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ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN Y EL DESARROLLO ECONMICOS

En virtud del artculo 1. de la Convencin firmada el 14 de diciembre de 1960, en Pars, y que entr en vigor el 30 de septiembre de 1961, la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) tiene como objetivo promover las polticas destinadas: a lograr la ms fuerte expansin posible de la economa y del empleo y a aumentar el nivel de vida en los pases miembros manteniendo la estabilidad financiera y contribuyendo as al desarrollo de la economa mundial; a contribuir a una sana expansin econmica en los pases miembros y en los no miembros en vas de desarrollo econmico; a contribuir a la expansin del comercio mundial sobre una base multilateral y no discriminatoria conforme a las obligaciones internacionales. Los firmantes de la Convencin constitutiva de la OCDE son: Alemania, Austria, Blgica, Canad, Dinamarca, Espaa, Estados Unidos de Amrica, Francia, Grecia, Irlanda, Islandia, Italia, Luxemburgo, Noruega, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido, Suecia, Suiza y Turqua. Los pases siguientes se han adherido posteriormente a esta Convencin (las fechas son las del depsito de los instrumentos de adhesin): Japn (28 de abril de 1964), Finlandia (28 de enero de 1969), Australia (7 de junio de 1971), Nueva Zelanda (29 de mayo de 1973), Mxico (18 de mayo de 1994), la Repblica Checa (21 de diciembre de 1995), Hungria (7 de mayo de 1996), Polonia (22 de noviembre de 1996), Corea (12 de diciembre de 1996) y la Repblica Eslovaca (14 de diciembre de 2000). La Comisin de la Comunidades Europeas participa en los trabajos de la OCDE (artculo 13 de la Convencin de la OCDE).

CENTRO PARA LA COOPERACIN CON LOS PASES NO MIEMBROS DE LA OCDE

El Centro para la Cooperacin con los Pases no miembros de la OCDE (CCNM por sus siglas en ingls) se estableci en enero de 1998 cuando el Centro para la Cooperacin con las Economas en Transicin (CCET) se fusion con la Unidad de Enlace y Coordinacin (LCU). El CCNM, combinado las funciones de las dos entidades mencionadas, sirve de punto focal para el desarrollo y la bsqueda de la cooperacin entre la OCDE y las economas que no pertenecen a la Organizacin. El CCNM maneja programas temticos y por pais. Los programas temticos, que tienen un enfoque multinacional, estan vinculados a las reas principales de trabajo de la Organizacin (tales como el comercio y la inversin, los impuestos, el mercado laboral, las polticas sociales y el medio ambiente). El Foro de Economas de Mercado Emergentes (EMEF) y el Programa de las Economas en Transicin (TEP) proporcionan el marco para las actividades en los programas temticos. El EMEF es un foro abierto en el que los pases no miembros de la OCDE son invitados a participar en funcin del tema en discusin. El TEP esta orientado exclusivamente a economas en transicin. Actualmente existen programas por regin o por pas, que proveen un dilogo y una asistencia ms enfocados, para los pases blticos, Brasil, Bulgaria, China, Rumania, Rusia, Repblica eslovaca y Eslovenia. Publicado en ingls con el ttulo: White Paper on Corporate Governance in Latin America OCDE 2004 para la versin en espaol. Las solicitudes de permiso de reproduccin parcial para uso no comercial o destinadas a la formacin deben dirigirse al Centre Franais dExploitation du Droit de Copie (CFC), 20 rue des Grands-Augustins, 75006 Paris, France, tel. (33-1) 44 07 47 70, fax (33-1) 46 34 67 19, para todos los pases excepto Estados Unidos. Para Estados Unidos la autorizacin debe obtenerse del Copyright Cleareance Center Inc., (CCC) (1-508) 750-8400, 222 Rosewood Drive, Danvers, MA 01923 USA, o CCC Online: www.copyright.com. Cualquier otra solicitud de reproduccin o de traduccin total o parcial de esta publicacin debe ser dirigida a ditions de lOCDE, 2, rue Andr-Pascal, 75775 Paris Cedex 16, France

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El buen gobierno corporativo es crtico para el sector privado orientado hacia al crecimiento econmico

y al mejoramiento del bienestar, que depende del incremento de las inversiones, eficiencia del mercado de capitales y desempeo de las compaas. El trabajo de la OECD para apoyar el buen gobierno corporativo, es llevado a cabo a travs de Mesas Redondas Regionales de Gobierno Corporativo, establecidas en cooperacin con el Grupo del Banco Mundial en Asia, Eurasia, Rusia, Europa Sudoriental y Amrica Latina. Las Mesas Redondas ofrecen un marco de trabajo eficaz para un dilogo continuo de polticas y un intercambio multilateral de experiencias. El planteamiento es guiado en forma inclusive y consensual, cimentado en asociaciones con constituyentes claves de los pases participantes''

El White Paper sobre Gobierno Corporativo en Latinoamrica, fue desarrollado por la Mesa Redonda Latinoamericana sobre Gobierno Corporativo, un foro que rene a creadores de poltica, reguladores, lderes comerciales, inversionistas y expertos de la regin, as como a contrapartes de los pases de la OECD. Utilizando los Principios de Gobierno Corporativo de la OECD, como un marco de trabajo conceptual para su anlisis y discusin, el White Paper examina la importancia de un buen gobierno corporativo para la regin, discute las tendencias y caractersticas particulares de sta y, fija las recomendaciones de la Mesa Redonda y prioridades para reforma. Iniciada en el ao 2000, la Mesa Redonda desarroll este White Paper a travs del curso de cuatro reuniones celebradas en Brasil (2000), Argentina (2001), Mjico (2002) y Chile (2003), as como a travs de contactos continuos entre las reuniones.

La Mesa Redonda Latinoamericana y el proceso de desarrollo del White Paper han aumentado la comprensin de los desafos y oportunidades que yacen hacia delante. Pero la fase ms crtica de reforma - - la implementacin de las recomendaciones del White Paper, y asegurarse que stas sean cumplidas an yace por delante. Para capitalizar el actual inters en la reforma y transformar las recomendaciones del White Paper en realidad, se deben intensificar los esfuerzos para disear polticas para cumplir estas recomendaciones y, encontrar caminos que aseguren su implementacin efectiva.

La cooperacin entre los creadores de polticas, reguladores y profesionales del sector privado de Amrica Latina, as como de los pases de la OECD, ha sido fundamental para los planteamientos de la Mesa Redonda de lograr un buen gobierno corporativo en la regin. Quisiera expresar mi sincera gratitud a todos los participantes de la Mesa Redonda, as como al Foro Global de Gobierno Corporativo, al Banco Interamericano de Desarrollo y a las instituciones nacionales que fueron co-anfitrionas de las reuniones del White Paper. La OECD y la Corporacin Financiera Internacional sirvieron como Secretara para este trabajo, que fue efectuado de acuerdo con el Programa Regional para Amrica Latina del Centro para la Cooperacin con No Miembros (CCNM) de la OECD, en cooperacin con el Grupo del Banco Mundial.

Espero la continuacin de estos esfuerzos de cooperacin. Este White Paper debiera servir de base para dilogos continuos sobre polticas de diseo, implementacin y cumplimiento y, para promover y evaluar los progresos adicionales hacia un buen gobierno corporativo en la regin.

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1. ACERCA DE ESTE WHITE PAPER ...................................................................................... 7 2. LA IMPORTANCIA DE UN BUEN GOBIERNO CORPORATIVO PARA AMERICA LATINA............................................................................................................................................ 9 3. ALGUNAS CARACTERSTICAS REGIONALES.................................................................. 12 4. LAS PRIORIDADES DE REFORMA....................................................................................... 16 5. RECOMENDACIONES............................................................................................................. 18

I. Los Derechos de los Accionistas.............................................................................................. 18 II. El Tratamiento Equitativo para los Accionistas...................................................................... 22 III. El Rol de los Interesados en el Gobierno Corporativo .......................................................... 23 IV. Informacin y Transparencia................................................................................................. 24 V. Responsabilidades del Directorio ........................................................................................... 29 VI. Mejoramiento del Cumplimiento y de la Aplicacin Efectiva.............................................. 38 VII. Cooperacin Regional:......................................................................................................... 42

ANEXOS ........................................................................................................................................ 44 ANEXO A: REVISIN SUMARIA DE LAS INICIATIVAS LATINOAMERICANAS SOBRE GOBIERNO CORPORATIVO ...................................................................................................... 45 ANEXO B: CASOS DE ESTUDIO, LECCIONES DE LOS RECIENTES ESFUERZOS DE REFORMA ..................................................................................................................................... 50 ANEXO C: ESTRUCTURA DE LA PROPIEDAD Y GOBIERNO CORPORATIVO EN LOS PASES LATINOAMERICANOS UN PANORAMA EMPRICO ........................................... 57 ANEXO D: GLOSARIO ................................................................................................................ 71 ANNEXO E: LISTA DE PARTICIPANTES................................................................................. 75 ''

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1. Este White Paper se ciment en las discusiones de la Mesa Redonda para Gobierno Corporativo Latinoamericano, el cual es un foro para discusiones de polticas. La Mesa Redonda est organizada en estrecha colaboracin entre la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico, el Banco Mundial, la Corporacin Financiera Internacional y socios regionales claves, tanto de los sectores pblicos como del privado. Los participantes de la Mesa Redonda Latinoamericana incluyen a creadores de poltica principales, reguladores, lderes corporativos, inversionistas, organizaciones laborales, otras organizaciones no gubernamentales y organismos multilaterales con un inters y experiencia en el rea. El proceso de la Mesa Redonda recibe apoyo financiero del Foro Global de Gobierno Corporativo.

2. En su primera reunin en Sao Paulo, en Abril del 2000, la Mesa Redonda de Gobierno Corporativo Latinoamericana acord desarrollar un White Paper sobre Gobierno Corporativo Regional. El propsito del White Paper es el de resumir objetivos comunes de poltica y prioridades de reforma. Para desarrollar el White Paper, la Mesa Redonda ha seguido la estructura de los Principio de Gobierno Corporativo de la OECD, los que han sido adoptados por el Foro de Estabilidad Financiera, como una de sus doce normas claves, dirigidas a promover la estabilidad en el sistema financiero global. En adicin a los cinco captulos de los Principios de la OECD, los participantes de la Mesa Redonda acordaron tambin tratar cuestiones sobre implementacin y cumplimiento para su inclusin en el White Paper.

3. El trabajo para identificar objetivos de poltica comunes y prioridades de reforma, ha sido efectuado con una visin hacia los pasos concretos que deben tomarse para mejorar el gobierno corporativo y de esta forma, incrementar la inversin, la eficiencia de los mercados de capitales, el desempeo de las compaas y el bienestar social. El White Paper est dirigido principalmente a los creadores de polticas, reguladores y a cuerpos reguladores de normas privadas, incluyendo a las bolsas de comercio. Algunas recomendaciones estn dirigidas tambin a ejecutivos de corporaciones, miembros de directorio, inversionistas individuales e institucionales y a otros profesionales, cuyas decisiones en el da a da, determinan la vigencia del rgimen de gobierno corporativo. De manera ms especifica, el White Paper intenta:

! Otorgar a los creadores de polticas y a los lderes del sector privado, incluyendo a inversionistas institucionales internacionales, expertos e instituciones multilaterales, un panorama de los principales asuntos y desarrollos en la regin Latinoamericana, proporcionando los hitos para medir los progresos;

! Proporcionar un conjunto de recomendaciones para la reforma, para mejorar el gobierno corporativo en la regin, para su implementacin por las autoridades de gobierno e instituciones multilaterales y del sector privado; y,

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! Constituye una entrada a la actual evaluacin de los Principios de Gobierno Corporativo de la OECD, a ser completados en el 2004.''

4. El White Paper es un documento no obligatorio, consultivo, desarrollado sobre una base consensual, por un grupo informal pero influyente de creadores de poltica, reguladores, participantes del mercado y otros expertos. En orden a asegurar su mxima relevancia, el White Paper fue desarrollado a travs de un proceso de inclusin, tratando de considerar a todos los grupos con un inters y experiencia en gobierno corporativo. Su contenido fue discutido durante cada una de las reuniones de la Mesa Redonda (Sao Pablo, en Abril de 2000; Buenos Aires, en Marzo de 2001; Ciudad de Mjico, en Abril de 2002 y en Santiago, en Mayo de 2003 y, los participantes fueron invitados a presentar sus comentarios durante los perodos existentes entre las diversas reuniones.

5. Diversas organizaciones nacionales y regionales y agrupaciones, ha emitido pautas, declaraciones de mejores practicas y recomendaciones para reformas de polticas. Tambin, compaas individuales e inversionistas activos en Amrica Latina, han desarrollado polticas que incluyen la calidad del gobierno corporativo, como criterio para sus operaciones y decisiones de inversin. El White Paper debera verse como complementario a estos esfuerzos.

6. El White Paper ser puesto a disposicin de creadores de poltica claves, reguladores, organismos fijadores de normas, instituciones relevantes del sector privado y de la sociedad civil, a travs de los participantes de la Mesa Redonda. Tambin ser entregado a todas las instituciones multilaterales relevantes para ser sometido a consideracin por parte de sus respectivos organismos de gobierno. La IFC y otros participantes de la Mesa Redonda que son inversionistas del sector privado, harn circular el White Paper a sus actuales y prospectivos inversores en la regin. El White Paper ser ampliamente difundido directamente al pblico y colocado en el sitio de la red de la Mesa Redonda en Internet en www.oecd.org/daf/corporate-affairs/ .

7. El trabajo de la Mesa Redonda de Gobierno Corporativo Latinoamericana, forma parte de un esfuerzo global. Mesas Redondas similares se han establecido en Rusia, Asia, Europa Sudoriental y Eurasia.

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8. El buen gobierno corporativo es una parte crucial del sector privado orientado hacia el crecimiento econmico en Amrica Latina. Se le reconoce como una preocupacin de las polticas pblicas, de rpida y creciente importancia en la regin, que confa en el sector privado como un vehculo eficiente para la creacin de bienestar. La privatizacin de las antiguas empresas de propiedad del estado, ha significado que los pases latinoamericanos dependan en forma creciente en corporaciones del sector privado para generar empleo, generar ingresos impositivos y suministrar a los consumidores productos y servicios. La generacin de empleo, el desarrollo de tecnologas autctonas y finalmente, la competitividad internacional de las economas de Amrica Latina, debe descansar sobre una base de empresas que no sufran de las desventajas de costos de capital y que adaptan slidas prcticas de administracin y de gobierno corporativo a las circunstancias locales.

9. Las impresionantes reformas de los planes de pensiones pblicos y privados en la mayor parte de Amrica Latina y sus proyecciones de crecimiento, proporcionan una justificacin adicional para otorgar especial atencin a las cuestiones de buen gobierno corporativo y de desarrollo de mercados de capitales en este momento preciso. La responsabilidad de proporcionar un retiro seguro a la poblacin trabajadora de Amrica Latina, ha cambiado en gran forma a la administracin de fondos de pensin en manos privadas y, una creciente porcin de estos fondos, estn invertidos en valores mobiliarios de compaas cotizadas en la bolsa de comercio. El xito de estos sistemas de pensiones es en consecuencia dependiente de sus incentivos y de la habilidad de los administradores de fondos, para tomar las decisiones correctas sobre la competitividad a largo plazo de las compaas en las cuales ellos invierten y un tratamiento equitativo a los inversionistas por parte de aquellos que controlan dichas compaas. Asegurar el grado mximo de transparencia y de responsabilidad externa e interna por las compaas cotizadas en la bolsa de comercio, incrementa la probabilidad que las decisiones de inversin actuales por parte de los fondos de pensin, darn a la larga buenos dividendos a los retirados.

10. Los sistemas de fondos de pensin en Amrica Latina, son solo una demostracin acerca de cuan esencial es un buen gobierno corporativo para canalizar en forma eficiente los ahorros a nuevas inversiones productivas. El buen gobierno corporativo juega un rol crtico en el proceso de construir un fuerte mercado de capitales locales incluyendo los mercados de valores gubernamentales, el sistema financiero bancario y el no bancario y an, sectores privados de capital propio y de riesgo. Ello incrementa la confianza pblica en los mercados de valores, lo que agrega liquidez. Tambin ayuda a reducir la incertidumbre e incrementa el desempeo y los prospectos de los inversionistas institucionales, incluyendo a los fondos mutuos y a las compaas de seguros. Mercados de capital ms profundos, amplios y lquidos sirven las necesidades de

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inversin, no solo para los negocios existentes, sino que para las nuevas empresas e industrias del maana.

11. Una preocupacin adicional de la poltica pblica, est relacionada con la internacionalizacin de los mercados financieros, donde el buen gobierno corporativo es visto como un importante bloque de construccin, para limitar las turbulencias financieras y moderar la volatilidad en el sistema financiero global de hoy da. Un medio transparente de mercado para los flujos internacionales de capital, aumenta la estabilidad y sirve como un sistema de alarma primario y un amortiguador para angustias corporativas y financieras. De aqu proviene la adopcin por parte del Foro de Estabilidad Financiera, de los doce principios de la OECD, como una de sus doce normas claves.

12. Los dos aos pasados, han dado testimonio de una serie de fallas de gobierno corporativo de alto perfil en los Estados Unidos de Norteamrica y en otros pases de la OECD. Estos eventos contribuyeron a una contraccin en los mercados de valores pblicos y provocaron una diversidad de respuestas de los sectores pblico y privado, tendientes a restaurar la integridad del mercado y la confianza pblica. Una importante leccin de esta experiencia es que la construccin del gobierno corporativo es siempre un trabajo en progresin, an en economas con un marco de trabajo institucional bien desarrollado.

13. Aparte de su contribucin a la reduccin de costos de capital, un buen gobierno corporativo da valor agregado a la corporacin, al ofrecer mecanismos ms eficaces para la creacin de negocios competitivos. Los controles y balances apropiados dentro de la corporacin, proporcionan pensamiento estratgicos mejores y ofrecen a la administracin perspectivas frescas y controles reales. Directores de compaas competentes, experimentados y bien seleccionados, dan un valor agregado real a la toma de decisiones de las firmas en cuyos directorios sirven. Los beneficios de un buen gobierno en trminos de creacin de valor a largo plazo, aumentan la confianza entre todos los accionistas de la corporacin. Mientras que las mejoras reglamentarias y un mejor cumplimiento son pasos importantes en el proceso de mejorar el gobierno corporativo, en especial en las economas de los mercados emergentes, dichas iniciativas necesitan ser complementadas por el conocimiento y el compromiso activo del sector privado. Los lderes comerciales deben en consecuencia jugar un rol prominente en el dilogo pblico sobre gobierno corporativo.

14. La mayor parte del trabajo de la Mesa Redonda, tal como las discusiones pblicas de gobierno corporativo en Amrica Latina y alrededor del mundo, estn enfocadas sobre el caso compaas cotizadas en la bolsa de comercio y de firmas sin cotizacin oficial, con el potencial de hacer una oferta pblica en el corto plazo. No obstante, la Mesa Redonda reconoce que el buen gobierno es una preocupacin importante tambin para las compaas sin cotizacin oficial, la mayora de las cuales continuarn dependiendo en auto financiacin, fuentes de capital privado y en el sistema bancario para su expansin y crecimiento. Las compaas sin cotizacin oficial, a menudo de propiedad de su fundador o de propiedad familiar, deben adoptar prcticas slidas de contabilidad y auditoria y, controles y balances apropiados en planificacin estratgica y administracin, si quieren continuar siendo competitivas. Esto es especialmente importante en Amrica Latina, donde el futuro econmico de la regin en gran parte, depender del xito de sus empresas medianas y pequeas. Diversas recomendaciones de este White Paper tambin estn dirigidas para tener aplicacin directa para el caso de las compaas sin cotizacin oficial.

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15. De acuerdo a lo anterior, no solo los inversionistas de los mercados de valores pblicos tienen un inters crtico en la administracin y transparencia apropiadas de las compaas en las que ellos invierten. Los Bancos, las operaciones privadas de capitalizacin, las instituciones financieras especializadas y otras fuentes de financiamiento fuera de los mercados pblicos, necesitan internalizar el gobierno corporativo, como un componente crtico de la evaluacin y administracin de riesgos. La falla en tomar las adecuadas provisiones sobre la importancia del gobierno corporativo de parte de los prestatarios (tanto por los bancos y sus entes reguladores), contribuy a la reciente crisis bancaria en la regin (y en otros lados) y continua complicando la reestructuracin banco / empresa.

16. Finalmente, el fortalecimiento de la informacin, transparencia y responsabilidad en las firmas del sector privado, incrementa en gran forma las probabilidades de xito de los amplios y variados esfuerzos que estn siendo llevados adelante en la regin, para contener la corrupcin oficial y restaurar la confianza en los gobiernos. Muchos, si no la mayor parte de los casos de corrupcin, involucran colusin entre funcionarios pblicos y participantes del sector privado, que actan en calidad de ejecutivos, empleados o contralores de firmas privadas. Los controles y balances apropiados dentro de la corporacin, la supervisin apropiadas de la administracin ejecutiva por parte del directorio, mejores controles internos y lneas claras de responsabilidad, reducen las oportunidades de los administradores y de otros asociados con la compaa, para involucrar a la firma en incidentes de corrupcin pblica.

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17. Los participantes de la Mesa Redonda Latinoamericana, estn confiados que en la economa global de hoy da, el gobierno corporativo es un tpico que debe ser discutido y dirigido no slo a los niveles nacional y global, sino que tambin en el mbito regional. Las comunidades legales, econmicas, histricas, polticas, sociales y lingsticas dentro de Amrica Latina y, la creciente regionalizacin e internalizacin de los mercados de capitales, justifican plenamente tomar un planteamiento regional para analizar los actuales desafos y priorizar las respuestas. Fructferos intercambios han tenido lugar entre los creadores de poltica de la regin, reguladores de valores, bolsas de comercio, institutos de directores, grupos de inversionistas y otros, tanto dentro como fuera del contexto de las reuniones de la Mesa Redonda. El dialogo regional ha servido como un trampoln para la colaboracin, compartir tecnologas y para valiosos emprendimientos colectivos. El apoyo entusiasta que tanto los participantes de los sectores pblico y privado han mostrado por la Mesa Redonda y otras iniciativas regionales, constituyen un amplio testimonio del valor del dilogo regional y de la toma de decisiones en asuntos de gobierno corporativo en Amrica Latina.

18. Aun antes de la reciente ola de atencin de la prensa internacional a fallas de gobierno corporativo de alto perfil a nivel mundial, este asunto se cristaliz como una preocupacin crtica por las polticas en los cuatro mercados de capitales ms grandes de Amrica Latina (a saber, Argentina, Brasil, Chile y Mjico). En forma ms reciente, el mejoramiento del gobierno ha emergido como una importante prioridad de poltica pblica en los pases Andinos, en especial en Colombia, Per y actualmente en Bolivia y a travs de la mayora del resto de Amrica Latina. Caractersticas claves de las economas de la regin que son compartidas, modelan hoy tanto las respuestas del sector corporativo para un rpido cambio tecnolgico y de globalizacin econmica, y los desafos de gobierno corporativo, los que incluyen:

! Privatizacin. No obstante que los pases de la regin han adoptado una diversidad de modelos diferentes para promover la transformacin econmica y el crecimiento, los finales de la dcada de los 80 y los aos 90, marcaron claramente un cambio en la divisin de responsabilidades entre los sectores pblico y privado. Existe ahora un mayor consenso en que el sector privado debe proporcionar la mayora de los bienes y servicios demandados por los ciudadanos. No obstante, la promesa de que la privatizacin dirigida hacia el desarrollo de mercados de capitales ms amplios y profundos, mayor acceso al financiamiento y costos de capital ms bajos, an tienen que materializarse en plenitud.

! Concentracin de la Propiedad, Control Definido y la Necesidad de Capital. Las compaas cotizadas en la bolsa de comercio en Amrica Latina, continan caracterizndose por un alto grado de concentracin en su propiedad. An entre las compaas cotizadas ms grandes, las familias, ms a menudo que no, son propietarias de

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los intereses de control. Como en casi la mayora del resto del mundo, el control familiar permanece como la norma para la mayora de las empresas medianas y pequeas no cotizadas oficialmente de la regin. Los accionistas mayoritarios, claramente identificados y activamente involucrados, pueden constituir una gran fortaleza para una compaa, por medio de asegurar una vigilancia activa de administracin y por ofrecer una fuente de apoyo financiera disponible de inmediato en coyunturas crticas. No obstante, si las utilidades retenidas y los recursos financieros de los accionistas de control no son suficientes para cumplir con las necesidades de crecimiento, el desafo es el de ocurrir a fuentes de capital local o internacional y adaptar las prcticas de gobierno para satisfacer las demandas de las fuentes externas de financiamiento, sin sacrificar los beneficios del alineamiento de intereses de propiedad y control definido.

! Importancia de los Grupos Industriales. El rol que juegan los grupos industriales y a veces los financieros / industriales, en el desarrollo de la industria de propiedad privada en Amrica Latina est bien documentado. Las caractersticas claves de dichos grupos son el control comn y la propiedad de grandes firmas en industrias a menudo no relacionadas y a veces, con lazos cercanos, sino de control comn, entre grandes empresas del sector industrial y financiero. Es comn que las utilidades de algunos grupos de compaas, sirvan como vacas de dinero para financiar el crecimiento de ms empresas del grupo necesitadas de capital. Dichos grupos se desarrollaron en parte como un medio eficaz de financiar empresas con uso intensivo de capital, en ausencia de mercados de capitales eficientes y sistemas legales bien administrados (esto es, que los grupos internalizan los mercados de capitales). La importancia econmica (y poltica) de dichos grupos y sus influencias con importantes actores del sector financiero, pueden desplazar a las medianas y pequeas empresas del acceso a mercados de capitales pblicos y an de los privados. Al mismo tiempo, el fenmeno de grupo puede impedir el acceso tanto para los mercados de capitales internacionales y domsticos, an para grandes empresas. La opacidad que por lo general caracteriza a las transacciones intra grupo y, la ausencia de tomas de decisiones de nivel independiente en la firma, son vistas ahora como crecientes obstculos para un financiamiento costo efectivo. En el curso de los pasados escasos ao, una cantidad de grupos han comenzado a separar sus operaciones y a separar en forma ms clara las actividades, el financiamiento y el gobierno de las compaas miembros del grupo. Como se reorientan los grupos y los mecanismos que colocan en su lugar, en respuesta a llamados de mayor transparencia y de administracin independiente de las lneas de negocios, son elementos importantes de la evolucin de una economa de mercado en la regin.

! Reestructuracin del Sistema Bancario. La estructura de los sistemas financieros locales ha cambiado dramticamente en los aos recientes en algunas de las economas ms grandes de la regin. La propiedad del Estado ha declinado y en algunos pases, los bancos internacionales han reemplazado a las instituciones controladas localmente, que alguna vez estuvieron ntimamente ligadas a grupos industriales locales. Al mismo tiempo, los intermediarios financieros especializados han llegado a jugar un papel ms importante. Estos desarrollos debieran traer con ellos la expansin de una cultura de crdito ms moderna y una mayor competencia entre las fuentes de crdito, as como entre las firmas que buscan financiamiento tanto en los mercados pblicos como en los privados.

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! Regionalizacin, Internacionalizacin y la Importancia de las Empresas Multinacionales. An durante el perodo de substitucin de importaciones, en la mitad y hasta la parte final del siglo veinte, los lazos econmicos con Europa, Amrica del Norte y Japn permanecieron importantes. Las compaas Multinacionales continan manteniendo una presencia importante en Amrica Latina. Hoy en da estamos presenciando una nueva rueda de integracin econmica transfronteriza, tanto dentro de la regin, como ms all de sta. El Mercosur, el NAFTA y otros grupos subregionales son importantes realidades. Es difcil continuar hablando de sus pases miembros como unidades econmicas completamente independientes. Los efectos de la regionalizacin y la internacionalizacin de los mercados de productos en organizaciones industriales transfronterizas an se estn agitando. Un aspecto dramtico de esta agitacin, es la serie de consolidaciones y cambios de control de las principales instituciones de energa, telecomunicaciones, servicios pblicos y financieras, por parte de empresas transnacionales. Los efectos colaterales de esta tendencia, incluyen la salida de algunas de las acciones favoritas lderes de los mercados de valores locales e internacionales y la adopcin por las subsidiarias locales de las compaas multinacionales, de modelos de gobierno hbridos, que incorporan elementos de gobierno y prcticas tradicionales, tanto del pas anfitrin como del pas de la compaa subsidiaria.

! Mercados de Capitales Locales Limitados y la Creciente Importancia de la Cotizacin Oficial en el Exterior. La creciente internalizacin de las industrias y finanzas en Amrica Latina, ha contribuido a la consiguiente reduccin de la cantidad de compaas con cotizacin oficial en los mercados locales, en la medida que las compaas se han retirado de stos y han pasado a ser privadas. Esto llega en un momento en el cual los volmenes de transacciones locales, an estn bajo presin, ya que la transaccin de acciones de las grandes compaas regionales, continan cambindose a los mercados receptores de depsitos ms profundos en Nueva York. Las normas de transparencia y las practicas substantivas de gobierno corporativo esperadas por los mercados internacionales, ahora tambin pertinentes para las compaas latinoamericanas dependientes de dichos mercados, para obtener nuevos capitales o mantener liquidez en sus valores. En la secuela de las fallas altamente publicitadas de las prcticas de gobierno corporativo, los legisladores norteamericanos, la Comisin de Valores y Bolsas de Comercio de los Estados Unidos de Norteamrica (-*.!/)0)!0.1234,4.+!%$'!561*%$7.!8#994++4#$)!y la Bolsas de Comercio Norteamericanas, se han movido lejos de sus tradicionales deferencias hacia las prcticas de gobierno locales de los emisores extranjeros privados. Los emisores extranjeros privados fueron incluidos en forma explcita dentro de la cobertura del Acta Sarbanes-Oxley del 2002. Hoy en da, las compaas latinoamericanas con programas de Depsitos de Acciones Extranjeras (:9.341%$!".;#+4,#3:"=?), estn luchando por necesidad para ver como adaptar sus prcticas de gobierno, para cumplir con los requerimientos aplicables de las reformas legales-reglamentarias del 2002 en los Estados Unidos de Norte Amrica.

El cambio en la transaccin de firmas tradicionales a los mercados internacionales, ha formulado la pregunta respecto de la viabilidad de las bolsas de comercio locales y su contribucin a las economas nacionales. Cmo pueden bolsas de comercio que

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fueron creadas para servir en las transacciones de acciones preferidas, servir ahora a las crecientes necesidades de capital de compaas ms pequeas, que an no estn en capacidad de emigrar a los mercados internacionales? A travs de la regin, los mercados estn desarrollando sus propias respuestas. La iniciativa de Novo Mercado de Bovespa, en conjunto con cambios en las normas de registro de compaas con cotizacin oficial y la contribucin de las bolsas de comercio nacionales, para el desarrollo de cdigos voluntario de mejores prcticas, evidencian un incremento en el reconocimiento de parte de las bolsas de comercio, que mercados de mediana capacidad saludables, slo pueden ser construidos sobre una fundacin de normas obligatorias y voluntarias, que protegen los derechos de los accionistas e incentivan a las compaas para adoptar las mejores prcticas de gobierno.

! Planes de Pensiones Obligatorios de Administracin Privada. El grupo de inversionistas institucionales que en forma tpica soporta el mayor peso en la regin, son los fondos de pensin administrados en forma privada. El grado hasta en el cual los administradores de los fondos de pensiones, visualizan promover la transparencia y el gobierno corporativo como parte de sus mandatos para maximizar retornos para sus clientes, ser una determinante importante para el paso de mejoras en los aos venideros. Pero el inters de maximizar los retornos para los inversores por parte de los administradores de fondos, no puede ser tomado como dado. El gobierno y la responsabilidad de los fondos de pensiones permanecen en consecuencia como una importante prioridad de poltica pblica para la regin. Que un administrador de fondos individual, tome un inters activo en el buen desempeo de las compaas prestatarias individuales, depender del conjunto de incentivos que enfrenta el administrador del fondo, incluyendo el marco reglamentario y el carcter y eficiencia del propio gobierno del fondo.

! Tradiciones Legales y Patrones de Cumplimiento. Los pases de Amrica Latina comparten un legado legal comn la tradicin del cdigo civil europeo. Pero la comunidad legal/judicial dentro de la regin, se extiende tambin a los planteamientos que estn dirigidos al cumplimiento de leyes y contratos. En general, la incidencia de litigios civiles es pequea en comparacin con los patrones europeos y norteamericanos, con mayor nfasis colocado sobre acciones administrativas y judiciales penales. Los mecanismos privados de resolucin de disputas, tales como el arbitraje obligatorio, son comparativamente nuevos y no han sido probados en el tiempo.

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19. Dado que las economas, mercados y compaas de la regin enfrentan un conjunto similar de desafos, no es sorprendente que la Mesa Redonda se haya dirigido hacia un conjunto de asuntos comunes que se derivan de stos desafos. Al enfrascarse en estos temas, los participantes han llegado a un consenso acerca de las siguientes prioridades, como aquellas que merecen ms la atencin en la mayora de todos los pases:

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debieran mejorar sus capacidades para manejar conflictos de inters y asegurar el cumplimiento de las leyes y de normas ticas.

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acciones con anterioridad a la votacin, la legislacin y la prctica debera moverse hacia un sistema de registro de fecha, que no penalice a los accionistas que desean votar en las Asambleas Generales. Los procedimientos para que los accionistas introduzcan asuntos a la agenda deberan ser simplificados.

25. Los regmenes legales y reglamentarios deberan incentivar el desarrollo de procesos de votacin por poder hbiles, por medio de ofrecer custodios (incluyendo depositarios y custodios de ADR), con una proteccin explcita contra responsabilidad legal, si ellos cumplen con procedimientos especficos y razonables para cumplir con sus deberes sin culpa grave. La ausencia de claridad legal puede hacer surgir preocupaciones acerca de posibles litigios, que desincentivan a dichos depositarios y custodios de revisar sus practicas operativas, para incentivar eficaz y oportunamente la votacin de sus acciones por parte de sus verdaderos dueos.

26. Cuando se permiten acciones sin derecho a voto, el marco legal / reglamentario y las prcticas de la compaa, deberan reconocer los intereses de sta, en proporcionar a los tenedores de dichos valores accionarios, la oportunidad de que sus puntos de vista se tomen en cuenta en el proceso de toma de decisiones de la compaa. De acuerdo a esto, bajo circunstancias ordinarias, los tenedores de acciones sin derecho a voto, debieran ser acordados los mismos derechos y tratamiento, relativos a las notificaciones de y a la oportunidad de ser odos en las Asambleas Generales.

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31. El otorgamiento de poderes globales a la administracin para ejercitar los derechos de votacin de las acciones en poder de los ADRs y las prcticas que en forma similar introducen una discriminacin con respecto a los ADRs sin derecho a voto, no deberan ser consideradas una buena prctica y los contratos de custodia que disponen dichas practicas, deberan ser evitados.

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mismos trminos, pueden proporcionar un mecanismo para asegurar un campo de juego nivelado, mientras que se incentiva la ms amplia adopcin de normas comunes de gobierno por los inversionistas institucionales de todos los tipos.

37. Las evaluaciones objetivas de prcticas de gobierno y transparencia debieran ser factorizadas en las decisiones de inversin de los bancos de propiedad del Estado y de los bancos de desarrollo multilaterales y afectar los precios. Los bancos de propiedad del Estado y los bancos de desarrollo multilaterales, debieran en consecuencia considerar polticas que reconozcan la mitigacin del riesgo acordada por buenas prcticas de gobierno, por medio de mejorar progresivamente las condiciones de financiacin para los clientes, segn ellos vayan cumpliendo los objetivos de referencia sealados en los cdigos nacionales o articulados en programas especficos de los bancos, o que sean desarrollados en programas desarrollados en forma colectiva.

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Asamblea General ejercitara ordinariamente su voto. Los inversionistas institucionales deberan tambin informar los procesos y procedimientos que ellos tienen para tomar decisiones acerca de como ejercitar sus derechos de votacin, incluyendo su confianza en servicios de consultora de mandato y la cooperacin con otros inversionistas institucionales para nombrar miembros del directorio. El propsito de sta informacin, debiera ser el de proporcionar a los beneficiarios con una base adecuada sobre la cual hacer un juicio informado, acerca de si el inversionista institucional est tomando en cuanta los riegos de un mal gobierno corporativo en compaas de cartera y, si el inversionista institucional toma la oportunidad de reducir riesgos y maximizar el retorno para los beneficiarios, por medio de participar activamente en el gobierno como un accionista.

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44. El mejoramiento de la predictibilidad con respecto al tratamiento de los accionistas durante cambios en el control corporativo, permitir a los inversionistas hacer decisiones de inversin mejor informadas, incrementa la capacidad de los mercados para transar en forma apropiada el precio de las acciones y debiera dar como resultado en una menor volatilidad total que nace de la incertidumbre y la decepcin.!Las compaas con accionistas minoritarios debieran asegurar el mayor grado posible de transparencia, con respecto a los trminos econmicos y no econmicos de cualquier transaccin que de como resultado un cambio en el control de la compaa. Detalles de todos los arreglos contractuales de orden substancial, en conexin con la venta de un paquete de acciones de control, debiera ser comunicado a los accionistas minoritarios, incluyendo todos los arreglos de honorarios (incluyendo con terceros) y arreglos no financieros, tales como clusulas de no competir y contratos de suministro entre el comprador, el accionista de control vendedor y los ejecutivos y directores de la compaa. !

45. De manera similar, cualquiera oferta en rgimen de licitacin, debiera ofrecer una revelacin completa para todas las partes (incluyendo compradores, accionistas de control, administradores y directores corporativos), responsabilidad de los directores, un precio nico y un tiempo razonable para que los accionistas decidan si licitar o no. Cada miembro del directorio debera considerar cuidadosamente la equidad de cualquier oferta y comunicar formalmente la opinin de dicho director a los accionistas. Recientes reformas legales en la regin, indican un consenso claro, que los mecanismos que requieren de ofertas de licitacin obligatorias ya sea parciales o completas (incluyendo derechos a prorrata), para el caso de cambios de control corporativos, facilita el tratamiento justo y promueve la confianza y un slido desarrollo del mercado de capitales. Donde las leyes existentes disponen diversas opciones, los documentos autorizados de la compaa debieran eliminar cualquier tipo de ambigedades.

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47. Las leyes de compaas de la regin, por lo general reconocen que existen ciertos tipos de eventos, tales como la transformacin del objeto de los negocios de la compaa o una reestructuracin de su capital accionario, que tan fundamentalmente afecta la relacin entre la compaa y sus accionistas, de forma que en justicia se requiere que a los accionistas en disenso se les permita retirarse de sta. Las leyes nacionales debieran ser lo ms explcitas como sea posible, acerca de que tipos de acciones corporativas gatilla derechos de retiro y disponer en la forma ms detallada posible, una definicin de stos eventos segn fuere practicable. Donde la ley nacional no es clara o cuando se proporcionan salidas bajo la ley de compaas, los documentos autorizados de la compaa debieran llenar las lagunas necesarias.

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53. La competitividad corporativa es el resultado de trabajo en equipo, con las contribuciones de diversos proveedores de recursos, incluyendo a los empleados. Los accionistas pueden en consecuencia tener un inters en comprender como las compaas, mas all de los requerimientos legales, buscan desarrollar dichas relaciones, en orden a promover los prospectos futuros de la corporacin. Las relaciones con interesados distintos de los empleados, incluyendo las comunidades locales, son de importancia. Es esencial que dichas relaciones sean llevadas con total integridad y sean perseguidas de un modo transparente, de manera que haga que la naturaleza de los compromisos sea lo ms predecible como sea posible. Hasta el alcance de que las normas nacionales e internacionales de revelacin de las relaciones con los interesados gane aceptacin, las compaas debern emplearlas en sus informes anuales o en otros informes peridicos. Un ejemplo de tales hitos es la Iniciativa de Informacin Global (EF%&!=.;#3,4$7!G$4,4%,4H.).!

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55. Las prcticas ilegales o poco ticas de parte de ejecutivos corporativos, puede no slo violar los derechos de los interesados, sino tambin puede ir en detrimento de la compaa y de los accionistas, en trminos de efectos de reputacin y de un incremento del riesgo de futuras obligaciones financieras. Las estructuras y polticas de informacin internas, debieran en consecuencia asegurar que los ejecutivos corporativos individuales, no utilicen sus posiciones, por ejemplo como empleados, para obstaculizar reclamos de interesados por medio de amenazas o de compensaciones ilcitas. Las compaas tambin estn incentivadas para establecer procedimientos y protecciones con respecto a empleados y otros terceros que dan la alarma (I*4+,.! FI.3+), que hacen reclamos concernientes a conductas ilegales y poco ticas. Por ejemplo, algunas compaas han establecido un ombudsman (un defensor) para tratar los reclamos de los interesados. Los reguladores pueden querer establecer una lnea telefnica confidencial y facilidades de correo electrnico para tratar los reclamos. Los procedimientos y proteccin para los reclamos de parte de empleados, pueden ser tilmente apoyado por un cdigo de tica de la compaa, el cual con trminos no inciertos, formula los valores bsicos a los cuales deben adherir los empleados en todos los niveles en sus capacidades profesionales.

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los Auditores de IOSCO (CJ34$14;&.+!#$!:2'4,#3!NH.3+47*,D), pueden servir como una pauta til acerca de los mecanismos requeridos para una vigilancia efectiva.

63. Finalmente, es importante que la profesin de auditor en Amrica Latina cumpla con las normas profesionales ms altas. Las firmas auditoras que operan a escala global y proporcionan servicios a compaas latinoamericanas, debieran en consecuencia asegurarse que sus practicas en Latinoamrica cumplen con los ms altos estndar que son aplicados en otros mercados de capitales ms desarrollados.

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65. Las compaas, accionistas y otros con un inters en la compaa, dependen para las funciones crticas en proveedores de servicios profesionales externos. Los accionistas tienen derecho a tener una base transparente y razonable, sobre la cual evaluar la calidad y objetividad de la asesora recibida de parte de dichos profesionales. Esto slo puede ser realizado, si las relaciones comerciales y las disposiciones substanciales de los contratos con dichos profesionales, son reveladas a los accionistas de una forma completa y oportuna.

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67. La informacin precisa acerca de los propietarios finales, es esencial para identificar potenciales conflictos de inters, transacciones entre partes relacionadas y comercio interno transacciones que pueden ir en detrimento de los accionistas minoritarios. La autoridad y obligaciones de los cuerpos de supervigilancia, custodios, intermediarios financieros, otros proveedores de servicios y corporaciones, relativos a la propiedad final y control de la compaa, deben ser especificados y cumplidos. Se deben realizar esfuerzos para mejorar la cooperacin entre dichos organismos, en orden a identificar importantes propietarios finales, de manera que los reglamentos que dependen de dicha informacin, por ejemplo, aquellos concernientes a las transacciones entre partes relacionadas puedan ser cumplidos. Una referencia til en este trabajo, es el modelo de la OECD, Opciones para Obtener Informacin acerca de Propietarios Finales y Control (CN;,4#$+! K#3! NF,%4$4$7! O.$.K414%&! NI$.3+*4;! %$'! 8#$,3#&! G$K#39%,4#$D). De una manera prctica, el modelo describe lo apropiado y efectivo de tres opciones que no son exclusivas mutuamente: 1) Revelacin frontal; 2) Imponer una obligacin a los proveedores de servicios de mantener informacin sobre propiedad final y control; y 3) Depender de un sistema de investigacin. El modelo est estructurado como una herramienta de auto evaluacin, relacionada con la factibilidad y eficacia de estas tres opciones.

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69. La transparencia en la estructura de la propiedad y control de una compaa es necesaria, si los actuales y potenciales inversionistas deben evaluar su capacidad para influir en los procesos de toma de decisiones. Los accionistas actuales y los potenciales, deberan conocer en forma total la identidad de aquellas personas que tienen un control de hecho sobre la compaa y ser capaces de identificar quienes otros tiene un inters econmico en ella. En orden a que los accionistas puedan votar por sus acciones y ejercitar otros derechos de propiedad y econmicos de una manera informada y oportuna, ellos debieran tener un acceso inmediato y sin costo a la lista de accionistas.

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71. Los accionistas tienen el pleno derecho de entender los mecanismos a travs de los cuales se ejercita el control sobre las operaciones en la compaa. En muchos casos, los contratos entre accionistas de control, determinan las relaciones finales del poder dentro de la firma y que divergencias de intereses pueden existir entre los accionistas de control y otros accionistas. Los prospectos e informes anuales deberan requerir la inclusin de un estado completo de todos los aspectos substanciales de cualesquiera de los contratos existentes de accionistas y, dichos contratos debieran ser registrados en el registro de accionistas y ser puestos a disposicin de los accionistas a un costo mnimo. El marco legal debera disponer que los contratos con accionistas, no informados de acuerdo con los requerimientos legales en el registro de accionistas son inoponibles. La no-revelacin de los contratos con accionistas, tambin debe quedar sujeta a los mismos tipos de sanciones administrativas y judiciales, tal como otras fallas para revelar informacin substancial a los inversionistas pero debieran ser las partes de estos contratos y no la compaa en s quienes paguen las multas.

72. En el desempeo de sus deberes, los miembros del directorio deberan estar libres para ejercitar su mejor criterio en el inters de la compaa y de todos los accionistas. De acuerdo a lo anterior, los contratos con accionistas de ninguna forma debieran restringir la capacidad de los miembros individuales del directorio para actuar. Las disposiciones de los contratos con accionistas, que significan otorgar el poder a accionistas individuales para instruir a los miembros del directorio acerca de cmo ellos deben votar en ste, deberan ser nulas y sin ningn valor bajo la ley nacional. Las leyes nacionales que autorizan a los accionistas para instruir a los miembros del directorio que ellos nombran, sobre la forma en que deberan ejercer sus deberes en el directorio, deberan ser derogadas.

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74. El marco legal debera requerir la plena revelacin sobre una base de periodicidad, de la afiliacin de los directores e intereses y de las remuneraciones totales. La publicacin de dicha informacin debera ser incluida en los informes peridicos que la compaa pone a disposicin de los accionistas.

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76. Ciertos tipos de actividades corporativas que involucran potenciales conflictos de inters de parte de los accionistas de control y la administracin de la compaa incluyendo las transacciones con partes afiliadas, prstamos a personas vinculadas a sta, contratos de administracin con accionistas de control o afiliadas y la co-inversin por parte de la compaa en otros negocios de los accionistas de control, han pasado a quedar bajo un escrutinio especial de parte de los accionistas minoritarios en Amrica Latina. Estos procedimientos pueden involucrar una revisin por comits especiales del directorio compuestos por directores independientes, mediante la obtencin de opiniones de expertos externos independientes y, en algunos casos, un requerimiento de aprobacin por parte de los accionistas minoritarios.

77. Todas las compaas deberan identificar las actividades que presentan un potencial particular para conflictos de intereses y articular en forma clara sus polticas, acerca de como asegurar que dichos conflictos no den como resultado transacciones en trminos desfavorables para la compaa. Estas polticas debieran ser plenamente informadas a los accionistas y al pblico. Ciertos tipos de transacciones permitidas bajo la ley nacional (por ejemplo, prstamos de compaas no financieras a personas vinculadas a la empresa, accionistas de control y sus afiliadas), pueden presentar un potencial tan grande para conflictos de intereses reales o potenciales, que la poltica ms sabia de la compaa puede ser simplemente su prohibicin. En los casos de transacciones permitidas, un planteamiento til podra ser el de colocar la carga de la prueba en la compaa y de la parte en conflicto, para demostrar que los trminos de dicha transaccin son en inters de la compaa y de todos los accionistas.

78. En el caso de compaas con cotizacin oficial controladas por familias, las polticas de la compaa relativa a la interaccin de la compaa y la familia (tal como el empleo de miembros de la familia en la compaa y en los paquetes accionarios de la familia), deberan ser claramente explicadas y reveladas.

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80. La revelacin de planes de negociacin por parte de personas vinculadas es til, tanto para el mercado como para las mismas personas vinculadas, ya que ellas retienen alguna libertad de negociacin, sin el temor de acusaciones infundadas acerca de efectuar transacciones sobre la base de informacin no revelada. Las sanciones por la omisin en hacer la revelacin oportunamente deberan ser suficientes como para disuadir de su incumplimiento.

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82. La negociacin activa por parte de personas vinculadas a la empresa, siempre hace surgir la preocupacin de que sta puede estar motivada por acceso privado privilegiado a la informacin corporativa. Cuando las compras y las ventas se efectan dentro de un perodo muy corto de tiempo por la misma persona vinculada a la empresa, el mejor curso para incentivar la confianza de los accionistas, es el de prohibir dichas transacciones y, si stas ocurren, requerir que cualquier tipo de utilidades resultantes obtenida, sea devuelto a la compaa.

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88. En el desempeo de sus deberes, el directorio no debe actuar o ser visto actuando, como una asamblea de representantes para diversos sectores. Mientras que un miembro individual del directorio puede ser sin lugar a dudas nombrado o elegido por un solo accionista o un grupo de stos con pensamientos afines que votan en conjunto, debera quedar muy claro que una vez que ellos han asumido sus responsabilidades como miembros del directorio, todos ellos estn sujetos a los mismos deberes segn se prescribe en la ley de compaas, en los documentos autorizados y otros documentos relevantes. Una importante caracterstica del trabajo del directorio, es que los deberes de cada miembro de ste, sin importar cmo fueron elegidos, sean efectuados de una manera igualitaria con respecto a los intereses de la compaa y de todos los accionistas.

89. Los documentos autorizados de muchas compaas disponen que los accionistas minoritarios y otros puedan nombrar miembros en el directorio. Sin lugar a dudas, este "White Paper" y muchos cdigos modelo, recomiendan que se adopten mecanismos que aseguren que los accionistas minoritarios tengan una oportunidad de contribuir al gobierno de la compaa por medio del nombramiento de directores. Esto no debe ser interpretado como un endoso para directores de sectores, sino que por el contrario, como un medio de lograr el tipo de diversidad de experiencias y una visin en el directorio que sea deseable.

90. Los documentos autorizados y otros documentos relevantes que permiten a los accionistas interferir en el ejercicio de sus deberes por parte de los directores, para actuar en el mejor inters de la compaa y de todos los accionistas, en reas que estn dentro de la competencia del directorio, deben ser evitados. Los accionistas expresan su voluntad y protegen sus intereses a travs del ejercicio de sus derechos contractuales y legales, incluyendo la participacin en Asambleas de Accionistas, y no por medio de instruir a los directores acerca de cmo votar en el directorio. El marco legal y los documentos autorizados de la compaa no deberan permitir prcticas (tales como las reuniones previas y las instrucciones acerca de cmo votar, por parte de accionistas cuyos votos han colocado a un director en el directorio), donde los accionistas pueden limitar la capacidad de los directores para ejercitar sus deberes para actuar en el mejor inters de la compaa y de todos los accionistas.

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92. En la prctica, los propietarios del control pueden por cierto contribuir con un aporte valioso, contactos y redes de trabajo que benefician el trabajo del directorio y las operaciones corporativas. Cuando este es el caso, no obstante es crucial que estas relaciones sean bien entendidas y comunicadas y que la compensacin a ser suministrada a los propietarios de control a cambio por dichas contribuciones, est fijada cuando la contribucin es hecha y que no sea determinada por el propietario de control ms tarde y a su sola discrecin.

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94. Los marcos legales de la regin son razonablemente claros, en el sentido que los directores deben a la compaa (y por extensin a sus accionistas) un deber de lealtad y uno de cuidado. No obstante, an existen vacos en el marco legal con respecto a las responsabilidades especficas de los directores, en casos de eventos corporativos extraordinarios que requieren de la aprobacin de los accionistas, tales como los cambios de control, fusiones, reestructuraciones, nuevas inversiones substanciales, venta de activos crticos y transacciones con partes relacionadas. Dada la escasez de experiencia y precisin en la interpretacin del deber de lealtad y cuidado por las cortes en los pases de la regin, los legisladores y reguladores debieran favorecer las reglas de CF347*,! &4$.DV' que disponen que ciertos eventos especficos impulsen pasos procesales bien definidos que los directores debern tomar. Uno de los asuntos claves, que dichas reglas de CF347*,! &4$.D deben estar diseadas para tratar, es el desequilibrio en la informacin entre accionista de control, directores y administradores por una parte y los accionistas minoritarios por la otra. En dichos casos, la ley, los requerimientos de afiliacin a la bolsa de comercio y los estatutos de la compaa, deberan como mnimo requerir a todos los directores, que revelen individualmente cualquier tipo de intereses en la transaccin que est sometida a consideracin y a proporcionar una opinin por escrito bajo su firma a los accionistas con sus recomendaciones. !

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96. La administracin de la compaa debera ver al directorio como un recurso valioso. Esto requiere que los directores estn dispuestos y sean capaces de llegar a juicios independientes y a proporcionar una direccin objetiva al Presidente del Consejo de Administracin (85N) y a la administracin principal. De manera importante, los directores independientes pueden jugar un papel clave en muchas de las funciones ms crticas del directorio, tales como la revisin de transacciones entre partes relacionadas y supervigilando la auditora y los controles internos. Las relaciones entre directores y accionistas de control, no comprometen automticamente la capacidad de los directores para ejercer su juicio en forma independiente de la administracin, pero es en el inters general de la compaa y de todos los accionistas, que el directorio tambin incluya directores que no sean ni administradores ejecutivos de la compaa y que no estn ligados directamente con los accionistas de control.

97. Mientras que se han realizado progresos en los ltimos escasos aos, an existe mucho espacio para mejora en las prcticas de nombrar directores que pueden contribuir con juicios independientes. Dado que el criterio objetivo para independencia puede variar entre pases y compaas, dependiendo de los patrones de control y afiliaciones con otras compaas, la definicin de independencia para una compaa individual puede ser tilmente referida con relacin a cdigos nacionales, reglamentos o pautas de buenas prcticas que reflejen las circunstancias nacionales. Sin perjuicio de cmo una compaa define independencia, los accionistas necesitan estar activamente involucrados en el proceso de desarrollar dicho criterio a favor de la independencia.

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98. Un criterio bsico en todos los casos, es que los ejecutivos corporativos no pueden servir como directores independientes. Diversos pases en Amrica Latina ya requieren la separacin del Presidente del Consejo de Administracin (85N) y del Presidente del Directorio, algo que debe ser mirado como buena prctica tambin en las jurisdicciones de Amrica Latina, donde dichos requerimientos obligatorios no existen.

99. En orden a fortalecer adicionalmente la capacidad y contribuciones efectuadas por los directores independientes, la compaa puede considerar la posibilidad que los directores independientes se renan entre ellos sobre una base regular (esto es, separados de los administradores y los directores asociados con los accionistas de control). Tambin deberan ser capaces de contar con recursos financieros y profesionales adecuados para desempear sus funciones de una manera informada y profesional.

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latinoamericanas cotizadas en bolsa necesitan hacer ms an, en orden a desarrollar prcticas de comit eficaces.

104. En orden a asegurar lneas claras de responsabilidad y de informacin para todo el directorio y finalmente para la compaa y sus accionistas, solamente miembros del directorio deben ser miembros de los comits de ste. Los miembros de los comits del directorio con responsabilidad para supervisar funciones crticas de administracin y de conflictos de intereses, debieran reunirse entre ellos sobre la base de un programa regular. Los miembros independientes del comit de auditora debieran reunirse peridicamente con los auditores externos de la compaa sin la presencia de los administradores. No obstante, en la prctica ordinaria de las reuniones, figuras claves de la administracin tales como el Presidente del Consejo de Administracin (85N), el Jefe Ejecutivo Financiero y aquellos a cargo de los controles internos, puede esperarse que atiendan a reuniones del comit de auditora.

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106. Mientras que el uso de los comits de propsitos especiales del directorio se ha expandido alrededor del mundo en los aos recientes, an existe una gran confusin en muchas jurisdicciones, concernientes a su situacin jurdica, responsabilidades, composicin, etc. En orden a que estos comits puedan actualmente mejorar el funcionamiento del directorio y asegurar a los inversionistas que ellos sirven a un significativo propsito, su rol, mandato, estatuto y composicin debera ser clarificado y comunicado al mercado, incluyendo la emisin de informes peridicos a los accionistas sobre sus principales actividades.

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108. De manera tradicional, los organismos internos de vigilancia corporativa (por ejemplo, consejos fiscales, revisores fiscales, sndicos, comisarios), pueden a veces jugar un rol complementario del directorio para proteger los intereses de minoras particularmente vulnerables, tales como a los tenedores de acciones sin derecho a voto o aquellas con derecho a voto limitados. En dichas instancias, los creadores de polticas y reguladores deberan trabajar para reforzar su efectividad, por medio de proporcionarles la adecuada autoridad dentro de la compaa para ejercitar sus deberes de una manera eficaz. Las compaas necesitan proveer a dichos organismos con los recursos requeridos para cumplir con sus roles y deberan comunicar a los accionistas tanto los remitidos de dichos organismos y las actividades a las que ellos se obligan para la proteccin de la compaa y la de sus accionistas.

109. No obstante, los profesionales habilitados y los legisladores necesitan ser realistas acerca de las funciones, responsabilidades y capacidad prctica de los consejos fiscales (1#$+.&*#+!K4+1%4+), revisores fiscales, sndicos y comisarios. En muchos casos, es probable que los comits del directorio prueben que pueden ser superiores en la proteccin de los derechos de los accionistas y asegurar una eficaz administracin de la compaa en el largo plazo. En todo caso, los tradicionales rganos internos de vigilancia corporativa no pueden ser substitutos de, y algunas veces pueden duplicar el trabajo de un comit de auditora del directorio de buen funcionamiento,

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al supervisar la suficiencia de los sistemas de control internos de la compaa y la integridad de su auditora externa independiente. Debido a que los comits del directorio estn formados por directores con una relacin directa con los otros miembros de ste y de la administracin, ellos pueden contar con los recursos del directorio, ya que los directores involucrados en el desarrollo de estrategias y de supervisar los negocios de la compaa, los miembros de los comits de auditora u otros especiales, tienen un mayor acceso a la administracin y a la informacin. '

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tambin, como una herramienta para la evaluacin. Este documento debera ser puesto a disposicin de todos los accionistas. Las partes relevantes debieran ser incluidas en el informe anual, que tambin debera registrar las actividades del directorio, las competencias de los miembros individuales del directorio y su participacin en las reuniones de ste.

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115. El inters de largo plazo de una compaa no slo es cumplir con la ley, sino tambin el de establecer una cultura tica para manejar sus negocios en una base diaria con sus clientes e interesados. Estas metas pueden ser adicionadas mediante el desarrollo por parte del directorio, sobre una base voluntaria, de normas ticas para la empresa. Dichas normas podran incluir como una referencia, elementos ampliamente reconocidos tales como el /P! EF%&! 8#9;%1, (Compacto Global de las Naciones Unidas) y las Guas para las Empresas Multinacionales (E24'.&4$.+! K#3! L2&,4$%,4#$%&! 5$,.3;34+.+) de la OECD. Tal como se indicara en la seccin relativa a los interesados, los directorios tambin debieran ser incentivados para desarrollar procedimientos y salvaguardias para proteger CI*4+,&.BFI.3+D (informantes), quienes reportan actividades ilegales o poco ticas dentro de la compaa. Dicha informacin puede ser facilitada por medio de suministrar a dichas personas acceso confidencial a alguna persona en el directorio, a menudo un miembro de un comit de auditora o de un comit de tica.

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117. En orden a que un directorio funcione en forma eficaz, los miembros de ste deberan tener una mezcla de caractersticas profesionales y personales y debieran reunirse una cantidad adecuada de veces por ao para revisar las operaciones de la compaa, intercambiar puntos de vista y tomar decisiones informadas. El tamao ptimo del directorio, los criterios de calificacin de directores y la planificacin de las reuniones, variar dependiendo de la naturaleza de los negocios de una compaa individual y se puede a travs del tiempo, esperar cambios segn la compaa vaya madurando. No obstante, la experiencia ha mostrado que los directorios que exceden de 10 12 miembros, pueden no funcionar tan bien. Las compaas y sus directorios tienen una obligacin de considerar cuidadosamente sus polticas con respecto de los plazos de duracin de los directores, el tamao del directorio y la calificacin requerida para sus miembros. Ellos deberan hacer estas polticas explcitas y revisarlas peridicamente.

118. En adicin, los directorios de las compaas cotizadas en bolsa debieran tener evaluaciones internas anuales, que cubran tanto las competencias y desempeos de sus miembros, as como del funcionamiento del directorio actuando como un todo. Los procedimientos para dichas evaluaciones pueden ser dejados a cada compaa en forma individual, pero las declaraciones de la compaa acerca de las responsabilidades del directorio y procedimientos de trabajo, as como los cdigos nacionales de buenas prcticas, pueden servir en el directorio como referencias en su proceso de evaluacin. Las partes relevantes de esta evaluacin tambin pueden ser puestas a disposicin del pblico.

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119. Los mandatos abiertos o excesivamente extensos para los nombramientos del directorio, son inconsistentes con el objetivo de asegurar que los miembros del directorio incluyan la combinacin correcta de capacidades profesionales y caractersticas personales. De igual forma, el valor de la evaluacin del directorio y de los directores disminuye, si los directores sirven largos perodos en sus puestos. De acuerdo a esto, son preferibles plazos ms cortos para los directores (perodos de uno o dos aos sujetos a reeleccin).

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121. Los individuos que presentan las calificaciones profesionales apropiadas, pueden no obstante no ser apropiados para servir en el directorio, debido a que sus otras obligaciones les impiden tener suficiente tiempo para ejercer sus tareas como directores. El marco legal / reglamentario y las prcticas de la compaa, deberan al menos requerir que los compromisos profesionales preexistentes de los directores nombrados, sean revelados a los accionistas. Los nominados deberan ser requeridos para que actualicen en qu compaas ellos forman parte del directorio y en cules de ellas son accionistas y, de todos los compromisos importantes en materia de tiempo que ellos asuman despus de la eleccin.

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123. Las agendas e informacin de alta calidad y oportunas por parte de la administracin, son requisitos previos para el desempeo eficaz del directorio. En adicin, los directorios y sus comits, ocasionalmente requieren de los servicios de expertos externos independientes, ya sean legales, contables y otros en orden a desempear eficazmente su rol de vigilancia. En consecuencia, se debera suministrar a los directorios, los medios para acceder a un monto razonable del presupuesto de la compaa, para contratar dichos expertos externos cuando una mayora de sus miembros determine que esto es necesario. El presupuesto dispuesto para el directorio para contratar dichos servicios y sus polticas para cuando dichos servicios deban ser asegurados, debera ser revelado completamente.

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126. Los paquetes de remuneraciones para los directores pueden combinar pagos fijos con convenios de incentivos, diseados para alinear el inters de los directores con los accionistas. No obstante, la combinacin ptima de remuneraciones fijas e incentivos para distintos pases y compaas, depender de una variedad de factores, incluyendo el ;##& de talento disponible; marco legal; liquidez de las acciones; prospectos de la compaa; volatilidad del mercado y condiciones macroeconmicas. Cuando los directores de una compaa cotizada en bolsa son compensados en parte con acciones, stas debieran ser de la misma clase de aquellas que se transan pblicamente, para asegurar la alineacin de intereses entre los directores y el pblico accionista.

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128. Los accionistas tienen derecho a comprender los factores que determinan la composicin y valor final de las remuneraciones de los directores. De acuerdo a esto, los directorios deberan esforzarse para hacer que el proceso de fijacin de las remuneraciones de los directores sea lo ms abierto, transparente, profesional y objetivo como sea posible. Un medio til para lograr esto, es a travs de un comit permanente del directorio, encargado de la evaluacin peridica de las polticas de remuneraciones de los directores de la compaa. Las compaas cotizadas en bolsa debieran colocar a disposicin del pblico sus polticas de remuneraciones para los directores e incluir en sus informes anuales, los criterios sobre los cuales dichos honorarios son fijados.

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131. Los programas de calidad para educacin de directores, ya sean impartidos por institutos de directores, asociaciones de comercio, escuelas de negocios u otros educadores profesionales, juegan un rol clave en la creacin de capacidades, incrementando el ;##& de directores calificados e independientes, para servir en los directorios de las compaas latinoamericanas. Amrica Latina est en una etapa de reconsideracin y de cambio en la concepcin del rol de los directorios. Una participacin ms activa en la capacitacin de directores por parte de directores de compaas experimentados y ejecutivos principales, puede ser de gran ayuda para dirigir la discusin hacia objetivos prcticos y ms elaborados y para acelerar la adopcin de las mejores prcticas por parte de las compaas.

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depende de manera importante en la percepcin que el pblico tenga de su capacidad para promulgar y aplicar normas con objetividad y profesionalismo. De conformidad con esto, dichas agencias deberan ser aisladas de interferencia poltica indebida, por medio de asegurarles la mayor autonoma posible para llevar a cabo su mandato. Esto en forma tpica implicar que las autoridades polticas no influencien indirectamente la direccin de su trabajo a travs del proceso presupuestario. Deberan ser establecidos mecanismos que promuevan la estabilidad presupuestaria y autonoma de las agencias con poderes de creacin de normas y de cumplimiento en el rea de gobierno corporativo. Esto puede incluir financiamiento para diversos aos relacionados con su carga de trabajo presente y pronosticada, as como tambin la introduccin de honorarios por parte de los usuarios. A lo largo de las mismas lneas esto tambin puede incluir el nombramiento de jefes de agencia por un trmino fijo durante los cuales no puede ser removido excepto por actos ilcitos.

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139. La aplicacin administrativa creble, requiere que las agencias de control tengan suficientes recursos para conducir investigaciones de calidad y oportunas. El volumen de casos corporativos relacionados con gobierno corporativo que los reguladores y supervisores han sido llamados a examinar, han incrementado dramticamente en los aos recientes y este abultamiento de incremento de casos, se espera que contine. No obstante, los recursos de dichas agencias no han crecido proporcionadamente. A menos que la ampliacin de la brecha entre el crecimiento de los casos y los recursos de las agencias de control se reduzca, la credibilidad de estas ltimas disminuir y en conjunto con ello, la confianza del pblico en el sistema de gobierno corporativo.

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de aplicacin. De igual forma, la eficacia del supervisor aumenta cuando est facultado para dirimir casos a travs de arbitraje y mutuo consentimiento (decretos de consenso).

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144. Es un hecho reconocido que el sistema judicial en la mayora de todas las jurisdicciones de la regin, por lo general no est bien familiarizado con la evolucin del marco legal y reglamentario para el gobierno corporativo. El permitir que las agencias regulatorias y de control proporcionen a las cortes sus interpretaciones de la ley en esta rea, pueden facilitar la resolucin correcta y oportuna de casos individuales y al mismo tiempo, hacer que el marco legal y reglamentario tenga una aplicacin ms consistente y predecible.

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146. Un sistema judicial eficiente y predecible, es un requisito previo clave para lograr un gobierno corporativo creble y un sector comercial de buen funcionamiento. Esto requiere de suficientes recursos, incluyendo niveles de remuneraciones para jueces y personal de tribunales, necesarios para asegurar el reclutamiento y retencin de profesionales educados y experimentados, quienes desempearn sus tareas con la total integridad que requieren dichos cargos y con la continuidad necesaria para mantener un sistema judicial estable y predecible.

147. Los programas de entrenamiento deben ser dimensionados para mejorar la comprensin