EL DERECHO DE LA INVERSIÓN EXTRANJERA EN EL TLC COLOMBIA-COREA

Rafael RincónLaura Sinisterra

ContenidoI. Contexto

II. Estructura del Capítulo 8 del TLC

III. Sección A del Capítulo 8: campo de aplicación y estándares de protección

IV. Sección B del Capítulo 8: resolución de controversias

I. Contexto

II. Estructura del TLC Colombia- Corea

Nota: también existe una Sección C, que contiene definiciones, y se incluyeron algunos anexos.

III. Sección A

1. Campo de aplicación

III. Sección A

1. Campo de aplicación

a. Inversionista del otro Estado contratante

III. Sección A

1. Campo de aplicación

a. Inversionista del otro Estado contratante

“Inversionista de una Parte significa una Parte o una empresa del Estado de la misma, o un nacional o empresa que intenta realizar, está realizando o ha realizado una inversión en el territorio de la otra Parte; considerando, sin embargo, que una persona natural que tiene doble nacionalidad se considerará exclusivamente un nacional del Estado de su nacionalidad dominante y efectiva”.

TLC, Art. 8.28

Nota: el pie de página 18 del Cap. 8 del TLC se dice que sólo se “intenta realizar” una inversión cuando se dan pasos concretos para el efecto.

III. Sección A

1. Campo de aplicación

b. Inversión

• Tema debatido

• No existe una única definición

• El concepto depende de cada tratado

III. Sección A

1. Campo de aplicación

b. Inversión

El concepto de inversión en el derecho internacional de las inversiones*

Salini c. Marruecos (2001) Phoenix c. República Checa (2009)

• Contribución• Cierta duración de ejecución• Participación en los riesgos de la

transacción• Contribución al desarollo del estado

receptor

• Contribución• Cierta duración de ejecución• Participación en los riesgos de la

transacción• Operación llevada a cabo con el

objeto de desarrollar una actividad económica en el estado receptor

• Activos invertidos de acuerdo con la legislación del estado receptor

• Activos invertidos de buena fe

Nota: los casos aquí presentados desarrollan el concepto de inversión a partir del artículo 25 del Convenio CIADI.

III. Sección A

1. Campo de aplicación

b. Inversión

“Inversión significa todo activo de propiedad de un inversionista o controlado por el mismo, directa o indirectamente, que tenga las características de una inversión, incluyendo características tales como el compromiso de capitales y otros recursos, la expectativa de obtener ganancias o utilidades, o la asunción de riesgo”.

TLC, Art. 8.28.

III. Sección A

1. Campo de aplicación

c. Campo de aplicación temporal

III. Sección A

2. Estándares de protección

a. Trato nacional (Art. 8.3)

III. Sección A

2. Estándares de protección

b. Trato nación más favorecida (Art. 8.4)

III. Sección A

2. Estándares de protección

b. Trato nación más favorecida (Art. 8.4)

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

“Cada Parte concederá a las inversiones cubiertas un trato acorde con el derecho internacional consuetudinario, incluido el trato justo y equitativo, así como la protección y seguridad plenas”.

TLC, Art. 8.5.

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

c.1. Trato Justo y Equitativo

“Trato justo y equitativo incluye la obligación de no denegar justicia en procedimientos criminales, civiles o contencioso administrativos, de acuerdo con el principio del debido proceso incorporado en los principales sistemas legales del mundo”.

TLC, Art. 8.5.

Elementos

− Trato justo y equitativo

− Estándar autónomo vs. Derecho internacional consuetudinario (Neer)

− Casos: Glamis Gold c. Estados Unidos; Mondev c. Estados Unidos

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

c.1. Trato Justo y Equitativo

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

c.1. Trato Justo y Equitativo

“Protección y seguridad plenas exige a cada Parte proveer el nivel de protección policial que es exigido por el derecho internacional consuetudinario”

TLC, Art. 8.5.

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

c.2. Protección y Seguridad Plenas

Elementos

− Protección y Seguridad Plenas

− Seguridad física (AAPL c. Sri Lanka)

− Seguridad Jurídica (Azurix c. Argentina)

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

c.2. Protección y Seguridad Plenas

III. Sección A

2. Estándares de protección

c. Nivel Mínimo de Trato (Art. 8.5)

III. Sección A

2. Estándares de protección

d. Expropiación e indemnización (Art. 8.7)

“Ninguna de las Partes puede expropiar ni nacionalizar una inversión cubierta, sea directa o indirectamente mediante medidas equivalentes a la expropiación o nacionalización (expropiación), salvo que sea:

(a) por motivos de propósito público;

(b) de una manera no discriminatoria;

(c) mediante el pago pronto, adecuado y efectivo de la indemnización; y

(d) de acuerdo con el principio de debido proceso previsto en los principales sistemas jurídicos del mundo”

TLC, Art. 8.7.1.

III. Sección A

2. Estándares de protección

d. Expropiación e indemnización (Art. 8.7)

III. Sección A

2. Estándares de protección

d. Expropiación e indemnización (Art. 8.7)

Test basado en el efecto de la medida

−Irrelevancia de la forma de la medida

−Irrelevancia de la adquisición o la transferencia económica al Estado

−Irrelevancia de la intención de expropiar

−Importancia del efecto de las medidas: “pérdida sustancial”

−Pérdida debe ser severa, sustancial y permanente

Compensación

−Fórmula Hull: compensación pronta, adecuada y efectiva del valor de mercado

−Compensación apropiada, justa

III. Sección A

2. Estándares de protección

d. Expropiación e indemnización (Art. 8.7)

IV. Sección B

Mecanismos de solución de controversias inversionista- Estado

GRACIAS

Rafael Rincónrrincon@gpzlegal.com

Laura Sinisterralsinisterra@gpzlegal.com

BogotáCalle 67 No. 7-35 Of. 1204Tel.: (571) 319 2900Fax: (571)321 0295

MedellínCarrera 43A No. 9 Sur – 41 , Of. 504 Torre NorteTel.: (574) 313 2211Fax: (574) 313 5851

www.gpzlegal.com