CASO PRACTICO OPCION 3

ACTUACIONES CONTRA INTERMEDIARIOS NO

REGISTRADOS

PLANTEAMIENTOSUJETO: Sociedad anónima española (X, S.A.)

CONSTITUCION: febrero de 1995

CAPITAL SOCIAL: 10.000.000 de pesetas

ACCIONISTAS: Dos personas físicas (50% del capital social) y una persona jurídica inglesa (el otro 50%)

OBJETO SOCIAL: De conformidad con sus Estatutos Sociales, el asesoramiento sobre la compra y venta de monedas o divisas.

DETECCION: Petición de información realizada por el abogado de una persona contactada en marzo de 1995

PRIMERAS ACTUACIONES PRACTICADAS

A) REQUERIMIENTO• Habilitación de la entidad

• Escritura de constitución

• Accionistas y Consejeros

• Actividad de la entidad

• Países en los que actúa

• Tipos de productos en los que invierte

• Procedimiento de formalización de operaciones

• Identificación de clientes

• Identificación de operaciones

• Modelos de contratos

• Intermediarios Financieros

• Balance y Cuenta de Resultados• Detalle de ingresos

B) CONTESTACION

• Actuaban en el mercado de divisas al contado (spot)

• La intermediaria era la sociedad británica accionista de la española

• El cliente contrataba directamente con la sociedad británica

• X, S.A. recibía las órdenes de los clientes

• El cliente no pagaba a X, S.A. por sus servicios

• Los ingresos de X, S.A. procedían de la entidad británica

C) VISITA IN SITU• 1. Toma de declaración

• Confirma las manifestaciones realizadas al requerimiento

• La actividad de X, S.A. es la captación de clientes para la empresa británica

• La captación se realiza telefónicamente a partir de datos facilitados por empresas de telemarketing

• Asesoran a los clientes sobre divisas

• Los clientes invierten en el mercado FOREX

• El dinero se recibe por el broker en Londres en una cuenta a su nombre

• X, S.A. no controla las inversiones

• Los clientes reciben la información directamente del broker

• X, S.A. tiene diez empleados

• 2. Aportación de documentación

D) CONCLUSIONES

• La entidad recibía las órdenes de los clientes

• Intermedian, no asesoran

• Invierten en divisas al contado

• Invierten en el mercado FOREX (no regulado)

• Operaciones a medida (no estandarizadas)

• La CNMV no es competente

SEGUNDAS ACTUACIONES PRACTICADAS

A) DETECCION

Se detectan mediante denuncia policial dos entidades extranjeras que actúan desde el mismo domicilio social de X, S.A. En ese domicilio también se localiza una nueva sociedad española, Z, S.A.

B) VISITA IN SITU• Nos recibe el abogado de una de las entidades extranjeras

• La compañía era de Hamburgo

• Ofrece inversiones sobre divisas en el mercado FOREX

• Captan clientes enviando folletos informativos

• Solo operó durante dos meses

• Captó 13 clientes no residentes

• La orden se recibe en Hamburgo y el dinero en Suiza

• La orden se transmitía a brokers para su ejecución

• La oficina de Hamburgo pagaba los gasto de la de España

• Llegó a tener veinte empleados

• A la fecha de la inspección estaba inoperativa

C) RECEPCION DE DENUNCIA ANONIMA

• Vincula a las dos sociedades extranjeras con X, S.A. y con Z, S.A.

• En cartas cruzadas entre estas sociedades se plantea la conveniencia de que X, S.A. se inscriba en la CNMV

• Consideran que lo menos costoso es ser representante de una entidad habilitada

• Plantean la existencia de conversaciones con una entidad habilitada para conseguir su objetivo

D) CONCLUSIONES

• Las entidades extranjeras ya no tenían oficina de representación es España

• La entidad X, S.A. se encontraba inoperativa

• El paso siguiente era investigar la nueva sociedad Z, S.A.

TERCERAS ACTUACIONES PRACTICADAS

A) NUEVOS DATOS• La sociedad Z, S.A. se constituyó en julio del 96• Sus accionistas son tres personas físicas dos de las

cuales (con un 99,35% del capital) son antiguos accionistas de X, S.A.

• El Administrador es el mismo que el de X, S.A.• Su objeto social es ser representante de sociedades

y agencias de valores• En septiembre del 96 se inscriben en la CNMV

como representantes de una entidad habilitada• Esta relación finaliza en enero del 96

B) REQUERIMIENTO• Escritura de constitución

• Balance y Cuenta de Resultados

• Detalle de la cuenta de ingresos

• Relación de Z, S.A. con X, S.A. y con las dos sociedades extranjeras

• Actividad realizada

• Países en los que opera

• Autorizaciones con las que cuenta

• Tipología de los productos que ofrece

• Mercados en los que invierte

• Procedimiento de formalización de operaciones

• Identificación de los clientes

• Operaciones realizadas

• Documentación que se remite a los clientes

• Modelo de contrato

• Brokers que realizan las operaciones

• Entidades bancarias en las que los clientes ingresan su dinero

C) CONTESTACION

• No tiene relación con las entidades extranjeras ni con X, S.A.

• Su actividad es ser representante de una Agencia de Valores

• La representación se refería al mercado de divisas

• Captan clientes para inversiones

• Asesoran sobre divisas

• La relación es entre el cliente y la Agencia

• Las inversiones las realiza la Agencia

• La Agencia es la depositaria del dinero y de los valores

• Sus ingresos proceden de las comisiones pagadas por la Agencia

D) CONCLUSIONES

• La entidad Z, S.A. tenía accionistas comunes con X, S.A.

• Su administrador era el mismo que el de X, S.A.

• No obstante, tenía un contrato de representación con una Agencia de Valores y su actividad se ceñía y se encontraba amparada en dicho contrato

• Había que tener a la entidad bajo vigilancia

CUARTAS ACTUACIONES PRACTICADA

A) NUEVOS DATOSA) NUEVOS DATOS

En abril de 1997 aparece en un diario de difusión nacional un anuncia de Z, S.A. en el que ofrecía realizar operaciones en opciones y futuros sobre divisas, deuda pública, commodities, metales e índices bursátiles.

B) REQUERIMIENTO

Se vuelve de nuevo a requerir toda la información que se ha indicado anteriormente, fundamentalmente, con la finalidad de saber que actividad estaban desarrollando y actualizar los datos que se disponían de la entidad.

C) CONTESTACION• Z, S.A. reemprendió su actividad en abril del 97

• Asesoran respecto a posibles inversiones financieras

• Sólo actúan en España

• La tipología de los productos que ofrecen es la que aparece en el anuncio

• Los ingresos provienen de las comisiones abonadas por las entidades con las que los clientes deciden invertir

• Manifiestan operar, casi exclusivamente, con un broker británico

• Los clientes contactan directamente con el broker

• Una vez concretado entre broker el cliente el producto en que invertir, ambos firman un contrato

• El dinero lo transfiere el cliente a la cuenta del broker

• A la fecha del requerimiento la entidad había captado 14 clientes y 29,5 millones de pesetas de efectivo

D) CONCLUSIONES

• La actividad se había iniciado en fecha muy reciente

• Conocían la legislación al haber estado inscritos como representantes

• No existían reclamaciones, ni denuncias ni ningún otro dato que desvirtuase la postura de asesoramiento mantenida por Z, S.A.

QUINTAS ACTUACIONES PRACTICADA

A) NUEVOS HECHOS

El Departamento de Atención al Público de la CNMV comienza a recibir numerosas reclamaciones de inversores insatisfechos con la actuación de Z, S.A. poniendo de manifiesto hechos que desvirtúan la actividad de asesoramiento defendida por la entidad

B) REQUERIMIENTO

Se vuelve de nuevo a requerir información con el objeto, fundamentalmente de actualizar los datos sobre clientes, efectivo captado, etc, a las fechas de dicho requerimiento

C) CONTESTACION

• No contestan la mayor parte de las cuestiones planteadas

• No remiten la documentación solicitada

• Indican que su actividad sigue siendo la misma, esto es, asesoramiento

• Identifican la cuenta bancaria abierta a nombre de Z, S.A.

D) SOLICITUD DE COLABORACION

Se solicita colaboración del Servicio Ejecutivo de Control de Cambios y Blanqueo de Capitales del Banco de España, al existir sospechas de que pudieran estar incumpliendo la normativa, bien de control de cambios, o bien de blanqueo de capitales

E) REQUERIMIENTO A LA ENTIDAD BANCARIA

• Extracto de la cuenta bancaria de Z, S.A. desde su constitución

• Documentación soporte de los cargos y abonos habidos en la cuenta

• Personas de que se encontraban apoderadas en dicha cuenta

• Cualquier otro dato de interés

F) CONTESTACION DE LA ENTIDAD BANCARIA

• La cuenta se abrió en julio de 1996

• La cuenta la abrió el administrador de Z, S.A.

• Los apoderados en la misma son el administrador y el apoderado de Z, S.A.

• Aportan un extracto de la cuenta

• Documentación soporte de cargos y abonos

G) CONTESTACION DE Z, S.A.• Asesoran a los clientes para operar en mercados extranjeros

• La relación es entre el cliente y el broker inglés

• Si el cliente está interesado en alguna de las operaciones propuestas por Z, S.A. ésta se lo comunica al broker el cual se pone en contacto con el cliente

• El cliente remite por fax la orden al broker

• El broker ejecuta la operación y lo comunica directamente al cliente

• La documentación periódica la remite el broker al cliente

• Han comenzado a operar con un nuevo broker de Cayman

• En el caso de este broker su función es sólo contactar con el cliente

• Asesoran sobre los mismos productos en ambos casos

• Las comisiones las cobran de los broker con los que trabaja

• Además aportan documentación:• Carpetas con el historial de cada cliente: datos

personales, cantidades aportadas, operaciones realizadas, etc

• Contrato entre Z, S.A. y el broker británico

• Carta de comisiones

• Contrato entre Z, S.A. y el broker de Cayman

• Información inicial y contratos que se remiten a los clientes

H) REQUERIMIENTO AL BROKER BRITANICO

• Habilitación para operar

• Relación entre el broker y Z, S.A.

• Utilización de cuentas omnibus o identificación de los clientes

• Quien transfiere el dinero que se va a invertir

• A que cuenta se transfiere y quien es su titular

• A donde transfiere el broker el dinero resultante de las inversiones

• Comisiones que paga el broker a Z, S.A.

• Apoderados del broker en Z, S.A.

• Quien transfiere al broker las órdenes

• Productos en los que se invierte

I) CONTESTACION DEL BROKER

• Esta habilitado por la SFA

• Z, S.A. es su agente en España

• Ambos firmaron un contrato de Agente Introductor (mandan copia)

• Los clientes abren una cuenta, a nombre propio, con el broker

• Z, S.A. no tiene cuenta a su nombre en el broker

• Recibe el dinero directamente de la cuenta de los clientes

• Nunca devuelven dinero a los clientes a través de Z, S.A.

• Envían el dinero directamente a la cuenta de los clientes

• No tienen apoderados en Z, S.A.

• Los clientes envían las ordenes a Z, S.A. quien las envía al broker

• Los productos en los que se invierte son muy variados

J) INFORME DEL SERVICIO EJECUTIVO

• Aportan:– Acta de la visita– Contrato entre el broker británico y Z, S.A.– Listado de clientes de 1997 y 1998– Contrato con el broker de Cayman– Contrato con otra nueva entidad bancaria– Transferencias al broker de Cayman

K) REQUERIMIENTO A LA NUEVA ENTIDAD

BANCARIA

• Relación de esta entidad con el broker de Cayman

• Relación de esta entidad con Z, S.A.

• Documentación que sustente ambas relaciones

L) CONTESTACION DE LA ENTIDAD BANCARIA

• El broker de Cayman mantiene una cuenta con ellos

• Realiza operaciones de compra venta de divisas por cuenta y riesgo de sus clientes

• Z, S.A. tiene cuentas abiertas en la entidad

• La entidad bancaria y Z, S.A. firmaron un contrato de agencia

M) NUEVO REQUERIMIENTO AL

BROKER INGLES

• Listado de los clientes captados por Z, S.A.

• Las cantidades aportadas por cada uno de los clientes

• Las transferencias de efectivo recibidas directamente de Z, S.A.

N) CONTESTACION DEL BROKER

• Aportan el listado de clientes solicitado

• Cantidades aportadas por estos clientes

• Nunca reciben dinero de Z, S.A., tan sólo en una ocasión y por cuenta de un solo cliente

RESULTADO DE LAS

INVESTIGACIONES

A) CONCLUSIONES• Z, S.A. recibe las órdenes de los clientes

• Según el contrato firmado entre Z, S.A. y el broker ingles, Z, S.A. tenía expresamente prohibido recibir dinero de los clientes, debiendo éste ser transferido desde la cuenta del cliente a la del broker

• El total de clientes captados por Z, S.A. era 600

• Sólo 120 de los 600 transfirieron directamente fondos al broker y por un importe total de 361 millones de pesetas

• El resto, esto es 480, ingresaron directamente en la cuenta bancaria de Z, S.A. por un importe de 1.264 millones

• Estos 1.264 millones no han sido transferidos a broker alguno para su inversión

Por lo tanto,a) Solo una parte de los clientes

captados, estos es, los que transfirieron su dinero directamente al broker británico, realizan inversiones en productos financieros

b) El dinero del resto de los clientes, esto es, los que transfieren a la cuenta bancaria de Z, S.A., no es invertido

CONSECUENCIAS

ADMINISTRATIVAS

• Incoación de expediente sancionador por realización de actividades no permitidas

• Adopción de medidas provisionales, concretamente instar al cese de actividades y advertencia al público sobre la entidad

• Cesaron en su actividad

• Propuesta de sanción de 684,5 millones de pesetas a la entidad y 50 millones a su administrador

PENALES• Remisión del tema a la policía judicial

• Conversaciones con la fiscalía

• Apertura de diligencia previas por estafa y apropiación indebida

• Orden judicial de entrada y registro, incautación de libros, cierre de la entidad y detención de sus responsables

• Nombramiento de peritos de miembros de la Inspección

• El procedimiento judicial está en tramitación