones .ue modernicen la legislacin bancaria, de mercado de valores, societaria,

laboral y tributaria, pretendiendo generar un ambiente favorable a la inversin nacional y

e?tran0era/ De poco o nada habr servido desregular los mercados limitando la

participacin del 2stado en la actividad econmica/ La efectiva apertura de mercados a

un mercado global y competitivo no traer los resultados esperados/ %in un modelo de

reestructuracin eficaz y confiable, la inversin no llegar como se prevea, pues invertir

resultar demasiado caro y poco rentable/ Los problemas descritos para el supuesto de

ine?istencia de un sistema de reestructuracin, tambi6n se presentarn en el supuesto de

e?istencia de un sistema de reestructuracin .ue funciona inadecuadamente/ Para evitar

.ue los problemas mencionados se concreten no bastar entonces con contar con un

sistema de reestructuracin, sino .ue resultar necesario .ue el sistema de

reestructuracin por el .ue se apueste sea efectivo en la tarea de ma?imizar el valor del

negocio una vez verificada la insolvencia y, con ello, en la tarea de contribuir a reducir los

costos de acceso al cr6dito/ 8mo garantizar .ue un sistema de reestructuracin sea

efectivo resulta una pregunta relevante/

&. E+ !o+ de+ E)(do - de+ )e"(o! 8!i*do e' + !ee)(!0"(0!"i' 8(!io'i+

2l 2stado, entendido como la autoridad 0udicial o administrativa a cargo del proceso de

reestructuracin, suele tener la responsabilidad de supervisar, fiscalizar y sancionar el

comportamiento de las partes del proceso/ >s, el 2stado tiene la responsabilidad de velar

1;


19/98


por.ue se declaren ineficaces los actos de disposicin del deudor celebrados antes del

inicio del proceso y se penalice e0emplarmente a las partes implicadas/ 2l 2stado vela

adems por .ue una vez iniciado el proceso los pagos a los acreedores se hagan

respetando los derechos de preferencia establecidos en la Ley/ 8on la idea de limitar elrol del 2stado en este aspecto, promoviendo en su lugar un rol mayor para sector

privado, podra sostenerse .ue el deudor y sus acreedores se encuentran en aptitud de

contratar e? ante la insolvencia detallando .u6 tipos de conductas no se encontrarn

permitidas y especificando las medidas y sanciones a aplicarse/ %in embargo, los costos

de preveer y luego delinear todas las posibilidades de comportamientos inadecuados

resultaran muy elevados y, en consecuencia, las partes muchas veces probablemente no

contrataran en forma eficiente/ 2n ese sentido, parece adecuado .ue para un me0or

funcionamiento del modelo de reestructuracin patrimonial, el 2stado &y no los privados+

cuente con facultades efectivas para supervisar, fiscalizar y sancionar los

comportamientos inadecuados de las partes del proceso/ > diferencia de su e?periencia y

efectividad en controlar y sancionar comportamientos inadecuados, el 2stado se muestra

como inadecuado para otorgarle algunas otras funciones/ La ms importante y obvia es la

funcin de tomar decisiones de negocio o, dicho en otras palabras, decisiones sobre

cmo ma?imizar el valor del negocio/ 8omo los privados sern penalizados por el

mercado si toman una decisin inadecuada &perdiendo dinero+, y sern premiados por

tomar buenas decisiones &haciendo dinero+, los privados tienen fuertes incentivos para

tomar decisiones de negocio adecuadas/ 2n cambio, como la autoridad a cargo del

proceso no tiene un inter6s personal en el negocio en crisis, ella no sufrir o se

beneficiar de las consecuencias de las decisiones .ue tome dentro del marco del

proceso de reestructuracin/ 8omo resultado de lo anterior, la autoridad a cargo del

proceso no se encuentra bien posicionada para tomar decisiones de negocio/ Los

agentes privados s/ La decisin sobre cmo conducir el negocio e? post la insolvencia,

es una decisin de negocio por la .ue se determinar si para ma?imizar el valor del

negocio conviene su reestructuracin o su li.uidacin/ Dicha decisin debera ser

atribuida a los privados y no al 2stado/

2l rol del 2stado debiera limitarse a lo .ue puede hacer me0orE es decir, a supervisar y

sancionar la conducta de las partes/ 7eniendo en consideracin .ue los privados se

encuentran me0or posicionados para tomar decisiones de negocio y, en consecuencia,

para decidir cmo se deben utilizar los recursos del deudor en crisis, una alternativa

atractiva al tradicional proceso de reestructuracin patrimonial en el .ue las partes

negocian y aprueban un plan de reestructuracin .ue el 2stado confirma o no, podra ser

proceder a la venta del negocio en crisis o a la reasignacin de tales recursos a trav6s de

1#


20/98


otro mecanismo privado &o de mercado+/ La idea de fortalecer el rol del sector privado en

la reestructuracin patrimonial encuentra sustento en el resultado de comparar la

efectividad del sector privado con las otras alternativas posibles como mecanismos

asignadores de recursos a me0ores usos/ Lo anterior no significa .ue los privadossiempre tomarn decisiones correctas/ 2n muchas circunstancias los mecanismos

privados pueden llevarnos a soluciones inadecuadas/ Los mecanismos privados no son

perfectos/ %in embargo, es razonable esperar .ue los mecanismos privados sean ms

eficientes .ue el 2stado cuando se tienen .ue tomar decisiones de negocio/ 2l rol del

sector privado deber ser promovido y fortalecido en la tarea de decidir cmo se conduce

el negocio a fin de ma?imizar su valor/ 2l modelo conceptualmente ideal ser a.u6l .ue

limita la participacin de la autoridad a cargo del proceso, tiene un muy limitado nmero

de reglas .ue las partes no pueden cambiar y, con ello, brinda a las partes la mayor de

las libertades para decidir y contratar sobre las me0ores reglas aplicables a su caso

concreto/

,. Fi'+idd de + !ee)(!0"(0!"i' 8(!io'i+

Por diversas circunstancias, la situacin patrimonial de una persona natural o 0urdica,

.ue realice o no actividad empresarial, puede verse comprometida debido a .ue se

encuentra imposibilitada para cancelar oportunamente la totalidad de las obligaciones

.ue asumi frente a sus distintos acreedores &traba0adores, 2stado, proveedores,

entidades del sistema financiero, etc/+/

La reestructuracin patrimonial pretende otorgar un espacio de negociacin a las partes

.ue estn afectadas por una situacin de crisis patrimonial &el deudor y sus acreedores+/

8on este propsito, los acreedores ven suspendida temporalmente la e?igibilidad de sus

cr6ditos para .ue, en el mismo perodo, puedan acordar con el deudor las medidas .ue

sern e0ecutadas para superar los problemas econmicos y lograr el pago de las

obligaciones pendientes/ De esta manera, los mecanismos de reestructuracin

patrimonial promueven la continuacin de las actividades del deudor y, en caso ello no

resultara posible por.ue no e?iste la viabilidad re.uerida, efectuar , con el menor costo

posible, un ordenado proceso de li.uidacin de los bienes del deudor/

5. @/07 *e'() )e de!i*' de+ i'i"io o8o!(0'o de 0' 8!o"e)o de !ee)(!0"(0!"i'

8(!io'i+

Los procesos de reestructuracin patrimonial estn orientados, siempre .ue el deudor

acuda a ellos de manera oportuna, a fortalecer su patrimonio de tal manera .ue puedan

resolverse los problemas .ue originaron el incumplimiento de pago de sus obligaciones/ >

trav6s de estos procesos pueden superarse los problemas relacionados a los elevados

costos financieros .ue afectan la actividad productiva, la disminucin de los ingresos por

2$


21/98


contraccin del mercado, entre otros, con la finalidad .ue, en un plazo razonable, se

pueda cumplir con el pago de las deudas pendientes, ba0o las condiciones .ue finalmente

aprueben los acreedores/

La solucin .ue se adopte en cual.uiera de los procesos de reestructuracin patrimonialtendr efectos frente a todos los acreedores del deudor,/ %e reduce de esta forma los

costos de negociacin al estar obligados todos los acreedores a acatar el acuerdo

tomado, en el .ue un tercero imparcial, la 8omisin de Reestructuracin Patrimonial del

:ND28IP: o el rgano .ue haga sus veces, ha intervenido para garantizar .ue el mismo

observa las e?igencias previstas en las leyes respectivas/

4. P!o"e)o) de !ee)(!0"(0!"i' 8(!io'i+ 8!e*i)(o) e' + +e-

Los procesos de reestructuracin patrimonial previstos en la ley son los siguientes1

Proceso de declaracin de insolvencia/

Proceso de concurso preventivo

Procedimiento simplificado/

Procedimiento transitorio de saneamiento y fortalecimiento patrimonial/

III. MARCO LEGAL

1. E+ !"o +eg+ i'(e!'o )o!e !ee)(!0"(0!"i' 8(!io'i+

2n este nuevo conte?to de promocin a la inversin privada nacional y e?tran0era y real

apertura comercial, era previsible .ue un elevado nmero de empresas .ue se

demostraran como relativamente menos eficientes frente a otras nuevas empresas

nacionales o e?tran0eras, fueran desplazadas como resultado de la competencia/ Por

efecto de la competencia algunas empresas tendran .ue reorganizarse y adaptarse a las

mayores demandas de un mercado competitivo y abierto y, otras, .uiz, tendran .ue

aceptar .ue lo ms conveniente era su salida del mercado y la reasignacin de sus

recursos a actividades ms competitivas/

8on el ob0eto de hacer menos costoso y dramtico el proceso de reacomodo empresarial

a un mercado global de mayores e?igencias, en )55' el =obierno dict la Ley de

Reestructuracin 2mpresarial/ Dicha ley tuvo la virtud de marcar un cambio radical en el

modelo peruano de reestructuracin empresarial, pasndose de un modelo

fundamentalmente li.uidatorio y 0udicializado, a un modelo privado .ue promovi la

reestructuracin de negocios viables/ 2s en esa tendencia, .ue de la Ley Procesal de

21


22/98



23/98


concursal, con el ob0eto de reducir los costos de los procesos de reconversin

econmica, descentralizar los beneficios de la legislacin en materia concursal, e

incorporar al mbito de aplicacin de la legislacin concursal a a.uellos sectores .ue

antes no se encontraban comprendidos/

2ntre las novedades de la Ley de Reestructuracin Patrimonial destaca la creacin del

Procedimiento %implificado y el 8oncurso Preventivo/ >mbos con la finalidad de permitir a

un deudor en dificultades procurar una reprogramacin de deudas o una reestructuracin

patrimonial sin la necesidad de ser declarado insolvente/ 8on tales propuestas, se esper

cubrir algunas ineficiencias del antiguo sistema y brindar mayores alternativas al

empresariado peruano para hacer frente a problemas de incumplimiento de pagos/

>simismo, el :ndecopi busc garantizar mayor confianza y rapidez en el sistema de

reestructuracin patrimonial/

Luego de un diagnstico y evaluacin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en 0ulio

de )555 se emiti la Ley N '()"*, Ley de $ortalecimiento del %istema de

Reestructuracin Patrimonial/ > trav6s de dicha norma se realizaron algunos a0ustes para

incentivar un mayor uso de los procedimientos de carcter preventivo, me0orar el sistema

de descentralizacin implementado por el :ndecopi y otorgar mayores facultades a la

autoridad concursal para velar por la transparencia en el desarrollo de los procesos de

Reestructuracin Patrimonial/ %in embargo, a fines de los noventa, el =obierno peruano

comenz a considerar con mayor fuerza la posibilidad de realizar cambios en sus leyes

de Reestructuracin Patrimonial ante la precaria situacin empresarial por la .ue

atravesaban los principales sectores de la economa peruana/ 2l enfriamiento econmico,

la crisis financieras internacionales y el $enmeno del Ni-o contribuyeron a deteriorar la

situacin econmica y financiera de las empresas, lo cual, a su vez, gener un

considerable incremento de la demanda por servicios de reestructuracin/

2s en este conte?to, .ue el ) de diciembre de )555 se emiti el Decreto de Hrgencia B*"F

55, por el cual se establecieron medidas e?traordinarias y transitorias destinadas a crear

las condiciones necesarias para .ue se

desarrollen programas de saneamiento y fortalecimiento patrimonial en las empresas

econmicamente viables/ > tal efecto, se cre el Procedimiento 7ransitorio con la finalidad

de establecer un marco normativo propicio en .ue acreedores y deudores negocien

frmulas de capitalizacin, condonacin, reprogramacin de obligaciones u otros, las

23


24/98


mismas .ue, dentro de un es.uema concursal tradicional, faciliten a determinadas

empresas la posibilidad de superar la crisis econmica .ue pudieran estar afrontando/

$inalmente, el marco legal interno sobre reestructuracin se complement conregulaciones sectoriales .ue legislaron sobre la reestructuracin de pasivos de las

empresas agrarias azucareras &Decreto Legislativo N !B'+ y de los pe.ue-os

agricultores &Decreto de Hrgencia N B4)F'BBB+/ 7ales normas establecieron polticas

sectoriales destinadas a establecer marcos legales favorables para la reprogramacin de

los pasivos de los negocios de dichos sectores/

1.1 E+ !o+ de+ I'de"o8i - de+ Pode! 0di"i+

La transicin de un r6gimen basado en la .uiebra de la empresa como me0or solucin a la

crisis a uno sustentado en mecanismos de reorganizacin empresarial, signific una

reforma sustancial de los principios rectores del sistema de reestructuracin patrimonial/

7al reforma alcanz la regulacin de las competencias de la autoridad .ue deba estar a

cargo de su tramitacin/ De acuerdo al nuevo sistema, el proceso de reestructuracin

patrimonial es administrado por el :ndecopi/ 2l proceso de0a de ser administrado por el

Poder 9udicial, con la finalidad de generar un ambiente propicio para procesos ms

e?peditivos y con menores costos para los privados, el 2stado y la sociedad/

Los procesos de0aron de ser procesos 0udiciales administrados por un funcionario estatal

denominado Csndico, para convertirse en una herramienta eficaz .ue facilita la adopcin

de acuerdos de reestructuracin de empresas viables o la salida ordenada del mercado

de a.uellas empresas .ue no demuestren viabilidad econmica/ 2n suma, el nuevo

sistema introdu0o la Cdes0udicializacin de los procesos concursales y, con ello, promovi

la efectiva Cprivatizacin de las crisis empresariales/

2s pertinente tener en consideracin .ue si bien los procesos de reestructuracin

patrimonial se han Cdes0udicializado, pasando ahora a ser administrados por el :ndecopi,

el Poder 9udicial mantiene un papel muy importante en lo .ue respecta a la posibilidad de

garantizar el correcto funcionamiento del sistema/ 2n este entendido, la intervencin del

Poder 9udicial es complementaria para a.uellos temas .ue por razones de competencia

no pueden ser resueltos por la autoridad administrativa a cargo del proceso, o cuando se

impugnan de acuerdo a ley las decisiones adoptadas por la autoridad administrativa o

cuando se declara la .uiebra de la empresa/

2&


25/98


De esta forma, corresponde al Poder 9udicial revisar las decisiones del :ndecopi si es .ue

estas son impugnadas a trav6s de una accin contencioso administrativa/ De otro lado,

corresponde al Poder 9udicial garantizar el funcionamiento de los mecanismos de

proteccin del patrimonio previstos en la ley, suspendiendo las acciones 0udicialesorientadas a e0ecutar el patrimonio del deudor cuando se les notifi.ue su declaracin de

insolvencia/ $inalmente, corresponde al Poder 9udicial declarar la .uiebra del deudor

cuando el li.uidador designado por la 9unta de >creedores verifi.ue la ine?istencia de

activos y la e?istencia de pasivos pendientes de pago/

%in embargo, la e?periencia demostr .ue los procedimientos tramitados al amparo de la

Ley de Reestructuracin Patrimonial resultaron muy vulnerables a la interposicin de

acciones de amparo, fundamentalmente promovidas por acreedores cuya propuesta o

sentido de voto no era atendido en las respectivas sesiones de 0unta de acreedores o,

inclusive, por el propio deudor/ 2l uso y abuso de medidas cautelares origin una

interrupcin sucesiva y prolongada de planes de reestructuracin, acuerdos de

li.uidacin, cambios de administracin y reprogramacin de pagos acordadas en 0unta de

acreedores/

>s, desnaturalizando la va del amparo &dise-ada por ley para el anlisis de casos de

violacin de derechos constitucionales+, se ha observado el uso de esta va para

impugnar decisiones administrativas sustantivas, tales como la declaracin de

insolvencia, el reconocimiento o denegatorias de cr6ditos, y de los acuerdos adoptados al

interior de las 0untas de acreedores/

2n respuesta a ello, el '5 de 0unio del 'BBB se dict la Ley N '('5#, en la cual se regula

claramente cul es la va procesal idnea para promover acciones 0udiciales .ue ata-en

al mbito de competencia de la 8omisin de Reestructuracin Patrimonial del :ndecopi,

cules son los rganos competentes en la solucin de controversias en materia

concursal, as como cules son las instancias competentes para conocer y resolver

acciones de garanta y los efectos de su interposicin/

De acuerdo a dicha Ley, agotada la va administrativa en el :ndecopi, el e0ercicio de las

pretensiones impugnatorias sobre las materias y resolucin final recada en el

procedimiento administrativo corresponde ser promovida en la va del proceso

contenciosoFadministrativo/ >simismo, se reitera .ue en sede administrativa el rgano

con competencia e?clusiva es el :ndecopi y en sede 0urisdiccional lo es la 8orte %uprema

de 9usticia de la Repblica, a trav6s de sus %alas correspondientes &salas civiles+/

2,


26/98


$inalmente, se establece, como medida e?traordinaria, .ue las acciones de garanta .ue

se interpongan en cuestiones referidas a la Ley de Reestructuracin Patrimonial deban

ser conocidas en primera instancia por la %ala de Derecho Pblico y en segunda

instancia por la %ala 8onstitucional y %ocial de la 8orte %uprema de 9usticia de laRepblica/ 2sta norma no ha buscado ms .ue fortalecer el sistema de reestructuracin

patrimonial y garantizar el acceso de los agentes econmicos a los beneficios de los

procedimientos de reestructuracin y saneamiento empresarial, con la finalidad de

asegurar .ue las decisiones .ue 6stos adopten en el marco de los distintos procesos

concursales puedan ser debidamente implementadas, sin per0uicio de la tutela efectiva de

los derechos constitucionales de tales agentes/

Por tanto, se ha establecido un marco legal acorde con los fines del proceso concursal,

en el cual se delimita con precisin el rol del Poder 9udicial en los procesos de

reestructuracin/

1.2. P!o"ediie'(o de i')o+*e'"i% Ree)(!0"(0!"i' - Li


27/98


resolucin administrativa correspondiente/ Hna vez consentido dicho pronunciamiento, el

:ndecopi procede a efectuar una publicacin a trav6s de la cual se informa acerca de la

declaracin de insolvencia del respectivo deudor, de forma .ue a partir de dicho

momento, 6ste obtiene el beneficio de intangibilidad e ine0ecutabilidad de su patrimonio/2llo .uiere decir .ue por el slo m6rito de la publicacin antes referida, la autoridad

correspondiente debe suspender todas las acciones 0udiciales, arbitrales o

administrativas .ue tuvieran por ob0eto e0ecutar el patrimonio del deudor/

Luego de ello, se convoca a los acreedores del deudor a conformar la 0unta de

acreedores, la misma .ue una vez instalada se constituye en la gran protagonista del

proceso, teniendo a su cargo la decisin, por mayora, del destino del patrimonio del

deudor y la adopcin de todos los acuerdos necesarios para el gil desarrollo del

proceso/ De esta forma, con el ob0eto de facilitar la negociacin y generar un ambiente

favorable para la adopcin de acuerdos, la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa

cules son las atribuciones gen6ricas de la 0unta de acreedores, determinando .ue las

opciones de decisin sobre el destino de un deudor insolvente son1 &i+ la continuacin de

las actividades de la empresa, en cuyo caso ingresar a un proceso de reestructuracin

patrimonialE o, &ii+ la salida del mercado de la empresa, en cuyo caso ingresar a un

proceso de disolucin y li.uidacin e?tra0udicial/

8uando la mayora de acreedores considera .ue la empresa tiene viabilidad econmica,

tendr la opcin de disponer la continuacin de sus actividades acordando la

reestructuracin patrimonial y aprobando el respectivo Plan de Reestructuracin/ 2ste

proceso se ha establecido como un marco de reorganizacin empresarial dentro del cual

los acreedores tienen atribuciones suficientes para adoptar todos los acuerdos

necesarios para la administracin y funcionamiento de la empresa, inclusive a.uellos

referidos a la aprobacin de balances, transformacin, fusin o escisin de la sociedad,

cambio de razn, ob0eto o domicilio social, as como los .ue importen modificaciones

estatutarias distintas de los aumentos de capital por capitalizacin de cr6ditos/ 2n

cambio, cuando se verifi.ue .ue lo ms conveniente es la salida del mercado de la

empresa, los acreedores podrn aprobar una li.uidacin ordenada acordando el inicio de

un proceso de disolucin y li.uidacin/ 2n este caso, la Ley de Reestructuracin

Patrimonial tambi6n se ha ocupado de incluir reglas claras para a salida del mercado de

a.uellas empresas cuyas 0untas de acreedores hayan adoptado tal decisin/ 2l primer

paso lo constituye la designacin de un Li.uidador .ue se encargue de conducir el

proceso de disolucin y li.uidacin con transparencia y diligencia/ Posteriormente, la

24


28/98


9unta de >creedores debe aprobar el respectivo 8onvenio de Li.uidacin como

documento vlido y obligatorio no slo para la empresa, el li.uidador y los acreedores

.ue lo hubieran suscrito, sino para todos los dems acreedores .ue no hayan asistido a

la 0unta o se hayan opuesto a dicho convenio/

>nalizando en con0unto el proceso de insolvencia, debe concluirse .ue 6ste se comporta

como un instrumento .ue permite facilitar la negociacin entre los acreedores y generar

un marco adecuado en .ue las transacciones y acuerdos deben producirse/ Las

bondades del procedimiento de insolvencia se generan a partir del rol protagnico

concedido a los acreedores, .uienes naturalmente cuentan con los me0ores incentivos

para tomar decisiones .ue garanticen una ma?imizacin de los escasos recursos del

deudor/ > ello, debe sumarse el establecimiento de reglas claras para determinar el

derecho .ue le asiste a cada acreedor involucrado en el proceso, as como la proteccin

del patrimonio del deudor contra e0ecuciones individuales, lo cual garantiza .ue se

mantenga intangible dicho patrimonio escaso mientras los acreedores adopten una

decisin respecto a 6l y se genere un incentivo para .ue los acreedores negocien una

solucin colectiva de la crisis .ue enfrenta su deudor/

No obstante, las crticas planteadas al proceso de insolvencia revelan .ue dicho

instrumento acusa defectos .ue podran afectar, en alguna medida, la correcta y eficiente

marcha de los procesos de reestructuracin y li.uidacin acordados por los acreedores/

Los mayores cuestionamientos acusan .ue el proceso de insolvencia es e?cesivamente

largo y costoso/ 7anto la etapa preFconcursal como concursal del procedimiento deben

soportar plazos prolongados y elevadas e?igencias .ue impiden un pago oportuno a los

acreedores afectados por la insolvencia del deudor/ Los tiempos .ue demanda la

verificacin del estado de insolvencia, el reconocimiento de cr6ditos y los previstos para

la toma de decisiones sobre el destino patrimonial del insolvente, elevan an mas los

costos a los acreedores dentro de un proceso en el .ue 6stos deben asumir

colectivamente las p6rdidas generadas por la crisis empresarial del deudor/

2n esta lnea, sera conveniente replantear el proceso de insolvencia desarrollando un

modelo basado en menores plazos y con costos reducidos para los acreedores, el deudor

y el propio 2stado/ Para ello, podra simplificarse la etapa de reconocimiento de cr6ditos,

introduciendo mecanismos .ue privilegien la conciliacin entre las partes y fortalezcan las

facultades de la autoridad administrativa para e0ercer un control e?Fpost sobre los cr6ditos

verificados a fin de impedir situaciones de simulacin o fraude/ >simismo, podra

2;


29/98


otorgarse mayores facilidades a los acreedores en la etapa de negociacin de los

acuerdos de reestructuracin y li.uidacin, reduciendo los costos de acceder a

informacin relevante para la adopcin de tales decisiones/

2llo permitira .ue se tomen decisiones informadas en menores plazos, limitando la

amenaza .ue implica someter un patrimonio escaso a un prolongado estado de

indefinicin/

1.3. P!o"ediie'(o) 8!e*e'(i*o)% e+ "o'"0!)o 8!e*e'(i*o - e+ 8!o"ediie'(o

)i8+i:i"do.

La inclusin de procesos preventivos dentro del sistema de reestructuracin patrimonial

atendi a una doble necesidad1 de un lado, lograr .ue el sistema fuera accesible a todos

los agentes econmicos, en funcin a la realidad econmica y patrimonial de cada uno de

ellosE y de otro, regular mecanismos .ue permitan la aplicacin de soluciones legales

destinadas a tomar medidas tendientes a descubrir a tiempo y a asistir, de modo eficaz, a

las empresas en dificultades/ Los procesos de concurso preventivo y procedimiento

simplificado permiten a un deudor en dificultades procurar una reestructuracin

patrimonial/ La diferencia principal con respecto al proceso de insolvencia, reside en .ue

tienen por ob0eto prevenir situaciones de insolvencia, en el entendido .ue resulta ms

eficiente y menos costoso prevenir la enfermedad antes .ue tratarla una vez .ue 6sta ya

se ha presentado/ 2n ese sentido, a trav6s del concurso preventivo o el procedimiento

simplificado, no se declara la insolvencia del deudor sino .ue se busca prevenir y evitar

tal desenlace/ >mbos son procesos de re.uisitos sencillos y plazos cortos, de tal forma

.ue por lo reducido de sus costos puedan ser utilizados, sobretodo, por la micro, pe.ue-a

y mediana empresa/

2l concurso preventivo es un mecanismo de refinanciacin de deuda .ue se puede iniciar

por cual.uier deudor ante el :ndecopi a nivel nacional/ > su vez, con el ob0eto de

descentralizar la posibilidad de acceder a una reestructuracin patrimonial a ba0o costo, el

procedimiento simplificado se puede iniciar ante cual.uier notario pblico del pas por un

deudor cuyos cr6ditos no e?cedan de las 'BB Hnidades :mpositivas 7ributarias &H:7+/ 2n

ambos procedimientos, una vez verificado el cumplimiento de los re.uisitos

correspondientes, el :ndecopi o el notario pblico, segn el caso, convoca a los

acreedores del deudor a fin de .ue conformen la 0unta de acreedores respectiva/

2#


30/98


Hna vez instalada la 0unta de acreedores, 6sta tendr .ue pronunciarse sobre la

propuesta de refinanciamiento o reprogramacin .ue deber presentar el deudor/

>probada la propuesta por mayora, concluir el proceso, y el acuerdo ser de obligatorio

cumplimiento para el deudor y todos los acreedores, suspendi6ndose la e0ecucin de lasobligaciones, de tal forma .ue su patrimonio no podr ser materia de e0ecuciones

individuales/

2n el caso del concurso preventivo, se prev6 la posibilidad de .ue el deudor obtenga la

proteccin patrimonial anticipadamente/ 2n efecto, a partir de la publicacin del aviso por

el cual se informa la admisin a trmite la solicitud de concurso preventivo, y siempre .ue

el deudor as lo hubiera solicitado, el solo m6rito de dicha publicacin generar la

suspensin de la e?igibilidad de las obligaciones .ue tuviera pendientes de pago el

deudor/ 8on el ob0eto de desincentivar un uso inadecuado del concurso preventivo, la Ley

ha establecido .ue en caso se solicite la proteccin de bienes al inicio del procedimiento

y la 9unta de >creedores desapruebe la propuesta de refinanciamiento presentado por

deudor, 6stos ltimos puedan iniciar inmediatamente el inicio de un proceso de

insolvencia, siempre .ue medie el consentimiento del deudor/ %in embargo, pese a las

reformas introducidas a los procesos preventivos, la e?periencia ha demostrado .ue a

pesar de las aparentes venta0as de tales procedimientos frente al proceso de insolvencia,

el mercado ha preferido la utilizacin de los procesos de insolvencia/ Debido a la falta de

difusin y a los vacos e?istentes en la normatividad .ue los regula, estos procedimientos

no han alcanzado el 6?ito esperado/ 2llo ha originado .ue un gran nmero de empresas

no puedan beneficiarse con las virtudes .ue ofrecen los procedimientos preventivos,

careciendo las medianas y pe.ue-as empresas de una herramienta efectiva para la

reestructuracin empresarial/

Los problemas .ue enfrentan los acreedores en un concurso preventivo suelen muchas

veces relacionarse con la informacin .ue mane0an en el proceso sobre el estado

patrimonial del deudor/ %i bien se critica el tiempo .ue demanda la aprobacin de un

>cuerdo =lobal de Refinanciamiento, ello se debe a la carencia de informacin contable y

financiera del deudor, .ue les permita tomar decisiones adecuadas al caso concreto/ 2l

costo .ue deben afrontar los acreedores para acceder esta informacin durante el

proceso genera .ue la negociacin se prolongue innecesariamente, poniendo en riesgo

potenciales acuerdos de refinanciacin/

3$


31/98


Para .ue los plazos de negociacin no se vean e?cedidos desmesuradamente, es

necesario .ue el acceso a un procedimiento preventivo se encuentre condicionado a la

presentacin de toda informacin .ue resulte relevante para los acreedores al momento

de tomar decisiones sobre la conveniencia de pactar con su deudor una reprogramacinde obligaciones/ 2llo, garantizar .ue los acreedores tomen decisiones informadas,

oportunas y eficientes/

1.&. P!o"ediie'(o de )'eie'(o (!')i(o!io

2l procedimiento transitorio constituye una Cva rpida .ue permite a un deudor acceder

de manera e?peditiva y sencilla al r6gimen concursal para .ue sus acreedores, afectados

por la crisis empresarial del deudor, puedan adoptar las soluciones ms adecuadas para

el pago de sus cr6ditos y la recuperacin econmica de la empresa afectada por la crisis/

> diferencia de los procedimientos tradicionales, el procedimiento transitorio e?ige

re.uisitos mnimos para su inicio y permite una inmediata proteccin patrimonial/ La idea

es .ue el procedimiento se constituya en una alternativa gil y rpida .ue contribuya a la

implementacin de programas de saneamiento y fortalecimiento patrimonial en plazos

relativamente cortos/ > la par .ue se establece una etapa preFconcursal simplificada, el

procedimiento transitorio se caracteriza tambi6n por una etapa concursal e?peditiva en la

cual se privilegia una rpida instalacin de la 9unta de >creedores, a trav6s del

mecanismo de conciliacin para la constatacin de cr6ditos y la posibilidad de .ue la

9unta de >creedores se instale an con cr6ditos discrepantes pendientes de resolver/

2n efecto, la verificacin de cr6ditos en el procedimiento transitorio se realiza a trav6s de

un $edatario .ue se encarga de constatar los cr6ditos invocados por los acreedores de

acuerdo a lo declarado por el deudor al momento de presentacin de su solicitud/ 2n el

caso en .ue el cr6dito invocado difiera del cr6dito reconocido por el deudor, se abre una

etapa de conciliacin entre las partes para .ue, privadamente, se pongan de acuerdo

sobre la cuanta del mismo/ 2n caso de .ue subsista la diferencia, ser una 8omisin >d

hoc la .ue se encargar de resolver la discrepancia acontecida/ 2n el caso de la

instalacin de la 9unta de >creedores, el procedimiento transitorio prev6 .ue 6sta se

puede producir pese a .ue e?istan cr6ditos discrepantes pendientes de resolver/ %i bien

se busca una pronta aprobacin de acuerdos de saneamiento empresarial, en el

procedimiento transitorio se prev6 .ue la vigencia de tales decisiones se condicionen a

una Cprueba de resistencia en la cual se tomen en cuenta, de manera ficta, los cr6ditos

discrepantes .ue no participaron de la votacin/ De esta forma, si an en el caso en .ue

considerando a los cr6ditos discrepantes como opositores al acuerdo adoptado, 6ste

31


32/98


hubiera sido aprobado, la decisin surtir plenos efectos a partir de su adopcin/ De lo

contrario, la vigencia de tales efectos estar condicionada a lo .ue resuelva

oportunamente la 8omisin >d hoc respectiva/ %i bien el procedimiento transitorio permite

un fcil acceso al sistema y, por tanto, una ine?istente verificacin por parte de laautoridad administrativa sobre el estado patrimonial del deudor, se han previsto

mecanismos .ue desincentiven un uso inadecuado de este procedimiento/ 2n tal sentido,

en a.uellos casos en .ue la propuesta de saneamiento presentada por el deudor sea

desaprobada por la 9unta de >creedores, o esta no es aprobada en los plazos de Ley

&seis meses, prorrogables por seis meses adicionales+, el procedimiento transitorio

concluye y los actuados son trasladados a la 8omisin de Reestructuracin Patrimonial

correspondiente para .ue dicho rgano, de oficio, declare en insolvencia al deudor/

2n resumen, el procedimiento transitorio busca privilegiar un accionar rpido para atender

situaciones de crisis patrimonial, dinamizando el proceso de negociacin entre

acreedores y empresas deudoras y procurando una pronta aprobacin de programas de

saneamiento y fortalecimiento patrimonial de las empresas eventualmente involucradas

en situaciones de incumplimiento en el pago de sus obligaciones/ De esta forma, se

pretende .ue esta nueva alternativa pueda cubrir las e?pectativas del empresariado

peruano y permita una recuperacin rpida y ordenada de empresas financieramente

viables/

%in embargo, esta Cva rpida es susceptible de generar incentivos para .ue empresas

interesadas en evadir temporalmente el pago de sus obligaciones se aco0an al proceso y

obtengan una rpida proteccin de su patrimonio/ 2llo, sumado al ine?istente control por

parte de la autoridad administrativa para calificar .u6 empresas deben acogerse al

proceso y la falta de regulacin de las sanciones a imponer a a.uellas empresas

deudoras o acreedoras .ue incurran distorsionar los fines de un proceso destinado a

promover acuerdos de saneamiento financiero/

>dems de ello, debe tenerse en cuenta .ue los re.uisitos mnimos de informacin

solicitados para el acogimiento al procedimiento transitorio pueden generar dificultades

para la aprobacin de acuerdos de reestructuracin/ 2n tal sentido, al omitir e?igir

informacin financiera y contable al deudor en el momento en .ue 6ste solicita acogerse

al procedimiento transitorio, termina por afectar los plazos previstos para la negociacin

del 8onvenio de %aneamiento, toda vez .ue en la medida .ue los acreedores cuenten

con menor informacin relevante .ue les permita tomar decisiones informadas, mayor

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tiempo les demandar ponerse de acuerdo en la conveniencia de aprobar un acuerdo de

reestructuracin y negociar los t6rminos y condiciones .ue el mismo debe contener/

2. EL MARCO LEGAL INTERNO COMPLEMENTARIOOabiendo revisado hasta esta parte el marco legal especfico sobre reestructuracin

patrimonial, corresponde ahora en el presente acpite revisar el marco legal .ue

complementa el sistema peruano de reestructuracin patrimonial/ 2n ese sentido, en la

presente seccin comentaremos la Ley =eneral de %ociedades .ue regula la vida de una

empresa mientras 6sta se encuentra sana y en funcionamientoE la Ley de 3anca .ue

regula las posibilidades de las empresas de acceder a cr6ditos financierosE as como la

Ley del ;ercado de @alores, .ue regula los mercados de capitales .ue bien podran ser

utilizados como una fuente adicional de inversin para negocios en reestructuracin

patrimonial .ue demuestren viabilidad econmica/

Durante la vida de una empresa puede distinguirse claramente el periodo en .ue la

empresa se mantiene solvente y en crecimiento, del periodo en .ue la empresa deviene

en insolvente y enfrenta dificultades para asumir el pago de sus obligaciones/

2s por este motivo .ue la legislacin empresarial entendida como un todo orgnico,

pretende generar un marco legal .ue, a partir del reconocimiento de los incentivos de los

agentes de mercado, facilite y coadyuve a la ma?imizacin del valor del negocio en

ambas etapas1 la etapa de solvencia y la etapa de insolvencia/ 2n ese sentido, la

legislacin sobre sociedades &aplicable fundamentalmente a la empresa solvente+ otorga

el control del negocio a los socios o accionistas de la empresaE y, la legislacin sobre

reestructuracin patrimonial &aplicable a la empresa .ue deviene en insolvencia+,

concede el control del negocio a la 0unta de acreedores/ %lo un marco empresarial

consistente para ambas etapas de la vida de la empresa, .ue reconozca adecuadamente

los incentivos de los agentes de mercado involucrados, garantizar el ob0etivo de

ma?imizar el valor del negocio a lo largo de toda su e?istencia/

De otro lado, cuando nace una empresa, el desarrollo de sus actividades y crecimiento

estar condicionado a su capacidad de atraer y acceder a inversin/ Los mecanismos

ms comunes .ue una empresa suele utilizar para acceder a inversin son1 &i+ aportes de

capital de los propios socios o accionistasE &ii+ emisin de obligacionesE &iii+ pr6stamos de

entidades financierasE e, &iv+ inversin recurriendo a los mercados de capitales/ @istas as

las cosas, garantizar un ambiente favorable a la ma?imizacin del valor del negocio

durante toda su vida, es una tarea .ue no slo corresponder a la legislacin sobre

sociedades y la legislacin sobre reestructuracin patrimonial, sino tambi6n a la

legislacin bancaria y la legislacin sobre mercados de capitales/

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La propuesta del :ndecopi es .ue se visualice la reestructuracin patrimonial dentro del

conte?to ms amplio de toda la legislacin empresarial/ Por ese motivo se ha realizado

un anlisis .ue involucra no slo una revisin de las normas de la Ley de

Reestructuracin Patrimonial y su funcionamiento, sino una evaluacin de la Ley deReestructuracin Patrimonial dentro del todo constituido por la legislacin empresarial/

Por ello procederemos a evaluar la legislacin de sociedades, la legislacin bancaria y la

ley de mercado de valores/ > partir de una revisin de sus principales disposiciones y de

un me0or entendimiento de su impacto en el sistema de reestructuracin patrimonial,

estaremos en una me0or perspectiva para realizar un diagnstico integral .ue contribuya

a fortalecer de forma efectiva el sistema de reestructuracin patrimonial peruano/

2.1. L !eg0+"i' )o"ie(!i

2.1.1. P!i'"i8+e) (i8o) )o"ie(!io).

La regulacin societaria en el Per se encuentra contenida en la Ley =eneral de

%ociedades &Ley N '*!!(+ y contiene los siguientes tipos societarios1 sociedad annima

ordinariaE la sociedad annima cerradaE y la sociedad annima abierta/

La sociedad annima ordinaria permite a los accionistas responsabilidad limitada hasta

por el monto de lo aportado y es controlada por los accionistas en 0unta general .ue es el

rgano supremo de la sociedad/ La sociedad annima cerrada tiene no ms de veinte

accionistas y no tiene acciones inscritas en el registro pblico del mercado de valores/

7iene adems limitaciones a la libre transmisibilidad de acciones/ La sociedad annima

abierta a.uella .ue ha hecho oferta pblica de acciones u obligaciones convertibles en

accionesE tiene ms de (#B accionistasE ms del 4# de su capital pertenece a )(# o

ms accionistas, este tipo de sociedad debe inscribir todas sus acciones en el registro

Pblico del ;ercado de @alores y presenta transmisibilidad y negociabilidad de sus

acciones/

2l modelo peruano entonces podra caracterizarse como un modelo enteramente privado,

con modelos societarios propuestos por la legislacin, y con normas de aplicacin

supletoria en caso de falta de pacto de las partes/ La intervencin estatal es mnima/

2.1.2. @E)(9' de"0de'(e "o'"i+id) + Le- Ge'e!+ de So"iedde) - + Le- de

Ree)(!0"(0!"i' P(!io'i+

8on la dacin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N !"# y la

posterior Ley de $ortalecimiento del %istema de Reestructuracin Patrimonial, Ley N

'()"*, se termin por conciliar en gran medida las disposiciones pertinentes de la Ley

=eneral de %ociedades .ue guardan relacin con el funcionamiento del %istema de

Reestructuracin Patrimonial/

3&


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- Facultades de la junta de accionistas si se ratific la misma administracin. 2l art/

"# de la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa .ue corresponde a la 0unta general

de accionistas, asociados o titular de la empresa designar a .uien cubrir la vacante .ue

se produzca en un cargo de director, gerente o apoderado, una vez ratificado el mismor6gimen de administracin por la 0unta de acreedores/ >simismo, precisa .ue tal

nombramiento slo tendr eficacia a partir de su ratificacin por la 0unta de acreedores/

- Control de la junta de acreedores hasta la conclusin del roceso. De otro lado, el

art/ "* de la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa .ue durante el proceso de

reestructuracin .uedar en suspenso el estatuto, as como la competencia de la 0unta

general de accionistas, asociados o titular, en todo lo referente a la administracin de la

empresa/ Las funciones de administracin sern asumidas por la 0unta de acreedores

hasta la conclusin del proceso/

- !tribuciones de la junta de acreedores. 2l mismo art/ "* dispone .ue la 0unta de

acreedores, por s sola, podr adoptar todos los acuerdos necesarios para la

administracin y funcionamiento de la empresa durante el proceso1 aprobacin de

balances, transformacin, fusin o escisin de la sociedad, cambio de razn, ob0eto o

domicilio social, as como los .ue importen modificaciones estatutarias distintas de los

aumentos de capital o por capitalizacin de cr6ditos/

- Procesos de li"uidacin bajo la Le# $eneral de Sociedades %s. Procesos de

li"uidacin bajo la Le# de Reestructuracin Patrimonial.8omo es sabido, la Ley

=eneral de %ociedades contiene disposiciones .ue regulan la disolucin y li.uidacin de

sociedades/ >simismo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial contiene disposiciones .ue

regulan la disolucin y li.uidacin de empresas ante el :ndecopi/

2l proceso de disolucin y li.uidacin ba0o la Ley =eneral de %ociedades es un proceso

de menores costos .ue el proceso ante el :ndecopi, pues no re.uiere la intervencin del

2stado/ 2s un proceso enteramente privado en el .ue la decisin la toma la 0unta de

accionistas y la sociedad es li.uidada por los accionistas .ue la 0unta designe/ $rente a

su principal venta0a de menores costos, cabe mencionar su principal desventa0a1 .uien se

li.uida ba0o la Ley =eneral de %ociedades no gozar de proteccin del patrimonio frente

a e0ecuciones individuales/

2l proceso de li.uidacin ba0o la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en cambio, es

supervisado enteramente por el :ndecopi/


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avisos de convocatoria a 0unta de acreedores/ La principal desventa0a son pues los

elevados costos de la li.uidacin/ La principal venta0a es la proteccin del patrimonio

frente a e0ecuciones individuales, as como el respeto del derecho de preferencia de los

acreedores/Para .ue una empresa decida .ue proc

El Sistema de Reestructuracion Patrimonial

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