A través de su - RUIZ MORENO · 2016-10-03 · una sociedad por acciones simplificada serán...
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A través de su:
LE DAN LA MAS
CORDIAL BIENVENIDA
A SU SEMINARIO DE
IMPUESTOS
ENERO-MAYO DE 2016
EXPOSITOR:
CONTADOR PUBLICO CERTIFICADO
JOSÉ FRANCISCO RUIZ MORENO
ANÁLISIS
A LA REFORMA DE LA
LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
MERCANTILES
D.O.F. 14 DE MARZO DE 2016
EN VIGOR A PARTIR DEL 14 DE SEPTIEMBRE DE 2016
El Presidente espera que con este nuevo
esquema haya más empresas en el País.
La Ley General de Sociedades Mercantiles
autoriza la creación de empresas en 24 horas
en todo el territorio nacional.
PEÑA NIETO PROMULGA REFORMA A
SOCIEDADES MERCANTILES
El Financiero (11/MAR/2016)
El Presidente Enrique Peña Nieto
promulgó hoy viernes la reforma a la
Ley General de Sociedades Mercantiles
con lo que se autoriza formalmente la
creación de simplificada, en un plazo de
24 horas, de empresas en todo el
territorio nacional.
Tras entregar en la Biblioteca México el Premio
Nacional del Emprendedor, el mandatario
manifestó su confianza en que con este nuevo
esquema de sociedades mercantiles haya más
empresas en México y con ello, mejores empleos
para los mexicanos.
El Presidente de la República destacó los
beneficios de esta nueva figura jurídica; refirió
que con la legislación anterior el costo promedio
para crear una empresa era de 20 mil pesos y el
trámite podía tardar en el mejor de los casos seis
días.
“En el pasado, era necesario acudir ante un
notario, un fedatario público, ahora el proceso
se puede hacer por internet. Anteriormente, los
emprendedores tenían que pagar los servicios
profesionales de un abogado, de un contador o
administrador para asesorarse y constituir su
empresa”, dijo Peña Nieto.
El Presidente agregó que con esta reforma
buscar estos servicios ya no serán necesarios,
pues ahora se ofrecen estatutos pro forma y
disposiciones modelos que facilitan al
emprendedor…
…las actividades de dirección y
administración de su empresa, además de
que ahora se puede crear una empresa con
una sola persona y sin un capital mínimo.
Peña Nieto detalló que en una segunda
etapa se buscará que el mismo proceso
electrónico para la creación de una
empresa permita su inscripción al SAT y al
IMSS, así como la obtención de licencias de
funcionamiento a nivel municipal cuando
sean actividades de bajo riesgo.
“Literalmente nunca antes había sido tan
sencillo, tan rápido y tan económico crear una
empresa en México, muchos gracias a los
legisladores por haber aprobado y haber dado
respaldo a esta iniciativa que hoy se materializa
en favor de los emprendedores de nuestro País”,
dijo.
De acuerdo con información proporcionada por
la Presidencia de la República, según la
Corporación Financiera Internacional, hay de
420 a 510 millones de MIPYMES en el mundo y
de éstas, entre 360 y 440 millones operan en
mercados emergentes.
Cifras del Instituto Nacional de Estadística
y Geografía (Inegi) apuntan que en México
hay cinco millones 654 mil 14
establecimientos comerciales, de los cuales,
el 95.3% son pequeñas y medianas empresas
(cinco millones 388 mil).
El pasado nueve de febrero, la Cámara de
Diputados aprobó modificaciones a la Ley
General de Sociedades Mercantiles, las
cuales permitirán que más
emprendedores…
…se constituyan como empresa; dicha
reforma plantea un nuevo régimen de
sociedad llamado Sociedad por Acciones
Simplificadas (SAS).
Los cambios legales permitirán a los
emprendedores constituir empresas a través
de medios electrónicos y entrará en vigor 6
meses después de su publicación en el Diario
Oficial de la Federación.
PUBLICACIÓN D.O.F. DEL 14 DE
MARZO DE 2016
Adición de la fracción VII al articulo 1º. de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
VII. Sociedad por acciones simplificada.
SOCIEDADES POR ACCIONES
SIMPLIFICADAS (SAS)
RESTO DE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES QUE SE PUEDEN CREAR
EN MÉXICO
I. Sociedad en nombre colectivo
II. Sociedad en comandita simple
III. Sociedad de responsabilidad limitada
IV. Sociedad anónima
V. Sociedad en comandita por acciones
VI. Sociedad cooperativa
Cualquiera de las sociedades a que se
refieren las fracciones I a V, “y VII” de
este artículo podrá constituirse como
sociedad de capital variable, observándose
entonces las disposiciones del Capítulo
VIII de esta Ley.
Tratándose de la sociedad por acciones
simplificada, para que surta efectos ante
terceros deberá inscribirse en el registro
mencionado.
ARTÍCULO 2º LGSM
Las sociedades mercantiles inscritas en el
Registro Público de Comercio, tienen
personalidad jurídica distinta de la de los socios.
QUINTO PÁRRAFO, ADICIONADO
La sociedad por acciones
simplificada se constituirá a través
del procedimiento establecido en el
Capítulo XIV -“De la sociedad por
acciones simplificada”- de esta Ley.
ARTÍCULO 5º LGSM
(Segundo párrafo, adicionado)
“Salvo por la sociedad por acciones
simplificada”, de las utilidades netas
de toda sociedad, deberá separarse
anualmente el cinco por ciento, como
mínimo, para formar el fondo de
reserva, hasta que importe la quinta
parte del capital social ( Reserva
Legal ).
NO RESERVA LEGAL PARA LAS SAS
(Artículo 20 LGSM)
CAPITULO XIV
Artículo 260 LGSM
(De la sociedad por acciones simplificada)
La sociedad por acciones simplificada es
aquella que se constituye con una o más
personas físicas que solamente están
obligadas al pago de sus aportaciones
representadas en acciones. En ningún caso las
personas físicas podrán ser simultáneamente
accionistas de otro tipo de sociedad mercantil
a que se refieren las fracciones I a VII, del
artículo 1o. de esta Ley, …
…si su participación en dichas sociedades
mercantiles les permite tener el control de la
sociedad o de su administración, en términos del
artículo 2, fracción III de la Ley del Mercado de
Valores.
Para efectos de esta Ley se entenderá por:
III. Control, la capacidad de una persona o
grupo de personas, de llevar a cabo
cualquiera de los actos siguientes:
a) Imponer, directa o indirectamente,
decisiones en las asambleas generales de
accionistas, de socios u órganos equivalentes,
o nombrar o destituir a la mayoría de los
consejeros, administradores o sus
equivalentes, de una persona moral.
ARTICULO 2º, FRACCIÓN III, LEY DEL
MERCADO DE VALORES
b) Mantener la titularidad de derechos que
permitan, directa o indirectamente, ejercer el
voto respecto de más del cincuenta por ciento
del capital social de una persona moral.
c) Dirigir, directa o indirectamente, la
administración, la estrategia o las
principales políticas de una persona moral,
ya sea a través de la propiedad de valores,
por contrato o de cualquier otra forma.
Los ingresos totales anuales de una
sociedad por acciones simplificada no podrá
rebasar de 5 millones de pesos. En caso de
rebasar el monto respectivo, la sociedad por
acciones simplificada deberá transformarse
en otro régimen societario contemplado en
esta Ley, en los términos en que se
establezca en las reglas señaladas en el
artículo 263 -“Procedimiento de
constitución”- de la misma.
El monto establecido en este párrafo se actualizará
anualmente el primero de enero de cada año,
considerando el factor de actualización
correspondiente al periodo comprendido desde
el mes de diciembre del penúltimo año hasta el
mes de diciembre inmediato anterior a aquel por
el que se efectúa la actualización, misma que se
obtendrá de conformidad con el artículo 17-A
del Código Fiscal de la Federación.
La Secretaría de Economía publicará el
factor de actualización en el Diario Oficial
de la Federación durante el mes de
diciembre de cada año.
En caso que los accionistas no lleven a cabo
la transformación de la sociedad a que se
refiere el párrafo anterior responderán frente
a terceros, subsidiaria, solidaria e
ilimitadamente, sin perjuicio de cualquier otra
responsabilidad en que hubieren incurrido.
ARTICULO 261 LGSM
La denominación se formará libremente,
pero distinta de la de cualquier otra
sociedad y siempre seguida de las palabras
“Sociedad por Acciones Simplificada” o de
su abreviatura “S.A.S.”.
Para proceder a la constitución de una sociedad
por acciones simplificada únicamente se
requerirá:
I. Que haya uno o más accionistas;
II. Que el o los accionistas externen su
consentimiento para constituir una sociedad
por acciones simplificada bajo los estatutos
sociales que la Secretaría de Economía ponga
a disposición mediante el sistema electrónico
de constitución;
ARTICULO 262 LGSM
III. Que alguno de los accionistas cuente con la
autorización para el uso de denominación
emitida por la Secretaría de Economía, y
IV. Que todos los accionistas cuenten con
certificado de firma electrónica avanzada
vigente reconocido en las reglas generales que
emita la Secretaría de Economía conforme a
lo dispuesto en el artículo 263 de esta Ley.
En ningún caso se exigirá el requisito de
escritura pública, póliza o cualquier otra
formalidad adicional, para la constitución de
la sociedad por acciones simplificada.
ARTICULO 263 LGSM
Para efectos de lo dispuesto en el artículo 262 de
esta Ley, el sistema electrónico de constitución
estará a cargo de la Secretaría de Economía y se
llevará por medios digitales mediante el programa
informático establecido para tal efecto, cuyo
funcionamiento y operación se regirá por las
reglas generales que para tal efecto emita la propia
Secretaría.
El procedimiento de constitución se llevará a cabo
de acuerdo con las siguientes bases:
I. Se abrirá un folio por cada constitución;
II. El o los accionistas seleccionarán las
cláusulas de los estatutos sociales que
ponga a disposición la Secretaría de
Economía a través del sistema;
III. Se generará un contrato social de la
constitución de la sociedad por acciones
simplificada firmado electrónicamente por
todos los accionistas, usando el certificado
de firma electrónica vigente a que se
refiere la fracción IV del artículo 262 de
esta Ley, que se entregará de manera
digital;
IV. La Secretaría de Economía verificará que el
contrato social de la constitución de la
sociedad cumpla con lo dispuesto en el
artículo 264 de esta Ley, y de ser procedente
lo enviará electrónicamente para su
inscripción en el Registro Público de
Comercio;
V. El sistema generará de manera digital la
boleta de inscripción de la sociedad por
acciones simplificada en el Registro Público
de Comercio;
VI. La utilización de fedatarios públicos es
optativa;
VII. La existencia de la sociedad por acciones
simplificada se probará con el contrato social
de la constitución de la sociedad y la boleta
de inscripción en el Registro Público de
Comercio;
VIII. Los accionistas que soliciten la constitución de
una sociedad por acciones simplificada serán
responsables de la existencia y veracidad de la
información proporcionada en el sistema. De
lo contrario responden por los daños y
perjuicios que se pudieran originar, sin
perjuicio de las sanciones administrativas o
penales a que hubiere lugar, y
IX. Las demás que se establezcan en las reglas del
sistema electrónico de constitución.
ARTICULO 264 LGSM
Los estatutos sociales a que se refiere el
artículo anterior únicamente deberán
contener los siguientes requisitos:
I. Denominación;
II. Nombre de los accionistas;
III. Domicilio de los accionistas;
IV. Registro Federal de Contribuyentes de
los accionistas;
V. Correo electrónico de cada uno de los
accionistas;
VI. Domicilio de la sociedad;
VII. Duración de la sociedad;
VIII.La forma y términos en que los accionistas
se obliguen a suscribir y pagar sus
acciones;
IX. El número, valor nominal y naturaleza de
las acciones en que se divide el capital
social;
X. El número de votos que tendrá cada uno de
los accionistas en virtud de sus acciones;
XI. El objeto de la sociedad, y
XII. La forma de administración de la sociedad.
El o los accionistas serán subsidiariamente o
solidariamente responsables, según
corresponda, con la sociedad, por la comisión
de conductas sancionadas como delitos.
Los contratos celebrados entre el accionista
único y la sociedad deberán inscribirse por la
sociedad en el sistema electrónico establecido
por la Secretaría de Economía conforme a lo
dispuesto en el artículo 50 Bis del Código de
Comercio.
ARTICULO 50 BIS CODIGO DE
COMERCIO
Las publicaciones que deban realizarse
conforme a las leyes mercantiles se realizarán a
través del sistema electrónico que para tal
propósito establezca la Secretaría de
Economía, y surtirán efectos a partir del día
siguiente de su publicación.
Lo anterior, sin perjuicio de las publicaciones
que deban realizarse de conformidad con otras
disposiciones o leyes especiales.
ARTICULO 265 LGSM
Todas las acciones señaladas en la fracción IX del
artículo 264 -“El número, valor nominal y
naturaleza de las acciones en que se divide el
capital social”- deberán pagarse dentro del
término de un año contado desde la fecha en que
la sociedad quede inscrita en el Registro Público
de Comercio.
Cuando se haya suscrito y pagado la
totalidad del capital social, la sociedad
deberá publicar un aviso en el sistema
electrónico establecido por la Secretaría de
Economía en términos de lo dispuesto en el
artículo 50 Bis del Código de Comercio.
ARTICULO 266 LGSM
La Asamblea de Accionistas es el órgano supremo
de la sociedad por acciones simplificada y está
integrada por todos los accionistas.
Las resoluciones de la Asamblea de Accionistas
se tomarán por mayoría de votos y podrá
acordarse que las reuniones se celebren de
manera presencial o por medios electrónicos si se
establece un sistema de información en términos
de lo dispuesto en el artículo 89 del Código de
Comercio. En todo caso deberá llevarse un libro
de registro de resoluciones.
Cuando la sociedad por acciones
simplificada esté integrada por un
solo accionista, éste será el
órgano supremo de la sociedad.
ARTICULO 267 LGSM
La representación de la sociedad por acciones
simplificada estará a cargo de un administrador,
función que desempeñará un accionista.
Cuando la sociedad por acciones simplificada
esté integrada por un solo accionista, éste
ejercerá las atribuciones de representación y
tendrá el cargo de administrador.
Se entiende que el administrador,
por su sola designación, podrá
celebrar o ejecutar todos los actos y
contratos comprendidos en el objeto
social o que se relacionen
directamente con la existencia y el
funcionamiento de la sociedad.
ARTICULO 268 LGSM
La toma de decisiones de la Asamblea de
Accionistas se regirá únicamente conforme a las
siguientes reglas:
I. Todo accionista tendrá derecho a
participar en las decisiones de la sociedad;
II. Los accionistas tendrán voz y voto, las
acciones serán de igual valor y conferirán
los mismos derechos;
III.Cualquier accionista podrá someter
asuntos a consideración de la
Asamblea, para que sean incluidos en
el orden del día, siempre y cuando lo
solicite al administrador por escrito o
por medios electrónicos, si se acuerda
un sistema de información de
acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 89 del Código de Comercio;
IV.El administrador enviará a todos los
accionistas el asunto sujeto a votación
por escrito o por cualquier medio
electrónico si se acuerda un sistema de
información de acuerdo con lo dispuesto
en el artículo 89 del Código de Comercio,
señalando la fecha para emitir el voto
respectivo;
V. Los accionistas manifestarán su voto
sobre los asuntos por escrito o por
medios electrónicos si se acuerda un
sistema de información de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 89 del Código de
Comercio, ya sea de manera presencial o
fuera de asamblea.
Las disposiciones de este Título regirán en toda
la República Mexicana en asuntos del orden
comercial, sin perjuicio de lo dispuesto en los
tratados internacionales de los que México sea
parte.
Las actividades reguladas por este Título se
someterán en su interpretación y aplicación a los
principios de neutralidad tecnológica, autonomía
de la voluntad, compatibilidad internacional y
equivalencia funcional…
ARTICULO 89 CODIGO DE COMERCIO
…del Mensaje de Datos en relación con la
información documentada en medios no
electrónicos y de la Firma Electrónica en
relación con la firma autógrafa.
En los actos de comercio y en la formación de
los mismos podrán emplearse los medios
electrónicos, ópticos o cualquier otra
tecnología. Para efecto del presente Código, se
deberán tomar en cuenta las siguientes
definiciones…..
La Asamblea de Accionistas será convocada
por el administrador de la sociedad, mediante
la publicación de un aviso en el sistema
electrónico establecido por la Secretaría de
Economía con una antelación mínima de
cinco días hábiles. En la convocatoria se
insertará el orden del día con los asuntos que
se someterán a consideración de la Asamblea,
así como los documentos que correspondan.
Si el administrador se rehúsa a hacer la
convocatoria, o no lo hiciere dentro del
término de quince días siguientes a la
recepción de la solicitud de algún accionista,
la convocatoria podrá ser hecha por la
autoridad judicial del domicilio de la sociedad,
a solicitud de cualquier accionista.
Agotado el procedimiento establecido en el
presente artículo las resoluciones de la
Asamblea de Accionistas se consideran
válidas y serán obligatorias para todos los
accionistas si la votación se emitió por la
mayoría de los mismos, salvo que se ejercite
el derecho de oposición previsto en esta Ley.
ARTICULO 269 LGSM
Las modificaciones a los estatutos sociales se
decidirán por mayoría de votos.
En cualquier momento los accionistas podrán
acordar formas de organización y
administración distintas a la contemplada en este
Capítulo; siempre y cuando los accionistas
celebren ante fedatario público la transformación
de la sociedad por acciones simplificada a
cualquier otro tipo de sociedad mercantil,
conforme a las disposiciones de esta Ley.
Salvo pacto en contrario, deberán
privilegiarse los mecanismos
alternativos de solución de
controversias previstos en el Código
de Comercio para sustanciar
controversias que surjan entre los
accionistas, así como de éstos con
terceros.
ARTICULO 270 LGSM
Salvo pacto en contrario, las
utilidades se distribuirán en
proporción a las acciones de cada
accionista.
ARTICULO 271 LGSM
El administrador publicará en el sistema
electrónico de la Secretaría de Economía, el
informe anual sobre la situación financiera de
la sociedad conforme a las reglas que emita
la Secretaría de Economía de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 263 -“procedimiento
de constitución”- de esta Ley.
ARTICULO 272 LGSM
La falta de presentación de la situación
financiera durante dos ejercicios
consecutivos dará lugar a la disolución de
la sociedad, sin perjuicio de las
responsabilidades en que incurran los
accionistas de manera individual. Para
efectos de lo dispuesto en este párrafo, la
Secretaría de Economía emitirá la
declaratoria de incumplimiento
correspondiente conforme al
procedimiento establecido en las reglas
mencionadas en el párrafo anterior.
En lo que no contradiga el presente
Capítulo son aplicables a la sociedad
por acciones simplificada las
disposiciones que en esta Ley regulan a
la sociedad anónima así como lo
relativo a la fusión, la transformación,
escisión, disolución y liquidación de
sociedades.
ARTICULO 273 LGSM
Para los casos de la sociedad por
acciones simplificada que se integre
por un solo accionista, todas las
disposiciones que hacen referencia a
“accionistas”, se entenderán
aplicables respecto del accionista
único. Asimismo, aquellas
disposiciones que hagan referencia a
“contrato social”, se entenderán
referidas al “acto constitutivo”.
El presente Decreto entrará en
vigor a los seis meses contados a
partir del día siguiente de su
publicación en el Diario Oficial de
la Federación.
(14 de septiembre de 2016)
TRANSITORIO
El 75% de las nuevas empresas cierran antes
de los dos años de vida y 90% no rebasan los
cinco años, pero eso no se debe a los costos
de arranque de una sociedad, sino a su
capacidad para enfrentar el entorno
altamente competitivo en que se inserta.
4 RIESGOS QUE ENTRAÑA CREAR LA
SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA
(Forbes 15 de marzo de 2016)
En la opinión del Notario Público Héctor
Galeano Inclán, Presidente del Colegio
Nacional del Notariado Mexicano
El 20 de enero (de 2016), la Comisión de
Economía de la Cámara de Diputados
aprobó en forma exprés la minuta con el
proyecto de decreto por el que se reforman
y adicionan disposiciones de la Ley
General de Sociedades Mercantiles, a
través del cual se propone crear la figura
de la “Sociedad por Acciones Simplificada”.
Antes de su discusión en el pleno de la
Cámara de Diputados, el notariado
considera importante destacar que,
aunque coincidimos con las buenas
intenciones de incentivar la creación de
micro y pequeñas empresas,
consideramos esta minuta como riesgosa
y regresiva dadas las omisiones y
debilidades.
Luego de un detallado análisis podemos
afirmar que las omisiones son tales que crean
un vacío en cuanto al responsable de realizar
procedimientos que presenta preventivos, tales
como verificar la información e integrar el
expediente único de identificación para la
Unidad de Inteligencia Financiera de la
Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
Por consiguiente, el procedimiento se hace
vulnerable para actividades como lavado de
dinero. Un portal electrónico no puede ser el
responsable de tales tareas ni el personal
operativo.
¿UN DÍA Y COSTO CERO?
La creación de la Sociedad por Acciones
Simplificada se ha publicitado por crear
empresas en un día y en forma gratuita. Es
importante señalar que el “costo cero” no es
exacto, ya que no sólo se traslada el costo al
erario, es decir, al bolsillo de todos los
mexicanos, sino que no se ha considerado el
impacto en los ingresos de los estados al dejar
de recibir el pago de derechos a los Registros
Públicos de Comercio.
En lo que se refiere a la supuesta reducción de
tiempos en la constitución de una empresa, es
importante señalar que la iniciativa no modifica el
trámite de obtención de la autorización de uso de
denominación, que lleva de dos a cuatro días. En
la actualidad, de acuerdo con el reporte Doing
Business, constituir una empresa en México tarda
6 días. Ello quiere decir que si la obtención de la
autorización de uso de la denominación lleva
hasta 4 días, el resto del trámite se realiza en 2
días. Por tanto, la propuesta sólo reduciría un
día el tiempo de constitución, a cambio de toda
la serie de vulnerabilidades ya mencionadas.
¿POR QUÉ RIESGOSA?
1. Omite cualquier corroboración de identidad al
depender únicamente de la identificación electrónica
para abrir empresas.
2. No otorga medios para que el contribuyente pueda
refutar su consentimiento en cuanto al uso de su firma
electrónica.
3. Carece de blindaje contra la comisión de delitos,
limitando la acción de la Ley Federal para la
Prevención e Identificación de Operaciones con
Recursos de Procedencia Ilícita.
4. Vulnera la seguridad jurídica y abre una ventana de
oportunidad para la creación de empresas fantasma.
¿POR QUÉ REGRESIVA?
• En realidad no existe la gratuidad de la que se
habla, sino que se trata de un traslado de costos
para que sea la sociedad en su conjunto la que
cubra los costos de la apertura de cada Sociedad
por Acciones Simplificada a través del erario.
• Otro punto importante es que estos beneficios se
limitan a este nuevo tipo de sociedad, mientras
que otros programas similares, como el
programa TuEmpresa, aplican otras figuras de
sociedad ya existentes como una SA o una SRL.
• Por último, la iniciativa deja de lado
la orientación especializada del
fedatario público, tanto notarios
como corredores, lo que
incrementará decisiones incorrectas
y costos posteriores para quienes
decidan emprender un negocio.
Por su atención:
¡ mil gracias !
