DESARROLLO DE LA FRANQUICIA:

Las empresas pueden agruparse entre si adoptando estructuras societarias, integrndose con otras, o mediante contratos entre ellas. Cuando la concentracin se concreta por medio de mecanismos contractuales, el conglomerado resultante, por lo comn no posee patrimonio propio y sus miembros conservar la individualidad de su personalidad jurdica, ya que no se configura un ente distinto de sus integrantes.

La franquicia comercial como tcnica de integracin de empresas

La franquicia comercial constituye un tipo secundario de agrupacin de empresas. La empresa, en esta modalidad, crece pero formando enjambres. Para ello funda filiales, obtiene el control de empresas pertenecientes a terceros o celebra convenciones con sus concurrentes. Tambin es llamado concentracin por colaboracin.

En cuanto a la extensin de las responsabilidades surgidas de esta operatoria grupal, el derecho mercantil y el laboral han seguido caminos diversos.

El derecho mercantil le preocupa que en este tipo de relaciones comnmente se enmascara la desigualdad real de las partes: uno de los integrantes del conglomerado tiene facultades y derechos pactados que le permiten decidir sobre los bienes y sobre el patrimonio de los otros, por medio de lo que tambin se llama influencia dominante.

Para resolver la cuestin de la responsabilidad en el seno de los agrupamientos surgieron diferentes teoras:

La teora del riesgo: que simplifica el planteo al sostener que quien recibe las utilidades debe soportar las prdidas.

La teora del disregald of legal entity: que lleva a la desestimacin de la personalidad de las sociedades complicadas en las maniobras cuestionadas y diversas soluciones propias del derecho civil, que recurren a figuras como la simulacin o el fraude, ya sea como vicios constitutivos o sobrevinientes.

El derecho del trabajo se enfrenta con el artculo 31 de la ley 20.744 (Ley de Contrato de Trabajo), en virtud del cual siempre que una o ms empresas, aun con personalidad jurdica propia, estn bajo la direccin, control o administracin de otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un grupo industrial, comercial o de cualquier otro orden, sern solidariamente responsables por las obligaciones laborales y previsionales contradas por cada una de ellas.

La jurisprudencia ha morigerado la aplicacin de la norma, al interpretar que para que opere el mecanismo de extensin de responsabilidades siempre ser necesario que hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria.

Por si una de las sociedades integradas en una relacin de franquicia cayera en quiebra o tuviera que prescindir de una parte importante de su personal, y ello se pudiera adjudicar a un manejo empresarial negligente o equivocado, la justicia del trabajo no debera extender la responsabilidad laboral al franquiciante, excepto en caso de fraude, y aun as la interpretacin debera ser restrictiva, dado que la expresin conduccin temeraria carece de sentido unvoco en nuestro derecho.

La franquicia comercial es un medio moderno de hacer negocios arriesgando el mnimo de capital.

En la franquicia comercial o format franchising se est ante una tcnica que reemplaza la venta minorista tradicional y que no puede existir sin una abierta cooperacin entre el dador y el tomador.

Este contrato implica un sacrificio econmico de ambas partes: el franquiciante no puede crecer realmente si su negocio no es ventajoso, y si el franquiciado no prospera en razn de las condiciones comerciales que le ofrece el franquiciante, el negocio de ste tampoco prosperar.

Evolucin de la tcnica de integracin:

Los sistemas tradicionales de distribucin de mercaderas han evolucionado desde una completa integracin hacia una descentralizacin vertical, en la que se confa la comercializacin a terceros. Anteriormente, la misma empresa fabricaba un producto y por medio de sus representantes dependientes los comercializaba. Cuando la evolucin de los negocios determin que este sistema se tornara administrativamente inmanejable o bien sumamente costoso, se confi la distribucin a grandes tiendas mayoristas independientes, quienes mediante redes de comercializacin propias o por medio de minoristas, tambin independientes respecto de ellas, distribuan a su vez el producto al consumidor.

Con el tiempo las empresas fabricantes comenzaron a sustituir su red de mayoristas independientes favoreciendo la creacin de distribuidores exclusivos, por la sencilla razn de que, si bien es cierto que tanto el mayorista como el distribuidor se caracterizan por ser comerciantes independientes, el distribuidor exclusivo tiene un grado de especializacin y de dependencia del fabricante que no tiene el mayorista, ya que este comercializa muchas lneas de productos que no solo compiten entre s, sino que incluso son totalmente dismiles.

La distribucin de productos de alta calidad o alta tcnica oblig a la utilizacin de distribuidores o agentes exclusivos o semiexclusivos en lugar de mayoristas, puesto que el fabricante prefiri, por razones de prestigio, singularizar la venta de sus productos para distinguirla de otras mercaderas de menor valor o calidad. De la distribucin exclusiva se pas a la concesin comercial y a la franquicia comercial.

Existe una modalidad llamada de integracin vertical, en la que el mismo productor tiene tambin el punto de distribucin, proporciona los medios para que funcione (como por ejemplo los vehculos y los locales) y emplea el personal necesario para ello. Esto permite un mximo control, en razn de la relacin laboral con sus empleados, y puede dirigir as toda su actividad. Sin embargo, esta modalidad presenta el inconveniente de ser extremadamente costosa, pues exige del fabricante el capital necesario para emplear gran cantidad de personas.

Este control difcilmente se puede hacer efectivo cuando las bocas de distribucin estn a muchos kilmetros de distancia o en otro pas.

En el otro extremo, el fabricante puede celebrar un contrato para la reventa e ingresar en una relacin vendedor-comprador en la que otra persona simplemente compra el producto y lo revende donde y cuando lo desee. En este caso, el fabricante tiene ventajas econmicas puesto que la inversin que realiza es infinitamente menos que la del supuesto anterior, ya que no paga salarios ni proporciona los medios para la distribucin. Pero tiene un menor control sobre las operaciones de distribucin que realiza esta persona, puesto que sta es independiente de l.

La franquicia comercial se presenta, entonces, como una tcnica que otorga a las partes beneficios de cada una de estas alternativas, a la vez que reduce las desventajas de cada una de ellas.