¿Cláusula de Aceleración o Cláusula Resolutoria Expresa_ a Propósito de Un Pronunciamiento de...
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17/3/2015 ¿Cláusula de aceleración o cláusula resolutoria expresa? A propósito de un pronunciamiento de la Corte Suprema - IUS 360 http://www.ius360.com/privado/clausula-de-aceleracion-o-clausula-resolutoria-expresa-proposito-de-un-pronunciamiento-de-la-corte-suprema/ 1/4 ¿Cláusula de aceleración o cláusula resolutoria expresa? A propósito de un pronunciamiento de la Corte Suprema 16 marzo, 2015 por Walter Vásquez Rebaza Las siguientes líneas tienen por objeto exponer sintéticamente nuestro parecer sobre las relaciones existentes entre dos remedios contractuales bastante frecuentes en la praxis, los cuales suelen ser equiparados entre sí. Nos referimos a la cláusula de aceleración y a la cláusula resolutoria expresa. Emprenderemos dicha tarea con ocasión al pronunciamiento de la Corte Suprema en la Casación No. 1392-2013-Tacna, relacionada a los hechos que pasaremos a exponer. En setiembre de 2009, el Banco de Crédito del Perú celebró un contrato de préstamo con garantía hipotecaria (en adelante, el “Contrato”) a favor de una sociedad conyugal. Para garantizar la obligación de restitución del capital colocado[1] , el deudor constituyó a favor de la mencionada entidad financiera una hipoteca sobre un inmueble de su propiedad hasta por la suma de US$ 12,676.25[2] . Cabe señalar que en la cláusula octava del Contrato se dispuso que en caso la sociedad conyugal dejara de pagar dos o más cuotas o armadas del préstamo, según el cronograma de pagos acordado, sea en forma alternada o consecutiva, el Banco de Crédito se encontraba habilitado para dar por vencidos todos los plazos del crédito por falta de pago del deudor[3] . Es el caso que la sociedad conyugal incumplió con la restitución de ciertas cuotas de la suma mutuada, razón por la cual el Banco de Crédito, a través de una comunicación notarial, ejerció la cláusula octava del Contrato y dio por vencidos todos los plazos del cronograma de pagos. Posteriormente, la entidad financiera demandó la ejecución de la garantía hipotecaria por la vía procesal idónea, a fin de que una sociedad conyugal cumpla con pagarle la cantidad de US$ 12,480.93 más intereses y gastos del proceso. Tras ello, y una vez iniciado el proceso judicial, los demandados procedieron a entregar únicamente el monto correspondiente a las cuotas debidas a esa fecha según el cronograma contractual originalmente estipulado. Es decir, no abonaron el importe total del capital más los otros conceptos debidos. Tras pronunciamientos desfavorables en primera y en segunda instancia, la sociedad conyugal interpuso recurso de casación alegando que la Sala Superior no tomó en cuenta que los pagos de las cuotas periódicas en que se fragmentaba su obligación restitutoria habían sido cancelados y que por lo tanto no operaba la exigibilidad de la restitución íntegra. Al respecto, la Corte Suprema en la Consideración Sexta de la sentencia de casación rechazó el argumento de la sociedad conyugal según la cual sobre la inexigibilidad de la obligación, bajo los siguientes argumentos: “en razón de que a la fecha en que el ejecutado realizó el pago en relación a las cuotas vencidas (…) el Banco ya había hecho uso de la cláusula octava del contrato celebrado, donde se pactó que el Banco podrá dar por terminado el contrato de préstamo, dando por vencidos todos los plazos estipulados, exigir el pago inmediato del íntegro de las cuotas y proceder a la ejecución de la garantía hipotecaria de verificarse si se dejara de pagar dos o más cuotas o armadas del préstamo, según el cronograma de pagos acordado, sea en forma alternada o consecutiva”. (El resaltado es nuestro). Como podrá apreciarse, la Corte Suprema parece equiparar los conceptos de terminación unilateral del contrato (tutela resolutoria) con el ejercicio del poder de dar por vencidos los plazos a favor de una de las partes (aceleración) para proceder a exigir el íntegro de la obligación debida (acción de cumplimiento). Columnistas Alfonso Montoya Ultra vires: el latinazgo más famoso del derecho societario peruano Antonio Peña Jumpa ¿Para qué sirve la Sociología del Derecho en un país como el Perú? Betzabé Marciani Burgos Caricaturas blasfemas: el caso Charlie Hebdo y los posibles límites a la tolerancia liberal Carlos Caro Coria ¿Nadine ha sido investigada por lavado de activos? Cesar Higa Si tres testigos declaran que el propio acusado les dijo que ordenó un asesinato: ¿Ello es suficiente para condenarlo? 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iquestClaacuteusula de aceleracioacuten o claacuteusula resolutoriaexpresa A propoacutesito de un pronunciamiento dela Corte Suprema16 marzo 2015 por Walter Vaacutesquez Rebaza
Las siguientes liacuteneas tienen por objeto exponer sinteacuteticamente nuestro parecer sobre las relaciones existentes entre dosremedios contractuales bastante frecuentes en la praxis los cuales suelen ser equiparados entre siacute Nos referimos a la claacuteusulade aceleracioacuten y a la claacuteusula resolutoria expresa Emprenderemos dicha tarea con ocasioacuten al pronunciamiento de la CorteSuprema en la Casacioacuten No 1392-2013-Tacna relacionada a los hechos que pasaremos a exponer
En setiembre de 2009 el Banco de Creacutedito del Peruacute celebroacute un contrato de preacutestamo con garantiacutea hipotecaria (en adelante elldquoContratordquo) a favor de una sociedad conyugal Para garantizar la obligacioacuten de restitucioacuten del capital colocado[1] el deudorconstituyoacute a favor de la mencionada entidad financiera una hipoteca sobre un inmueble de su propiedad hasta por la suma deUS$ 1267625[2] Cabe sentildealar que en la claacuteusula octava del Contrato se dispuso que en caso la sociedad conyugal dejara depagar dos o maacutes cuotas o armadas del preacutestamo seguacuten el cronograma de pagos acordado sea en forma alternada oconsecutiva el Banco de Creacutedito se encontraba habilitado para dar por vencidos todos los plazos del creacutedito por falta de pagodel deudor[3]
Es el caso que la sociedad conyugal incumplioacute con la restitucioacuten de ciertas cuotas de la suma mutuada razoacuten por la cual elBanco de Creacutedito a traveacutes de una comunicacioacuten notarial ejercioacute la claacuteusula octava del Contrato y dio por vencidos todos losplazos del cronograma de pagos Posteriormente la entidad financiera demandoacute la ejecucioacuten de la garantiacutea hipotecaria por la viacuteaprocesal idoacutenea a fin de que una sociedad conyugal cumpla con pagarle la cantidad de US$ 1248093 maacutes intereses y gastosdel proceso
Tras ello y una vez iniciado el proceso judicial los demandados procedieron a entregar uacutenicamente el monto correspondiente alas cuotas debidas a esa fecha seguacuten el cronograma contractual originalmente estipulado Es decir no abonaron el importe totaldel capital maacutes los otros conceptos debidos Tras pronunciamientos desfavorables en primera y en segunda instancia lasociedad conyugal interpuso recurso de casacioacuten alegando que la Sala Superior no tomoacute en cuenta que los pagos de las cuotasperioacutedicas en que se fragmentaba su obligacioacuten restitutoria habiacutean sido cancelados y que por lo tanto no operaba la exigibilidadde la restitucioacuten iacutentegra
Al respecto la Corte Suprema en la Consideracioacuten Sexta de la sentencia de casacioacuten rechazoacute el argumento de la sociedadconyugal seguacuten la cual sobre la inexigibilidad de la obligacioacuten bajo los siguientes argumentos
ldquoen razoacuten de que a la fecha en que el ejecutado realizoacute el pago en relacioacuten a las cuotas vencidas (hellip) el Banco yahabiacutea hecho uso de la claacuteusula octava del contrato celebrado donde se pactoacute que el Banco podraacute dar porterminado el contrato de preacutestamo dando por vencidos todos los plazos estipulados exigir el pago inmediato deliacutentegro de las cuotas y proceder a la ejecucioacuten de la garantiacutea hipotecaria de verificarse si se dejara de pagar doso maacutes cuotas o armadas del preacutestamo seguacuten el cronograma de pagos acordado sea en forma alternada oconsecutivardquo (El resaltado es nuestro)
Como podraacute apreciarse la Corte Suprema parece equiparar los conceptos de terminacioacuten unilateral del contrato (tutelaresolutoria) con el ejercicio del poder de dar por vencidos los plazos a favor de una de las partes (aceleracioacuten) para proceder aexigir el iacutentegro de la obligacioacuten debida (accioacuten de cumplimiento)
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exigir el iacutentegro de la obligacioacuten debida (accioacuten de cumplimiento)
Al respecto debe puntualizarse que el remedio juriacutedico de la aceleracioacuten se configura juriacutedicamente como un derecho potestativoque le permite a una de las partes de un contrato cuyo precio u obligacioacuten restitutoria se encuentra fragmentada en cuotas darpor vencidos los plazos que favorecen a su contraparte ndashdeudorndash para asiacute proceder a ejercer de la accioacuten de cumplimiento[4] esdecir pretender el iacutentegro de la prestacioacuten debida
Asiacute conceptualizada la prerrogativa contractual referida supone una modificacioacuten unilateral en el contenido del contrato la cualcomo regla surgiraacute por justa causa y no discrecional
Cabe agregar que la autonomiacutea privada es capaz de introducir causales ad hoc de aceleracioacuten mediante la insercioacuten de claacuteusulasespeciacuteficas[5] Maacutes auacuten la estipulacioacuten de claacuteusulas de aceleracioacuten es comuacuten en los contratos de financiamiento (como elmutuo leasing liacutenea de creacutedito tarjeta de creacutedito y similares) tambieacuten en contratos de atribucioacuten patrimonial con preciofragmentado como la compraventa Los efectos de dichas claacuteusulas suelen ser potenciados a favor del beneficiario congarantiacuteas personales o reales o con tiacutetulos valores destinados a respaldar el cumplimiento del deudor
Sobre la regulacioacuten del Coacutedigo Civil para el remedio que nos ocupa debemos sentildealar que el artiacuteculo 181 del mencionado cuerponormativo[6] contiene ciertas causales de aceleracioacuten del plazo del negocio juriacutedico insolvencia sobreviniente del deudor nootorgamiento de las garantiacuteas a las que el acreedor se comprometioacute disminucioacuten o peacuterdida de las garantiacuteas imputable al deudorComo podraacute apreciarse en todas ellas factor comuacuten es el peligro de lesioacuten del intereacutes del acreedor Por su parte otras hipoacutetesislegales de aceleracioacuten se encuentran previstas en diversos artiacuteculos de la Ley de Tiacutetulos Valores para casos que involucren lautilizacioacuten de pagareacutes facturas conformadas o tiacutetulos de creacutedito hipotecario[7]
La mencioacuten maacutes relevante del remedio legal objeto de las presentes liacuteneas se encuentra prevista en el artiacuteculo 1323 del CoacutedigoCivil seguacuten el cual ldquoCuando el pago deba efectuarse en cuotas perioacutedicas el incumplimiento de tres cuotas sucesivas o noconcede al acreedor el derecho de exigir al deudor el inmediato pago del saldo daacutendose por vencidas las cuotas que estuviesenpendientes salvo pacto en contrariordquo
A diferencia de los supuestos contenidos en el artiacuteculo 181 anteriormente mencionado el artiacuteculo 1323 contiene comodetonante una lesioacuten genuina y actual a un intereacutes del acreedor producto del incumplimiento contractual relativo (cumplimientoparcial de una obligacioacuten)
Sobre el particular es preciso puntualizar el mencionado artiacuteculo 1323 del Coacutedigo Civil halla su antecedente en el artiacuteculo 1819del Coacutedigo Civil italiano que es una norma que forma parte de la regulacioacuten del contrato de mutuo
Artiacuteculo 1819 Restitucioacuten en cuotas ldquoSi se estipuloacute la restitucioacuten en cuotas de las cosas mutuadas y el mutuatario no cumplecon la obligacioacuten de pagar aunque sea una solas de dichas cuotas el mutuante puede solicitar seguacuten las circunstancias lainmediata restitucioacuten del iacutentegro del capitalrdquo
A este punto es necesario dejar en claro que el remedio legal o voluntario de la aceleracioacuten potencia o hace viable nada menosque la accioacuten de cumplimiento del contrato Lo que se favorece es la ejecucioacuten del contrato aunque de manera previa al plazooriginalmente establecido consensualmente El viacutenculo contractual persiste pero con una modificacioacuten parcial Dicho de otramanera la relacioacuten contractual sigue incoacutelume tras el ejercicio del poder de acelerar los plazos con la finalidad de que una de laspartes pueda solicitar la actuacioacuten del programa contractual
Pasando a otro punto debemos sentildealar que la claacuteusula resolutoria expresa se inserta en el geacutenero conformado por la resolucioacutenpor incumplimiento al ser una de las modalidades de esta uacuteltima La tutela apenas referida se configura como un supuesto deineficacia en sentido estricto es decir presupone la existencia la validez y eficacia inicial (fuerza vinculante) del contrato[8]
A mayor abundamiento la resolucioacuten por incumplimiento se configura como aquel remedio de actuacioacuten judicial (o arbitral) oextrajudicial en virtud del cual su titular cuenta con alguno de las siguientes prerrogativas (i) la de requerir al juez o aacuterbitro queluego de la verificacioacuten de ciertos requisitos constituya la ineficacia en sentido estricto de un contrato a causa de unincumplimiento grave de alguna de las prestaciones a cargo de la contraparte (ii) la de provocar por la viacutea extrajudicial laineficacia en sentido estricto de un contrato por la referida causal[9]
Por otro lado los efectos de la resolucioacuten son los siguientes[10]
El efecto liberatorio o extintivo en virtud del cual las partes dejan de estar juriacutedicamente comprometidas por el viacutenculocontractualEl efecto retroactivo por el cual la resolucioacuten se proyecta hacia atraacutes en el tiempoEl efecto restitutorio o reintegrativo por el cual las partes quedan obligadas a devolver las atribuciones patrimonialesejecutadas en cumplimiento del contrato resueltoEl efecto resarcitorio que se produce en caso se provoque dantildeo a la parte perjudicada por el incumplimiento
Como se podraacute apreciar la tutela resolutoria en todas sus modalidades busca extinguir fulminar erradicar o terminar unarelacioacuten contractual a causa del incumplimiento (como regla esencial) de una de las partes
En tal sentido como podraacute deducirse la naturaleza de la claacuteusula resolutoria expresa es diametralmente opuesta a la de laclaacuteusula de aceleracioacuten En efecto resulta abiertamente incompatible pretender el cumplimiento de un contrato tras haberacelerado los plazos en favor del deudor y al mismo tiempo provocar la resolucioacuten del mismo Mientras en el primer caso sebusca la satisfaccioacuten del intereacutes en el cumplimiento en el segundo caso se privilegia el intereacutes en la liberacioacuten del viacutenculocontractual que es antiteacutetico al primero
En esta liacutenea de ideas no resulta viable equiparar (como parece haber hecho la Corte Suprema en la Casacioacuten No 1392-2013-Tacna) los efectos de la claacuteusula de aceleracioacuten por incumplimiento con la claacuteusula resolutoria expresa
La razoacuten de ello obedece a que ambas instituciones cuentan con efectos juriacutedicos e incidencia opuesta sobre la relacioacutencontractual prexistente y su tratamiento debe ser por consiguiente diferenciado Entre las diferencias maacutes resaltantes entre unay otra claacuteusula se encuentran las siguientes
Mientras la claacuteusula resolutoria expresa uacutenicamente es de aplicacioacuten a los contratos de prestaciones reciacuteprocas osinalagmaacuteticos la claacuteusula de aceleracioacuten puede ser estipulada inclusive en contratos bilaterales no sinalagmaacuteticos (como elmutuo gratuito)La aceleracioacuten del plazo a favor del deudor no provoca los efectos liberatorio ni retroactivo caracteriacutesticos de la tutelaresolutoriaEn caso una parte ejerza el derecho potestativo emanado de una claacuteusula resolutoria expresa no mantendraacute tiacutetulo contractual
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En caso una parte ejerza el derecho potestativo emanado de una claacuteusula resolutoria expresa no mantendraacute tiacutetulo contractualalguno sobre las prestaciones ejecutadas por su contraparte las cuales deberaacuten ser restituidas in natura o por equivalente Encambio en la claacuteusula de aceleracioacuten las prestaciones ejecutadas por la parte infiel permaneceraacuten en la esfera juriacutedica de lacontraparte lo cual se justifica por la vigencia de la relacioacuten contractual Adicionalmente a ello el acreedor conservaraacute elderecho a obtener mediante la pretensioacuten judicial de cumplimiento ndashy la eventual ejecucioacuten forzada del patrimonio deudorndash laejecucioacuten iacutentegra del programa contractualFrente al ejercicio de la claacuteusula de aceleracioacuten la parte fiel podraacute valerse de todos los remedios contractuales estipuladospara las hipoacutetesis de incumplimiento puesto que el contrato mantiene su vigencia En cambio como regla esto no ocurre encaso se actuacutee una claacuteusula resolutoria expresa puesto que tras su actuacioacuten el programa contractual no es maacutes vinculantepor las partes[11]
Como conclusioacuten creemos que si bien es correcto que en el caso concreto el recurso de casacioacuten haya sido declaradoinfundado puesto que la uacutenica forma de evitar la ejecucioacuten forzada del bien en aquella etapa del proceso pasariacutea por cancelar eliacutentegro de la deuda el razonamiento de la Corte Suprema no puede ser compartido por confundir instituciones con naturaleza yefectos juriacutedicos opuestos
Fuente revistabnewswordpresscom
[1] Asimismo con dicha hipoteca se garantizoacute obligaciones restitutorias derivadas de otros tiacutetulos
[2] Cabe sentildealar que el inmueble fue valorizado consensualmente en US$ 4678738
[3] Sobre el particular debemos sentildealar que en los modelos contractuales se suelen incluir claacuteusulas como la siguiente rdquo Sialguacuten Evento de Incumplimiento ocurre el BANCO mediante aviso que por escrito remita al PRESTATARIO podraacute declarar todoslos montos que el PRESTATARIO deba pagar en virtud de este Contrato de Preacutestamo que de otra forma sean exigibles conposterioridad a la fecha del aviso como inmediatamente exigibles y pagaderos para lo cual las Partes en este acto convienen enque a partir de ese momento tales montos seraacuten exigibles y pagaderos sin que medie diligencia exhortos avisos presentacioacutenpara el pago requerimiento judicial protesto o cualesquiera otras formalidades a todas las cuales el PRESTATARIO renuncia enforma expresa ldquo
[4] BIANCA Massimo Diritto Civile 5 La responsabilitagrave Milaacuten Giuffregrave 2012 p 264 Seguacuten el autor esta accioacuten consiste enobtener la condena del deudor al cumplimiento de la obligacioacuten
[5] LECAROS Joseacute Miguel ldquoLa claacuteusula de aceleracioacutenrdquo En Ars Boni et Aequi No 3 2007p 197 Seguacuten el autor ldquoes frecuenteque se agreguen otras condiciones que produciriacutean el mismo efecto tales como enajenar el inmueble hipotecado sinautorizacioacuten del acreedor cambiar de destino del inmueble sin autorizacioacuten de acreedor retrasarse en el pago de lascontribuciones de bienes raiacuteces etceacutetera Pero sin duda la circunstancia que maacutes frecuentemente ocurre y que ha llegado aconocimiento de los tribunales recurrentemente es la morosidad en el pago de algunas de las cuotas a la fecha de suvencimientordquo
[6] Coacutedigo Civil peruano- Artiacuteculo 181- El deudor pierde el derecho a utilizar el plazo
1 Cuando resulta insolvente despueacutes de contraiacuteda la obligacioacuten salvo que garantice la deuda Se presume la insolvencia deldeudor si dentro de los quince diacuteas de su emplazamiento judicial no garantiza la deuda o no sentildeala bienes libres degravamen por valor suficiente para el cumplimiento de su prestacioacuten
2 Cuando no otorgue al acreedor las garantiacuteas a que se hubiese comprometido3 Cuando las garantiacuteas disminuyeren por acto propio del deudor o desaparecieren por causa no imputable a eacuteste a menos que
sean inmediatamente sustituiacutedas por otras equivalentes a satisfaccioacuten del acreedorLa peacuterdida del derecho al plazo por las causales indicadas en los incisos precedentes se declara a peticioacuten del interesado y setramita como proceso sumariacutesimo Son especialmente procedentes las medidas cautelares destinadas a asegurar la
satisfaccioacuten del creacutedito
[7] Veacutease los artiacuteculos 1582 1662 2433 de la Ley de Tiacutetulos Valores Ley No 27287
[8] A decir verdad seriacutea inoportuno ahondar sobre el estudio de esta figura pues no solo excederiacutea los propoacutesitos del presentetrabajo sino que resulta posible advertir que la doctrina nacional ha realizado ya un satisfactorio anaacutelisis de su naturalezajuriacutedica requisitos modalidades y efectos Sobre este punto veacutease DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel El contrato en generalComentarios a la seccioacuten primera del libro VII del Coacutedigo civil t II Lima Palestra 2007 pp 367 y ss FORNO FLOacuteREZ HugoldquoResolucioacuten por incumplimientordquo en MUNtildeIZ ZICHES Jorge y DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel (directores) Temas de DerechoContractual Lima Cultural Cuzco 1987 p 75 y ss ID ldquoResolucioacuten del contratordquo en Coacutedigo Civil Comentado Comentan 209especialistas en las diversas materias de Derecho civil Lima Gaceta Juriacutedica 2007 t VII p 156 y ss ID ldquoEl principio de laretroactividad de la resolucioacuten contractualrdquo en Themis Eacutepoca 2 nuacutem 30 1994 p 185 y ss ID ldquoResolucioacuten por intimacioacutenrdquo enThemis Eacutepoca 2 nuacutem 38 1998 pp 103 y ss Recientemente MORALES HERVIAS Roacutemulo Patologiacuteas y remedios del contratoLima Jurista 2011 pp 265 y ss
[9] MORALES HERVIAS (Patologiacuteas y remedios cit p 264) ha aseverado que en sentido teacutecnico la resolucioacuten porincumplimiento podriacutea configurarse como alguna de las siguientes modalidades (i) una resolucioacuten automaacutetica privada y (ii) unaresolucioacuten que depende de la actividad judicial Debemos manifestar nuestra adhesioacuten a la precisioacuten teoacuterica descrita Encualquier caso con el teacutermino resolucioacuten por incumplimiento buscaremos hacer referencia a ambas hipoacutetesis
[10] Para un estudio de los efectos de la resolucioacuten veacutease FORNO FLOREZ Hugo ldquoEfectos de la rescisioacuten y de la resolucioacutenrdquo enCoacutedigo Civil Comentado Comentan 209 especialistas en las diversas materias de Derecho civil Lima Gaceta juriacutedica 2007 tVII pp 158 y ss
[11] Salvo que las partes mismas hayan regulado expresamente ciertas claacuteusulas cuyos efectos juriacutedicos esteacuten destinados asupervivir la resolucioacuten por incumplimiento del contrato Por ejemplo la claacuteusula de confidencialidad de no competencia o lasgarantiacuteas siempre y cuando se haya ampliado en ese sentido su cobertura
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Fiscalizando Quioscos de Pobres enSan Isidro Modificacioacuten del Artiacuteculo920 del Coacutedigo Civil
Walter Vaacutesquez RebazaProfesor de Derecho Civil Patrimonial en la PUCP y en la Universidad ESAN Asociado del aacuterea de DerechoCorporativo en Delmar Ugarte Abogados
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exigir el iacutentegro de la obligacioacuten debida (accioacuten de cumplimiento)
Al respecto debe puntualizarse que el remedio juriacutedico de la aceleracioacuten se configura juriacutedicamente como un derecho potestativoque le permite a una de las partes de un contrato cuyo precio u obligacioacuten restitutoria se encuentra fragmentada en cuotas darpor vencidos los plazos que favorecen a su contraparte ndashdeudorndash para asiacute proceder a ejercer de la accioacuten de cumplimiento[4] esdecir pretender el iacutentegro de la prestacioacuten debida
Asiacute conceptualizada la prerrogativa contractual referida supone una modificacioacuten unilateral en el contenido del contrato la cualcomo regla surgiraacute por justa causa y no discrecional
Cabe agregar que la autonomiacutea privada es capaz de introducir causales ad hoc de aceleracioacuten mediante la insercioacuten de claacuteusulasespeciacuteficas[5] Maacutes auacuten la estipulacioacuten de claacuteusulas de aceleracioacuten es comuacuten en los contratos de financiamiento (como elmutuo leasing liacutenea de creacutedito tarjeta de creacutedito y similares) tambieacuten en contratos de atribucioacuten patrimonial con preciofragmentado como la compraventa Los efectos de dichas claacuteusulas suelen ser potenciados a favor del beneficiario congarantiacuteas personales o reales o con tiacutetulos valores destinados a respaldar el cumplimiento del deudor
Sobre la regulacioacuten del Coacutedigo Civil para el remedio que nos ocupa debemos sentildealar que el artiacuteculo 181 del mencionado cuerponormativo[6] contiene ciertas causales de aceleracioacuten del plazo del negocio juriacutedico insolvencia sobreviniente del deudor nootorgamiento de las garantiacuteas a las que el acreedor se comprometioacute disminucioacuten o peacuterdida de las garantiacuteas imputable al deudorComo podraacute apreciarse en todas ellas factor comuacuten es el peligro de lesioacuten del intereacutes del acreedor Por su parte otras hipoacutetesislegales de aceleracioacuten se encuentran previstas en diversos artiacuteculos de la Ley de Tiacutetulos Valores para casos que involucren lautilizacioacuten de pagareacutes facturas conformadas o tiacutetulos de creacutedito hipotecario[7]
La mencioacuten maacutes relevante del remedio legal objeto de las presentes liacuteneas se encuentra prevista en el artiacuteculo 1323 del CoacutedigoCivil seguacuten el cual ldquoCuando el pago deba efectuarse en cuotas perioacutedicas el incumplimiento de tres cuotas sucesivas o noconcede al acreedor el derecho de exigir al deudor el inmediato pago del saldo daacutendose por vencidas las cuotas que estuviesenpendientes salvo pacto en contrariordquo
A diferencia de los supuestos contenidos en el artiacuteculo 181 anteriormente mencionado el artiacuteculo 1323 contiene comodetonante una lesioacuten genuina y actual a un intereacutes del acreedor producto del incumplimiento contractual relativo (cumplimientoparcial de una obligacioacuten)
Sobre el particular es preciso puntualizar el mencionado artiacuteculo 1323 del Coacutedigo Civil halla su antecedente en el artiacuteculo 1819del Coacutedigo Civil italiano que es una norma que forma parte de la regulacioacuten del contrato de mutuo
Artiacuteculo 1819 Restitucioacuten en cuotas ldquoSi se estipuloacute la restitucioacuten en cuotas de las cosas mutuadas y el mutuatario no cumplecon la obligacioacuten de pagar aunque sea una solas de dichas cuotas el mutuante puede solicitar seguacuten las circunstancias lainmediata restitucioacuten del iacutentegro del capitalrdquo
A este punto es necesario dejar en claro que el remedio legal o voluntario de la aceleracioacuten potencia o hace viable nada menosque la accioacuten de cumplimiento del contrato Lo que se favorece es la ejecucioacuten del contrato aunque de manera previa al plazooriginalmente establecido consensualmente El viacutenculo contractual persiste pero con una modificacioacuten parcial Dicho de otramanera la relacioacuten contractual sigue incoacutelume tras el ejercicio del poder de acelerar los plazos con la finalidad de que una de laspartes pueda solicitar la actuacioacuten del programa contractual
Pasando a otro punto debemos sentildealar que la claacuteusula resolutoria expresa se inserta en el geacutenero conformado por la resolucioacutenpor incumplimiento al ser una de las modalidades de esta uacuteltima La tutela apenas referida se configura como un supuesto deineficacia en sentido estricto es decir presupone la existencia la validez y eficacia inicial (fuerza vinculante) del contrato[8]
A mayor abundamiento la resolucioacuten por incumplimiento se configura como aquel remedio de actuacioacuten judicial (o arbitral) oextrajudicial en virtud del cual su titular cuenta con alguno de las siguientes prerrogativas (i) la de requerir al juez o aacuterbitro queluego de la verificacioacuten de ciertos requisitos constituya la ineficacia en sentido estricto de un contrato a causa de unincumplimiento grave de alguna de las prestaciones a cargo de la contraparte (ii) la de provocar por la viacutea extrajudicial laineficacia en sentido estricto de un contrato por la referida causal[9]
Por otro lado los efectos de la resolucioacuten son los siguientes[10]
El efecto liberatorio o extintivo en virtud del cual las partes dejan de estar juriacutedicamente comprometidas por el viacutenculocontractualEl efecto retroactivo por el cual la resolucioacuten se proyecta hacia atraacutes en el tiempoEl efecto restitutorio o reintegrativo por el cual las partes quedan obligadas a devolver las atribuciones patrimonialesejecutadas en cumplimiento del contrato resueltoEl efecto resarcitorio que se produce en caso se provoque dantildeo a la parte perjudicada por el incumplimiento
Como se podraacute apreciar la tutela resolutoria en todas sus modalidades busca extinguir fulminar erradicar o terminar unarelacioacuten contractual a causa del incumplimiento (como regla esencial) de una de las partes
En tal sentido como podraacute deducirse la naturaleza de la claacuteusula resolutoria expresa es diametralmente opuesta a la de laclaacuteusula de aceleracioacuten En efecto resulta abiertamente incompatible pretender el cumplimiento de un contrato tras haberacelerado los plazos en favor del deudor y al mismo tiempo provocar la resolucioacuten del mismo Mientras en el primer caso sebusca la satisfaccioacuten del intereacutes en el cumplimiento en el segundo caso se privilegia el intereacutes en la liberacioacuten del viacutenculocontractual que es antiteacutetico al primero
En esta liacutenea de ideas no resulta viable equiparar (como parece haber hecho la Corte Suprema en la Casacioacuten No 1392-2013-Tacna) los efectos de la claacuteusula de aceleracioacuten por incumplimiento con la claacuteusula resolutoria expresa
La razoacuten de ello obedece a que ambas instituciones cuentan con efectos juriacutedicos e incidencia opuesta sobre la relacioacutencontractual prexistente y su tratamiento debe ser por consiguiente diferenciado Entre las diferencias maacutes resaltantes entre unay otra claacuteusula se encuentran las siguientes
Mientras la claacuteusula resolutoria expresa uacutenicamente es de aplicacioacuten a los contratos de prestaciones reciacuteprocas osinalagmaacuteticos la claacuteusula de aceleracioacuten puede ser estipulada inclusive en contratos bilaterales no sinalagmaacuteticos (como elmutuo gratuito)La aceleracioacuten del plazo a favor del deudor no provoca los efectos liberatorio ni retroactivo caracteriacutesticos de la tutelaresolutoriaEn caso una parte ejerza el derecho potestativo emanado de una claacuteusula resolutoria expresa no mantendraacute tiacutetulo contractual
Martiacuten Mejorada ChaucaJuez y parte en los bienes del Estado
Mauro UgazLos ldquopulpinesrdquo somos nosotros no losjoacutevenes
Miguel MurInsuficiente
Renzo E SaavedraUna vez heredero siempre heredero
Sebastiaacuten Soltau SalazarSebastiaacuten Soltau sobre seleccioacuten ypreparacioacuten de testigos ldquoEl caso no lopierde el testigo lo pierde el abogadordquo
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1732015 iquestClaacuteusula de aceleracioacuten o claacuteusula resolutoria expresa A propoacutesito de un pronunciamiento de la Corte Suprema - IUS 360
httpwwwius360comprivadoclausula-de-aceleracion-o-clausula-resolutoria-expresa-proposito-de-un-pronunciamiento-de-la-corte-suprema 34
En caso una parte ejerza el derecho potestativo emanado de una claacuteusula resolutoria expresa no mantendraacute tiacutetulo contractualalguno sobre las prestaciones ejecutadas por su contraparte las cuales deberaacuten ser restituidas in natura o por equivalente Encambio en la claacuteusula de aceleracioacuten las prestaciones ejecutadas por la parte infiel permaneceraacuten en la esfera juriacutedica de lacontraparte lo cual se justifica por la vigencia de la relacioacuten contractual Adicionalmente a ello el acreedor conservaraacute elderecho a obtener mediante la pretensioacuten judicial de cumplimiento ndashy la eventual ejecucioacuten forzada del patrimonio deudorndash laejecucioacuten iacutentegra del programa contractualFrente al ejercicio de la claacuteusula de aceleracioacuten la parte fiel podraacute valerse de todos los remedios contractuales estipuladospara las hipoacutetesis de incumplimiento puesto que el contrato mantiene su vigencia En cambio como regla esto no ocurre encaso se actuacutee una claacuteusula resolutoria expresa puesto que tras su actuacioacuten el programa contractual no es maacutes vinculantepor las partes[11]
Como conclusioacuten creemos que si bien es correcto que en el caso concreto el recurso de casacioacuten haya sido declaradoinfundado puesto que la uacutenica forma de evitar la ejecucioacuten forzada del bien en aquella etapa del proceso pasariacutea por cancelar eliacutentegro de la deuda el razonamiento de la Corte Suprema no puede ser compartido por confundir instituciones con naturaleza yefectos juriacutedicos opuestos
Fuente revistabnewswordpresscom
[1] Asimismo con dicha hipoteca se garantizoacute obligaciones restitutorias derivadas de otros tiacutetulos
[2] Cabe sentildealar que el inmueble fue valorizado consensualmente en US$ 4678738
[3] Sobre el particular debemos sentildealar que en los modelos contractuales se suelen incluir claacuteusulas como la siguiente rdquo Sialguacuten Evento de Incumplimiento ocurre el BANCO mediante aviso que por escrito remita al PRESTATARIO podraacute declarar todoslos montos que el PRESTATARIO deba pagar en virtud de este Contrato de Preacutestamo que de otra forma sean exigibles conposterioridad a la fecha del aviso como inmediatamente exigibles y pagaderos para lo cual las Partes en este acto convienen enque a partir de ese momento tales montos seraacuten exigibles y pagaderos sin que medie diligencia exhortos avisos presentacioacutenpara el pago requerimiento judicial protesto o cualesquiera otras formalidades a todas las cuales el PRESTATARIO renuncia enforma expresa ldquo
[4] BIANCA Massimo Diritto Civile 5 La responsabilitagrave Milaacuten Giuffregrave 2012 p 264 Seguacuten el autor esta accioacuten consiste enobtener la condena del deudor al cumplimiento de la obligacioacuten
[5] LECAROS Joseacute Miguel ldquoLa claacuteusula de aceleracioacutenrdquo En Ars Boni et Aequi No 3 2007p 197 Seguacuten el autor ldquoes frecuenteque se agreguen otras condiciones que produciriacutean el mismo efecto tales como enajenar el inmueble hipotecado sinautorizacioacuten del acreedor cambiar de destino del inmueble sin autorizacioacuten de acreedor retrasarse en el pago de lascontribuciones de bienes raiacuteces etceacutetera Pero sin duda la circunstancia que maacutes frecuentemente ocurre y que ha llegado aconocimiento de los tribunales recurrentemente es la morosidad en el pago de algunas de las cuotas a la fecha de suvencimientordquo
[6] Coacutedigo Civil peruano- Artiacuteculo 181- El deudor pierde el derecho a utilizar el plazo
1 Cuando resulta insolvente despueacutes de contraiacuteda la obligacioacuten salvo que garantice la deuda Se presume la insolvencia deldeudor si dentro de los quince diacuteas de su emplazamiento judicial no garantiza la deuda o no sentildeala bienes libres degravamen por valor suficiente para el cumplimiento de su prestacioacuten
2 Cuando no otorgue al acreedor las garantiacuteas a que se hubiese comprometido3 Cuando las garantiacuteas disminuyeren por acto propio del deudor o desaparecieren por causa no imputable a eacuteste a menos que
sean inmediatamente sustituiacutedas por otras equivalentes a satisfaccioacuten del acreedorLa peacuterdida del derecho al plazo por las causales indicadas en los incisos precedentes se declara a peticioacuten del interesado y setramita como proceso sumariacutesimo Son especialmente procedentes las medidas cautelares destinadas a asegurar la
satisfaccioacuten del creacutedito
[7] Veacutease los artiacuteculos 1582 1662 2433 de la Ley de Tiacutetulos Valores Ley No 27287
[8] A decir verdad seriacutea inoportuno ahondar sobre el estudio de esta figura pues no solo excederiacutea los propoacutesitos del presentetrabajo sino que resulta posible advertir que la doctrina nacional ha realizado ya un satisfactorio anaacutelisis de su naturalezajuriacutedica requisitos modalidades y efectos Sobre este punto veacutease DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel El contrato en generalComentarios a la seccioacuten primera del libro VII del Coacutedigo civil t II Lima Palestra 2007 pp 367 y ss FORNO FLOacuteREZ HugoldquoResolucioacuten por incumplimientordquo en MUNtildeIZ ZICHES Jorge y DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel (directores) Temas de DerechoContractual Lima Cultural Cuzco 1987 p 75 y ss ID ldquoResolucioacuten del contratordquo en Coacutedigo Civil Comentado Comentan 209especialistas en las diversas materias de Derecho civil Lima Gaceta Juriacutedica 2007 t VII p 156 y ss ID ldquoEl principio de laretroactividad de la resolucioacuten contractualrdquo en Themis Eacutepoca 2 nuacutem 30 1994 p 185 y ss ID ldquoResolucioacuten por intimacioacutenrdquo enThemis Eacutepoca 2 nuacutem 38 1998 pp 103 y ss Recientemente MORALES HERVIAS Roacutemulo Patologiacuteas y remedios del contratoLima Jurista 2011 pp 265 y ss
[9] MORALES HERVIAS (Patologiacuteas y remedios cit p 264) ha aseverado que en sentido teacutecnico la resolucioacuten porincumplimiento podriacutea configurarse como alguna de las siguientes modalidades (i) una resolucioacuten automaacutetica privada y (ii) unaresolucioacuten que depende de la actividad judicial Debemos manifestar nuestra adhesioacuten a la precisioacuten teoacuterica descrita Encualquier caso con el teacutermino resolucioacuten por incumplimiento buscaremos hacer referencia a ambas hipoacutetesis
[10] Para un estudio de los efectos de la resolucioacuten veacutease FORNO FLOREZ Hugo ldquoEfectos de la rescisioacuten y de la resolucioacutenrdquo enCoacutedigo Civil Comentado Comentan 209 especialistas en las diversas materias de Derecho civil Lima Gaceta juriacutedica 2007 tVII pp 158 y ss
[11] Salvo que las partes mismas hayan regulado expresamente ciertas claacuteusulas cuyos efectos juriacutedicos esteacuten destinados asupervivir la resolucioacuten por incumplimiento del contrato Por ejemplo la claacuteusula de confidencialidad de no competencia o lasgarantiacuteas siempre y cuando se haya ampliado en ese sentido su cobertura
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1732015 iquestClaacuteusula de aceleracioacuten o claacuteusula resolutoria expresa A propoacutesito de un pronunciamiento de la Corte Suprema - IUS 360
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Fiscalizando Quioscos de Pobres enSan Isidro Modificacioacuten del Artiacuteculo920 del Coacutedigo Civil
Walter Vaacutesquez RebazaProfesor de Derecho Civil Patrimonial en la PUCP y en la Universidad ESAN Asociado del aacuterea de DerechoCorporativo en Delmar Ugarte Abogados
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En caso una parte ejerza el derecho potestativo emanado de una claacuteusula resolutoria expresa no mantendraacute tiacutetulo contractualalguno sobre las prestaciones ejecutadas por su contraparte las cuales deberaacuten ser restituidas in natura o por equivalente Encambio en la claacuteusula de aceleracioacuten las prestaciones ejecutadas por la parte infiel permaneceraacuten en la esfera juriacutedica de lacontraparte lo cual se justifica por la vigencia de la relacioacuten contractual Adicionalmente a ello el acreedor conservaraacute elderecho a obtener mediante la pretensioacuten judicial de cumplimiento ndashy la eventual ejecucioacuten forzada del patrimonio deudorndash laejecucioacuten iacutentegra del programa contractualFrente al ejercicio de la claacuteusula de aceleracioacuten la parte fiel podraacute valerse de todos los remedios contractuales estipuladospara las hipoacutetesis de incumplimiento puesto que el contrato mantiene su vigencia En cambio como regla esto no ocurre encaso se actuacutee una claacuteusula resolutoria expresa puesto que tras su actuacioacuten el programa contractual no es maacutes vinculantepor las partes[11]
Como conclusioacuten creemos que si bien es correcto que en el caso concreto el recurso de casacioacuten haya sido declaradoinfundado puesto que la uacutenica forma de evitar la ejecucioacuten forzada del bien en aquella etapa del proceso pasariacutea por cancelar eliacutentegro de la deuda el razonamiento de la Corte Suprema no puede ser compartido por confundir instituciones con naturaleza yefectos juriacutedicos opuestos
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[1] Asimismo con dicha hipoteca se garantizoacute obligaciones restitutorias derivadas de otros tiacutetulos
[2] Cabe sentildealar que el inmueble fue valorizado consensualmente en US$ 4678738
[3] Sobre el particular debemos sentildealar que en los modelos contractuales se suelen incluir claacuteusulas como la siguiente rdquo Sialguacuten Evento de Incumplimiento ocurre el BANCO mediante aviso que por escrito remita al PRESTATARIO podraacute declarar todoslos montos que el PRESTATARIO deba pagar en virtud de este Contrato de Preacutestamo que de otra forma sean exigibles conposterioridad a la fecha del aviso como inmediatamente exigibles y pagaderos para lo cual las Partes en este acto convienen enque a partir de ese momento tales montos seraacuten exigibles y pagaderos sin que medie diligencia exhortos avisos presentacioacutenpara el pago requerimiento judicial protesto o cualesquiera otras formalidades a todas las cuales el PRESTATARIO renuncia enforma expresa ldquo
[4] BIANCA Massimo Diritto Civile 5 La responsabilitagrave Milaacuten Giuffregrave 2012 p 264 Seguacuten el autor esta accioacuten consiste enobtener la condena del deudor al cumplimiento de la obligacioacuten
[5] LECAROS Joseacute Miguel ldquoLa claacuteusula de aceleracioacutenrdquo En Ars Boni et Aequi No 3 2007p 197 Seguacuten el autor ldquoes frecuenteque se agreguen otras condiciones que produciriacutean el mismo efecto tales como enajenar el inmueble hipotecado sinautorizacioacuten del acreedor cambiar de destino del inmueble sin autorizacioacuten de acreedor retrasarse en el pago de lascontribuciones de bienes raiacuteces etceacutetera Pero sin duda la circunstancia que maacutes frecuentemente ocurre y que ha llegado aconocimiento de los tribunales recurrentemente es la morosidad en el pago de algunas de las cuotas a la fecha de suvencimientordquo
[6] Coacutedigo Civil peruano- Artiacuteculo 181- El deudor pierde el derecho a utilizar el plazo
1 Cuando resulta insolvente despueacutes de contraiacuteda la obligacioacuten salvo que garantice la deuda Se presume la insolvencia deldeudor si dentro de los quince diacuteas de su emplazamiento judicial no garantiza la deuda o no sentildeala bienes libres degravamen por valor suficiente para el cumplimiento de su prestacioacuten
2 Cuando no otorgue al acreedor las garantiacuteas a que se hubiese comprometido3 Cuando las garantiacuteas disminuyeren por acto propio del deudor o desaparecieren por causa no imputable a eacuteste a menos que
sean inmediatamente sustituiacutedas por otras equivalentes a satisfaccioacuten del acreedorLa peacuterdida del derecho al plazo por las causales indicadas en los incisos precedentes se declara a peticioacuten del interesado y setramita como proceso sumariacutesimo Son especialmente procedentes las medidas cautelares destinadas a asegurar la
satisfaccioacuten del creacutedito
[7] Veacutease los artiacuteculos 1582 1662 2433 de la Ley de Tiacutetulos Valores Ley No 27287
[8] A decir verdad seriacutea inoportuno ahondar sobre el estudio de esta figura pues no solo excederiacutea los propoacutesitos del presentetrabajo sino que resulta posible advertir que la doctrina nacional ha realizado ya un satisfactorio anaacutelisis de su naturalezajuriacutedica requisitos modalidades y efectos Sobre este punto veacutease DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel El contrato en generalComentarios a la seccioacuten primera del libro VII del Coacutedigo civil t II Lima Palestra 2007 pp 367 y ss FORNO FLOacuteREZ HugoldquoResolucioacuten por incumplimientordquo en MUNtildeIZ ZICHES Jorge y DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel (directores) Temas de DerechoContractual Lima Cultural Cuzco 1987 p 75 y ss ID ldquoResolucioacuten del contratordquo en Coacutedigo Civil Comentado Comentan 209especialistas en las diversas materias de Derecho civil Lima Gaceta Juriacutedica 2007 t VII p 156 y ss ID ldquoEl principio de laretroactividad de la resolucioacuten contractualrdquo en Themis Eacutepoca 2 nuacutem 30 1994 p 185 y ss ID ldquoResolucioacuten por intimacioacutenrdquo enThemis Eacutepoca 2 nuacutem 38 1998 pp 103 y ss Recientemente MORALES HERVIAS Roacutemulo Patologiacuteas y remedios del contratoLima Jurista 2011 pp 265 y ss
[9] MORALES HERVIAS (Patologiacuteas y remedios cit p 264) ha aseverado que en sentido teacutecnico la resolucioacuten porincumplimiento podriacutea configurarse como alguna de las siguientes modalidades (i) una resolucioacuten automaacutetica privada y (ii) unaresolucioacuten que depende de la actividad judicial Debemos manifestar nuestra adhesioacuten a la precisioacuten teoacuterica descrita Encualquier caso con el teacutermino resolucioacuten por incumplimiento buscaremos hacer referencia a ambas hipoacutetesis
[10] Para un estudio de los efectos de la resolucioacuten veacutease FORNO FLOREZ Hugo ldquoEfectos de la rescisioacuten y de la resolucioacutenrdquo enCoacutedigo Civil Comentado Comentan 209 especialistas en las diversas materias de Derecho civil Lima Gaceta juriacutedica 2007 tVII pp 158 y ss
[11] Salvo que las partes mismas hayan regulado expresamente ciertas claacuteusulas cuyos efectos juriacutedicos esteacuten destinados asupervivir la resolucioacuten por incumplimiento del contrato Por ejemplo la claacuteusula de confidencialidad de no competencia o lasgarantiacuteas siempre y cuando se haya ampliado en ese sentido su cobertura
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![¿EL ESCUDO COMO INSTITUTA? IUS COMMUNE/ IUS …219-294].pdfIura Vasconiae, 15/2018, 219-294 219 ¿EL ESCUDO COMO INSTITUTA?IUS COMMUNE/ IUS PROPRIUM EN ESCOCIA Y VIZCAYA BAJO LA ILUSTRACIÓN:](https://static.fdocuments.ec/doc/165x107/5f885aa63655987f843d3fbe/el-escudo-como-instituta-ius-commune-ius-219-294pdf-iura-vasconiae-152018.jpg)
