SOCIEDADESABIERTAS y CERRADAS

ASPECTOS CARACTERÍSTICOS y PROBLEMÁTICA ACTUAL

por

DANIEL ROQUE VÍTOLO© Vítolo Abogados S.A.

E-mail: vitolo@vitolo-abogados.com.ar

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ASPECTOS CARACTERÍSTICOS

• EMPRENDIMIENTOS ORIGINARIAMENTE FAMILIARES (o de amigos y conocidos)

• IDENTIFICACIÓN ENTRE PODER Y PROPIEDAD

• EMPRENDIMIENTOS CERRADOS• INSUFICIENTE CAPITAL PROPIO• VOLUMEN DE MOVIMIENTO DE

VARIABLES MEDIANO O BAJO (flujos, producción, gastos, empleo)

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PROBLEMAS TÍPICOS EN LAS SOCIEDADES CERRADAS

• IDENTIFICACIÓN DE “FAMILIA” o “GRUPO DE PERTENENCIA” CON “EMPRESA”

• INSUFICIENTE CAPITAL DE TRABAJO

• INSUFICIENTE ACCESO AL CRÉDITO

• INSUFICIENTE VOLUMEN DE ESCALA

• DEPENDENCIA DE GRANDES EMPRESAS

• ENDEUDAMIENTO A TASA NO COMPETITIVA

• PROBLEMAS DE SUBSISTENCIA

• CONFLICTOS INTERNOS

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¿Qué más?

• FALTA DE ACCESO A TECNOLOGÍA DE PUNTA

• INSUFICIENTE CONCIENCIA EMPRESARIA

• DESFASAJE IMPOSITIVO Y PREVISIONAL

• REALIDAD DEL OBJETO SOCIAL OCULTO

• ALTA EXPOSICION AL CONFLICTO PERSONAL

• CONFUSIONES ENTRE SOCIOS y EMPRESA

• SOSTENIMIENTO DE SITUACIONES AJENAS AL AMBITO EMPRESARIO

• ASIGNACION ARBITRARIA DE RECURSOS

• TRATAMIENTO A DESTIEMPO DE LOS PROBLEMAS AHONDANDO EL CONFLICTO

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Dos hermanos

50% c/u

Cada uno con cinco hijos

Muere uno

Un hermano 50%

Cuñada 25%

Cinco Hijos 5% c/u

Muere un hijo que tenía cuatro hijos

Un hermano 50%

Cuñada 25%

Cuatro hijos 5% c/u

Cuatro nietos 1% c/u

Nuera 1% c/u

Desconfianza

Retiros de dinero

Imputación

Incorporación a la administración

Quiero mi parte

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FORMAS ASOCIATIVAS SOCIETARIAS DE EXPLOTACIÓN

EMPRESARIA

• SOCIEDAD DE HECHO• SOCIEDAD COLECTIVA• SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA• SOCIEDAD COMANDITA SIMPLE• SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA• SOCIEDAD ANÓNIMA• SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES• SOCIEDAD ACCIDENTAL

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SOCIEDAD ANÓNIMA (cerrada)

• VENTAJAS– Limitación en la responsabilidad– Buen perfil empresarial– Fácil transmisibilidad de participaciones– Mejor conocimiento de la estructura– Indiferente en IVA, Ingresos Brutos y Ganancias– Permite sociedad entre cónyuges

• DESVENTAJAS– Alto costo operativo– Difícil inserción del socio minoritario

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PRINCIPALES CONFLICTOS

• Traslado de la estructura familiar a la societaria

• Transmisión hereditaria• Administración y participación como socio• Estructura del capital• Decisiones en materia de dividendos• Uso y goce de los activos• Responsabilidad por avales• Lucha minorías-mayorías

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RESULTADOS DE LA PROBLEMÁTICA

PLANTEADA• Criterios de no justiciabilidad de los aumentos

de capital• Criterio de no justiciabilidad de los balances• Criterio restrictivo para el otorgamiento de

medidas cautelares• Interpretación formal de cuestiones de fondo• Mezcla de relaciones entre socios con

relaciones jurídicas propias de la sociedad

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FINAL DE L A HISTORIA

• Conflictos societarios y demandas de impugnación, remoción, nulidad, y otras tantas tendientes a la venta de los paquetes minoritarios.

• Traslado al seno societario del conflicto familiar

• Fuerte deterioro de la sociedad

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ABRETCH, Pablo y otra c/ CACIQUE CAMPING S.A.

CACIQUE

CAMPING

Jorge Federico Pablo Carlos José Adolfo

Marcelo Jorge

Eduardo Jorge

Gerardo Jorge

Casamiento

Casamiento

2

Pablo Alejandro

Karin Silvia

Casamiento

1

Carlos Alberto

Sergio Augusto50%

50%

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NECESIDADES ACTUALES

• Flexibilización del tipo de las sociedades por acciones

• Necesidad de nuevos criterios jurisprudenciales

• Agilización de los procesos• Instrumentación de acuerdos claros entre

socios

LAS SOCIEDADES ABIERTAS

¿Hacia una nueva concepción del

accionista?

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¿Cómo ingresa al sistema el accionista?

• Por el régimen de constitución sucesiva

• Por decisión de la sociedad de ingresar a la oferta pública (ya sea directa o indirectamente)

• Por adquisición de acciones en la oferta pública (mercados)

• Mortis causae

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¿HAY UN NUEVO CONCEPTO DE ACCIONISTA?

• El “Venture capital”• Los negocios de “Private equitiy”• Los mercados de capitales• Los “portfolios de inversión”• El accionista indirecto (fondos de inversión)• El accionista “promotor”• El accionista derivado (stock-options)

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MERCADO DE CAPITALES y PÚBLICO

• ¿Es el titular de acciones que se comercializan en la oferta un verdadero “accionista”?

• ¿El mercado de capitales es un mercado en el cual se generan relaciones de consumo?

• ¿Es el accionista en el mercado de capitales un consumidor o usuario de bienes y servicios?

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¿Qué tutela recibe el accionista de la sociedad abierta?

• La fiscalización estatal permanente sobre la sociedad

• La fiscalización de la Comisión Nacional de Valores• La fiscalización de la Bolsa de Comercio de donde

se encuentra autorizado a cotizar• Adicionalmente, la que corresponda por leyes

especiales de la actividad, o por régimen especial

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El art. 42 de la Constitución Nacional

• Derechos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios en su relación de consumo– Protección de su seguridad e intereses

económicos– Información adecuada y veraz– Libertad de elección– Trato equitativo y digno

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¿Cuáles son los parámetrospara el funcionamiento

de un régimen de sociedades abiertas?

• TRANSPARENCIA EN EL MERCADO• PROTECCION DE LOS DERECHOS DE LOS

ACCIONISTAS MINORITARIOS• FLEXIBILIDAD EN LOS SISTEMAS DE

SALIDA• SANCIONES EFECTIVAS PARA PREVENIR

Y CASTIGAR VIOLACIONES AL SISTEMA

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TRANSPARENCIA EN EL MERCADO

DE LA OFERTA• Información adecuada, completa y veraz, en

tiempo y forma; sin afectar la reserva de la información estratégica

• Normas claras para la actuación de intermediarios y entidades autoreguladas (e información sobre éstos)

• Normas de actuación e independencia de los Auditores Externos

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ACTUACIONES QUE AFECTAN LA TRANSPARENCIA

• Insider trading

• Reserva de información

• Fraude de Mercado

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DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS

MINORITARIOS• Información contable, financiera y toda otra

relevante, en plazos adecuados

• Mejores sistemas de participación en órganos

• Métodos para la fijación de precio de emisión

• Mayorías especiales para las decisiones corporativas relevantes

• Información respecto de managers y directores

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Normas claras de protección

• Para prevenir y sancionar:– Autocontratación– Conflictos de Intereses– Manipulación dentro de los “Grupos”– Precio de emisión de las acciones– Licuación de tenencias minoritarias– Faltas de lealtad de managers y

administradores

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FACILITACIÓN DE LOS SISTEMAS DE SALIDA

• El accionista (inversor) se va por:– Venta privada (cambio de

titularidad en paquetes)– Venta en el mercado

• Compraventa (operación)• Rescate• Oferta Pública de Adquisición

– Receso

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RECESO

• Fijación del valor de las acciones conforme al último balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales y reglamentarias

• Pago dentro de los 60 días para el caso de retiro voluntario, denegación, desistimiento, continuación de la sociedad.

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NECESIDAD DE NUEVOS CRITERIOS

• Algunas ideas:– Balance especial de retiro de

cotización– Valuación dinámica a ser realizada por

un tercero independiente– Valor liquidativo (incluyendo

intangibles a liquidarse)– Cotización media de períodos

anteriores– Vinculación del precio con alguna

Oferta Pública de Adquisición anterior

FIN DE LA PRESENTACIÓN

GRACIAS POR SU ATENCIÓN