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SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS

RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO

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COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO

• LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD.

• EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE

RESPONSABILIDAD:

– Por los riesgos actividad.

– Por los productos o servicios prestados.

– Por las relaciones contractuales y extracontractuales.

– Por la doctrina del levantamiento del velo.

– Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho.

– Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias.

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LA TEORÍA DE LOS ERRORES

• Falta de previsión: Plan de negocio.

• Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria.

• Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos.

• Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes.

• Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del servicio.

• Cumplimiento de la normativa societaria.

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EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD

Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor.OVEJAS DESCARRIADAS

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Responsabilidad corporativa:(Principios, Relaciones y Entorno).El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado

múltiples definiciones:

• Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta socialmente responsable;

• La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión Europea).

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Responsabilidad del Administrador Social.

• RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL.

• RESPONSABILIDAD SOCIAL.

• RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN.

• RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA.

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Responsabilidad Administrativa( Tributaria y SS).

• Derivación de responsabilidad por la gestión.

• Derivación de responsabilidad por suministro.

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Contenidos

DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES1

AMBITO SUBJETIVO2

SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD3

CASUÍSTICA EN TRIBUNALES4

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• DEBERES FIDUCIARIOS:

– Los administradores desempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal.

– Cada uno de los administradores deberá informarse diligentemente sobre la marcha de la sociedad.

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“el deber de fidelidad (de la administración social) define la posición fiduciaria de los administradores de las sociedades mercantiles e integra el contrato de administración pero el contenido de esta posición no se agota con este deber como cláusula general de resolución de todos los potenciales conflictos”

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CONCEPTUAIZACIÓN.DILIGENCIADILIGENCIA

Las líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia, pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de una actuación ..

REQUISITOSREQUISITOS

1. De buena fe.2. Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa

posición y en similares circunstancias.3. En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses

de la sociedad a modo de criterio de oportunidad

LEALTADLEALTADPara un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en los de lealtad y diligencia.

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DEBERES

230

PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA

225227

228

+ OTROS ESPECÍFICOS

DEBERES

DILIGENCIA

PROHIBICIÓN DE UTILIZAR EL

NOMBRE DE LA SOCIEDAD Y

CONDICIÓN

LEALTAD

226

PROHIBICIÓN DE

APROVECHAR

OPORTUNIDADES DE

NEGOCIOREPRESENTACIÓN 229

230

232

227

228

GENERALES

SECRETO

CONFLICTO DE INTERESES

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ÁMBITO SUBJETIVO

DE DERECHO

DE HECHO

OCULTOCESADO

DEFINICIONES.

• ÓRGANO

• COMPLEJO:más que un

mandato

• MERCANTIL

EXCENCIONES

• NO INTERVENIR Y NO CONOCER

• CONOCER Y OPOSICIÓN EXPRESA O ACTUACIÓN CONTRARIA PARA EVITAR EL DAÑO.

ÁMBITO SUBJETIVO

CONCEPTO DE ADMINISTRADOR

El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como elemento esencial de la relación del órgano de administración con la sociedad

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SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD

CIVIL

MERCANTIL

LABORAL

PENAL

TRIBUTARIA

CONCURSAL

SUPUESTOS

DE

RESPONSABILIDAD

ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos, objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos

considerando” [1] ESTEBAN VELASCO. Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid

1995.

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MERCANTIL-SOCIETARIA

SOCIETARIASOCIAL

INDIVIDUAL

POR DEUDAS

Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones

contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.

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TIPO 1.902 CC.

1. POR LA SOCIEDAD

2. POR LOS ACREEDORES

RESPONSABILIDAD CUASI-OBJETIVA POR NO DISOLUCIÓN.

SUPUESTOS SOCIETARIOS:

SOCIAL238

INDIVIDUAL241

POR DEUDAS367

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ACCIÓN SOCIAL:

INFRACCIÓN DE DEBERES DE LOS

ADMINISTRADORES

Revierte a la sociedad

Prueba del Daño

demanda

Acuerdo de la Junta

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ACCIÓN INDIVIDUAL:

CONDENA A LOS ADMINISTRADORES

RESARCITORIA

CAUSAL

DAÑO= DEUDA

ACCIÓN U OMISIÓN

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RESPONSABILIDAD SOLIDARIA

CUASI-OBJETIVA

DEMANDA

INCUMPLIMIENTO DE DEBERES.

SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA

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compatibilidad

RESPONSABILIDADADMINISTRADORES

B

E

C

D

ACIVIL

TRIBUTARIA

MERCANTIL

PENAL CONCURSAL

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CONCURSAL

172.2.3º

RESPONSABILIDAD RESARCITORIA.

172.3

RESPONSABILIDADCONCURSAL.

48.3

MEDIDASCAUTELARES

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RESPONSABILIDAD CONCURSAL

TEO

RÍA

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ALIS

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BA

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IND

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FOR

MA

3/2009IM

PLIC

AC

ION

ES

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penal

Del proceso concursal

Estafa y otros

societarios/insolvencia

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ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES

• Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.)

• Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.)

• Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.)

• Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente.

• Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.)

• Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.)

• Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)

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CUADROS ESTADÍSTICOS

2005

2006

2007

2008INCREMENTO DE DEMANDAS

2005

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CASUÍSTICA

TS MÁLAGA OTROS

PRUEBA 4/10/2005 = =

PRESCRIPCIÓN 01/04/09 = =

EXENCIÓN DOS EXCEPCIONES O O

DEBERES11/05/19917/06/1999

= =

HEREDEROS 24/03/1994 = =

ACUMULACIÓN 30/11/2005 = =

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ÁREAS DE PROTECCIÓNÁREAS DE PROTECCIÓN

ANÁLISISEMPRESA

DECISIONES CUMPLIMIENTODEBERES

CONTENCIOSO

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CONCURSALPROPIA

SOCIETARIAEXTRACONCURSAL

ASESORAMIENTO

CONCURSALTERCERO

PREVENCIÓN/PROTECCIÓNCONTENCIOSA

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• SOLUCIONES:

– NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA VERDADERA NECESIDAD…..

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• 1º. Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales.• 2º. Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad.• 3º. Cobertura de las decisiones empresariales.• 4º. Prevención de las situaciones de disolución.• 5º. Prevención de las situaciones de insolvencia.• 6º. Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial.• 7º. Control de la estrategia empresarial.• 8º. Establecimiento y control de protocolos empresariales.

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CIRCULOS DE PROTECCIÓN.

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Mario Benedetti

Mi táctica es mirarte

aprender como eresquererte como eres

…

Mi estrategia es

en cambio

más profunda y más

simple.

Mi estrategia es

que un día cualquiera

no sé cómo ni sé

con qué pretexto

por fin me necesites

enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS

.