El comisario mercantil

Jesús Álvarez alvarezjesused.blogspot.com

Definición de Comisario:

Es el órgano societario encargado de fiscalizar, vigilar, inspeccionar y examinar la gestión social, los libros contables y la actividad de los administradores, en interés exclusivo de la sociedad.

EDICIÓN AÑO 2005

EL COMISARIO MERCANTIL


Quienes pueden ser Comisarios

Se ha discutido que los Comisarios pueden ser pueden ser personas jurídicas o si por el contrario deben ser personas naturales, en nuestras disposiciones mercantiles no existe norma legal expresa que limite o prohíba la designación de una persona jurídica como Comisario:

• Licenciado en administración

• Economistas

• Contador Público

EDICIÓN AÑO 2005 EL COMISARIO MERCANTIL


Aceptación del Cargo:

Normas interprofesionales los Colegios de Licenciados en Administración, Contadores Públicos y Economistas, exigen que sus agremiados, cuando sean designados como Comisarios deben expresar su aceptación.

Sin embargo el artículo 297 en su parte infine establece que en caso de no aceptación de alguno o algunos de los nombrados, estos pueden ser nombrados por el Juez de comercio, por lo que se puede pensar que si debe ser exigible su manifestación de aceptación o su negativa.



Naturaleza:

Es un órgano permanente e independiente, en virtud de lo cual son nombrados por n periodo que en algunos casos es de un año, aunque a voluntad de los socios se puede estipular un período mayor en los estatutos, la ley no contempla en forma supletoria el tiempo de duración como si lo hace en el caso de los administradores, artículo 267, que expresa que los administradores durarán dos años y serán relegibles si los estatutos no disponen otra cosa.

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Cuando es exigible la figura del Comisario:

Es siempre exigible en todos los casos de las sociedades anónimas y en la sociedad de responsabilidad limitada solo cuando su capital sea superior a los 500,00 bolívares, artículo 327 del Código de Comercio.



Quien designa a los Comisarios:

El artículo 287 del Código de Comercio establece que la asamblea ordinaria nombra a los Comisarios, a falta de designación o en caso de que los nombrados no aceptaren, el Juez de Comercio a solicitud de cualquier interesado puede designarlo, con la ausencia de los

administradores.



Facultades de los Comisarios:

Están enunciadas en el artículo 309 del Código de Comercio:

1. Inspección y vigilancia sobre todas las operaciones de la sociedad,

2. Examen de los libros.

3. Examen de la correspondencia y en general

4. Examen de todos los documentos de la sociedad.



Facultades de los Comisarios:

El Artículo 310 del Código de Comercio legitima a los comisarios como personas mediante las cuales, la asamblea puede ejercer la acción contra los administradores por hechos de los cuales sean responsables. Sin embargo, también los accionistas pueden denunciar a los comisarios los hechos de los administradores que crean censurables y los comisarios tienen la obligación de hacer constar que han recibido la denuncia, en su informe presentado a la asamblea.



Número de Comisarios:

El cargo de Comisario puede ser ocupado por una o más personas designadas, no existen ningún tipo de limitación salvo en las sociedades regidas por la Ley de Mercado de Capitales que exige la designación necesaria de por lo menos dos Comisarios, los cuales pueden actuar individualmente ya que no es un órgano colegiado.



Funciones

1. El Comisario quien tiene el poder o autorización de otro para ejecutar una orden u obrar en un asunto. Las funciones del Comisario según el Derecho Mercantil: La Ley le atribuye tres funciones permanentes:

2. Controlar la gestión de los administradores de una Sociedad Anónima.

3. Revisar las cuentas de la administración de la Sociedad.

4. Informar a la Asamblea General de Accionistas Ordinaria o Extraordinaria.



Funciones 5. Informar a la Asamblea General de Accionistas Ordinaria o

Extraordinaria. 6. La función de controlar la gestión de los administradores

esta establecida por los artículos 287, 309 y 311 del Código de Comercio vigente: El Comisario debe informar a la Asamblea sobre la situación financiera de la Sociedad, El Comisario tiene el derecho ilimitado de inspección y vigilancia sobre todas las operaciones de la sociedad y El Comisario debe velar por que los administradores cumplan los deberes que les impongan la Ley, el Acta Constitutiva y los Estatutos de la compañía.



Funciones

7. El Comisario tiene facultades para hacer observaciones y dar consejos a los administradores. Estas facultades se derivan las funciones que tienen a su cargo y por las cuales pueden, en forma ilimitada vigilar todas las operaciones de la sociedad y velar que los administradores cumplan con la Ley y con los Estatutos.

8. Además de las funciones permanentes, al Comisario le corresponden funciones de carácter accidental o eventual:

9. Esta obligado a informar o dar su opinión, cuando algún tribunal lo requiera de conformidad al artículo 291 del Código de Comercio, frente a una denuncia de los accionistas.



Funciones

10. Cuando reciben una denuncia de los accionistas contra los administradores y los denunciantes representes, por lo menos, un décimo del capital social, debe convocar inmediatamente a una asamblea para que decida sobre la misma, de acuerdo al artículo 319 del Código de Comercio.

11. Debe ejercer la acción de responsabilidad contra los administradores cuando así lo decida la asamblea como lo establece el artículo 310 del Código de Comercio.



Diferencias entre los Comisarios y de los Auditores Comisario Auditor

1. El comisario tiene la obligación de emitir una opinión.

2. El comisario tiene la más amplia e ilimitada posibilidad y derecho de inspección sobre todas las operaciones, puede examinar libros, correspondencia y todos los documentos de la compañía.

3. El comisario debe determinar si la información es cierta.

4. El comisario es designado por la asamblea de accionistas. El comisario debe ejercer la acción de responsabilidad contra los administradores que compete a la asamblea y que es ejercida a través de los comisarios de la sociedad. El auditor externo puede emitir una opinión o abstenerse de emitirla.

1. El auditor tiene inspección limitada sobre las operaciones

2. El auditor externo confirma, ratifica y verifica una información.

3. El auditor externo es designado por la administración.

4. El auditor externo no tiene ningún deber ni derecho de intentar las acciones contra los administradores.

EDICIÓN AÑO 2005


Condición ética y moral del Comisario Mercantil

• A los efectos de la ética profesional hay que considerar en las sociedades mercantiles dos aspectos fundamentales:

• Si somos comisarios no debemos aceptar ningún otro tipo de contratación profesional, en la misma empresa.

• Si estamos presentando algún tipo de servicio profesional diferente al del comisario, no debemos aceptar el cargo de comisario en la sociedad.



INFORME DEL COMISARIO ANUAL A LA ASAMBLEA:

La estructura del informe debe abarcar:

i. Aspectos Administrativos

ii. Aspectos Financieros Contables

iii. Aspectos Fiscales

iv. Aspectos Laborales

v. Otros aspectos y recomendaciones



INFORME DEL COMISARIO ANUAL A LA ASAMBLEA

Artículo 12. - Quince (15) días antes de la celebración de la asamblea ordinaria de accionistas, el comisario presentará su informe, contentivo, por lo menos, de lo siguiente: 12.1. Introducción: En la que se hará mención al origen de su nombramiento y el período que abarca su informe, así como si durante éste se han celebrado asambleas y sobre si ha asistido a las mismas. 12.2. Resultado de la evaluación de la gestión administrativa y de las operaciones económico financieras: Señalando el alcance del trabajo realizado de acuerdo a las normas establecidas en sus respectivas profesiones. 12.3. Resultado sobre la evaluación estatutaria: la cual comprenderá su opinión sobre si los administradores de la sociedad han cumplido con los deberes que les impone la ley, el documento constitutivo y los estatutos.



DEL INFORME ANUAL A LA ASAMBLEA 12.4. Informe sobre denuncias: el cual deberá señalar si durante el período que abarca el informe se recibieron denuncias por parte de los accionistas o socios sobre hechos de los administradores de la sociedad que crea censurables, si estas denuncias fueron sometidas a investigación y el resultado sucinto de la misma, en la forma y términos señalados en los artículos de estas normas. 12.5. Cualquier otro aspecto relacionado con su evaluación y las recomendaciones sobre la aprobación o no de la gestión administrativa y de los estados financieros presentados por los administradores de la sociedad. 12.6. Cuando el comisario lo considere conveniente podrá presentar a la asamblea o a la junta directiva las observaciones y recomendaciones que estime necesarias.



Precauciones a seguir por el Comisario

• Elabore propuestas de trabajo

– Incluya clausulas

• Anticorrupción

• Legitimación de capitales

• Obtenga evidencia suficiente y competente del resultado de su trabajo

• Tase y cobre honorarios justos (insignificantes o exagerados pueden evitar una buena defensa)

• Obtenga siempre una carta de manifestación de su cliente



• Retenga un ejemplar firmado y sellado del resultado de su trabajo en calidad de recibido

• Desarrolle su trabajo de acuerdo a las normas generalmente aceptadas y aplicando los procedimientos técnicos establecidos

• Conozca a su cliente y a los clientes de su cliente

• Jamás retenga información, activos o libros del cliente

• Prepárese, conozca los aspectos técnicos , legales y procedimentales del tema que esta abordando.




• “Googlee” a su cliente, los empleados y a los clientes de su cliente

• Preste atención a los indicadores de fraude (banderas rojas)

• Sea diligente y deje evidencia de ello

• Resguarde los resoluciones y hojas de seguridad, así como la información financiera de su cliente




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