DERECHO PENAL ESPECIAL I:DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO, HURTO SIMPLE, AGRAVADO, APROPIACIN ILCITA, ABIGEATO,RECEPTACIN, ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONESINTEGRANTES: 1.- Ayala Tandazo, Jos Eduardo. 2.- Borrero Jimnez, Key 3.- Cabrera Huertas, Csar Augusto. 4.-Rodrguez Snchez, Csar augusto 5.- Yarleque Saldaa, Grecia.PginaDERECHO IV CICLO-20121

Dedicatoria: El presente trabajo de Investigacin lo dedicamos a los integrantes del Crculo de Estudiantes de Derecho, por ser los mejores Estudiantes, quienes handemostrado defender sus Derechos siempre. Tambin sealarle que todos los problemasdel mundo podran evitarse si todos estuvieran dispuestos a pensar, el problema es que recurren muy a menudo a otro tipo de dispositivos para evitar pensar, esetrabajo tan duro.Pgina2

Agradecimiento:El presente trabajo de Investigacin es en agradecimiento a Nuestro Maestro HenryGrados por incentivarnos a la Investigacin en Derecho.Pgina3

IntroduccinEl presente trabajo de investigacin tiene por objeto el anlisis riguroso del tipopenal del delito de estafa y otras defraudaciones teniendo en cuenta tanto en elPer as como a nivel internacional existe un sinnmero de personas dedicadas a cometer este tipo de delitos donde utilizan el engao en suma, la estafa esla conducta engaosa, con nimo de lucro injusto, propio o ajeno, que habiendo determinado un error en una o varias personas, les induce a realizar un acto de disposicin, consecuencia del cual es un perjuicio en su patrimonio o en el de un tercero. Que para la configuracin del delito de Estafa se requiere que el agente mediante artificio, astucia o engao realice actos que importen un provecho en perjuicio de terceros. Habindose establecido que se ha cometido delito de apropiacin ilcitadebe ordenarse la apertura de un nuevo proceso penal, por otro lado el delito de Estafa es una de las formas evolucionadas de delitos contra el Patrimonio, consecuentemente uno de los mayores peligros a la buena fe, tan necesaria en las actividades econmicas, presupuestos jurdicos que analizaremos con el propsito de tener un conocimiento amplio de esta manera tambin ilustrar y prevenir de esta manerade las consecuencias que acarrea este delito en contra de muchas vctimas que actan de buena fe. Finalmente sealar que estamos ubicando Documentos donde se formaliza la investigacin preparatoria de estos delitos, documentos donde se autorice elsobre seguimiento, y Jurisprudencia del Tribunal constitucional, lo cual har ms enriquecedor nuestro trabajo.Pgina4

TABLA DE CONTENIDOS

I.- DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO.....06 HURTO....10.- DIFERENCIA ENTRE DEFRAUDACIN Y ESTAFA...256 CONCLUSIONESPgina5

DELITOS CONTRA EL PATRIMONIOPgina6

HURTOPgina7

1.- Hurto simplePgina8

1.- HURTO SIMPLE1.1 TIPO PENAL. El ms antiguo y caracterstico delito patrimonial y por tanto el primero que encontramos en nuestro Cdigo Penal, lo constituye el delito de hurto simpleprevisto en el artculo 185 en los trminos que siguen: El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayendo le del lugar donde se encuentra, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. Se equiparan a bien mueble la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier otra energa o elemento que tenga valor econmico,as como el espectro electromagntico. 1.2 TIPICIDAD OBJETIVA. El antecedente ms reciente del art. 185 del Cdigo Penal de 1991, viene a ser el art. 237 del Cdigo de 1924. Aun cuando el contenido aparentemente es el mismo, no le falta razn al profesor Rojas Vargas (2000, p. 118) cuando indica que de la comparacin entre la redaccin de los modelos 1924 y 1991 puede Advertirse que el legislador penal de 1991 realiz dos modificaciones de importancia al modelo de 1924: a) cambia la declinacinfutura condicional del verbo "se apoderase" por una presentacin en presente del mismo "se apodera"; y b) vara la ubicacin del elemento finalstico "para obtener provecho", que queda a continuacin del sujeto indeterminado, con la frase "El que para obtener provecho".En esa lnea, actualmente se entiende que se configura el delito de hurto denominado simple o bsico cuando el agente se apodera ilegtimamente deun bien mueble total o parcialmente ajeno, sustrayndole del lugar donde se encuentra con la finalidad de obtener un provecho econmico siempre y cuando no haya utilizado violencia o amenaza contra las personas. De aqu lo primeroalguno de estos verbos falta en determinada conducta que lesiona el patrimonio de la vctima, aquella no constituir hurto.Pginacaracterizan al delito de hurto bsico: apoderarse, substraer y aprovechar. Si9que salta al entendimiento es la concurrencia de tres verbos rectores que

El no uso de violencia o amenaza contra las personas constituye caracterstica fundamental del hurto que lo diferencia en forma ntida del ilcito denominado robo. Lajurisprudencia nacional aun cuando existen excepciones de confundir los conceptos, ha interpretado correctamente este aspecto. En efecto, en la Resolucin Superior del 02 de setiembre de 1997, Exp. 256-92, la Sala Penal de la Corte Superiorde Apurmac, afirma que" la sustraccin de dinero de un local municipal, durante lanoche, violentando las puertas del local y en nmero de tres personas, empleadas del Municipio, constituye delito de robo". Sin embargo, al interponerse el recurso de nulidad, la Suprema Corte por ejecutoria del 18 de marzo de 1998 subsan el error y dej sentado "que, se advierte de la revisin del proceso que se imputa al acusado Daniel Pipa Jacobe, haberse apoderado ilegtimamente de la suma de seis milnovecientos nuevos soles,aproximadamente, del local del consejo Provincial de Abancay, lugar donde laboraba el indicado encausado en La condicin de empleado en el Departamento de Personal del citado Municipio; que, siendo esto as, por La forma y circunstancias en quese produjeron los hechos, estos se subsumen dentro de Los alcances del inciso cuarto y sexto del artculo ciento ochenta y seis del Cdigo Penal vigente, toda vezque los encausados en ningn momento han ejercido violencia ni amenaza de un peligro inminente para la vida o la integridad fsica de persona alguna, elementos queconfiguran el delito de robo y por el cual se ha condenado al acusado, debiendopor lo tanto adecuarse el fallo al tipo penal correspondiente" (R.N. Nro. 5844-97, en Serie de Jurisprudencia Nro. 1, Academia de la Magistratura, 1999, p. 506).As mismo, el Supremo Tribunal por Ejecutoria del 25 de octubre de 1995 sentenci que "el apoderamiento de los bienes muebles sin el empleo de violencia o amenaza contra la persona, configura el delito de hurto, pero no el de robo" (Exp. 3144-94-B, citado en el Cdigo Penal, Gaceta Jurdica, 2000, p. 117). En igual sentido, laSala Superior Mixta de San Martn por resolucin del 21 de octubre de 1998, haciendo un deslinde entre una figura y otra, afirm "lo que diferencia al hurto agravadodel robo agravado, es que pudiendo ambos realizarse en casa deshabitada durantela noche mediante el concurso de dos o ms personas -artculo ciento ochentisis incisos primero, segundo y sexto; y artculo ciento ochentinueve, incisos primero, segundo y cuarto del Cdigo Penal... en el primero, sea en el hurto agravado hay fuerza sobre las cosas ePgina10

implica la conciencia y voluntad de apoderarse de un bien o varios bienes muebles ajenos para aprovecharse de ellos sustrayndolos de los lugares donde se encuentren y se consuma en cuanto el agente se apodera del bien sustrayndolo del lugar donde se "encuentra, de manera que permita tal hecho la posibilidad fsica de realizar actos dispositivos; mientras que la nota connotativa del robo es la violencia o intimidacin de las personas, ya que en estas situaciones entran en juego la vida, la salud o la libertad de actuacin de la vctima, con lo cual se compromete bienes jurdicos de una entidad en relacin con el patrimonio, y se materializa en elapoderamiento ilegtimo de un bien o varios bienes muebles ajenos empleando violencia contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integracin fsica, e implica la conciencia de tener que ejercer violencia sobre la persona para lograr el objetivo de apoderamiento de bienes muebles" (Exp. 98-0158221602JX01 PSP-01, en Serie de Jurisprudencia 4, Academia de la Magistratura, 2000,p. 195)De la forma como aparece redactado el supuesto de hecho del artculo 185, hay consenso en la doctrina peruana respecto de la tipicidad objetiva del delito de hurto simple. As tenemos: para Bramont-Arias Torres y Garca Cantizano (1997, p. 292) el comportamiento consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble, total oparcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentre. En el mismo sentido, Pea Cabrera (1993, p. 18) alega que la materializacin de este delito consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra. En tanto que Javier Villa Stein (2001, p. 33)en su estilo particular argumenta que la conducta que reclama el tipo es la de "apoderamiento" que implica "tomar", agarrar la cosa, asirla con las manos, y desplazarla de modo que escape del mbito de tutela y dominio de su legtimo tenedor titular y pase a la del autor, de modo y manera que quede a su disposicin por el tiempo que sea.Por su parte Roy Freyre (1983, p. 42), comentando el art. 237 del Cdigo Penal derogado afirma que en nuestra dogmtica podemos decir, entonces, siguiendo un itinerario que nos permita arribar a un concepto claro de la figura delictivay para substraer es necesario sacar la cosa mueble del mbito de vigilancia ajenodonde se encontraba, para luego colocara ilegtimamente, con nimo de obtener provecho para s o para otro, dentro de la propia esfera de disposicin del agente.Pgina11estudiada: para hurtar hay que apoderarse; para apoderarse hay que substraer;

En consecuencia, para configurarse objetivamente el delito de hurto bsico debe verificarse la concurrencia de varios elementos tpicos sin los cuales el delito noaparece. Veamos brevemente cules son aquellos elementos tpicos:1.2.1. ACCIN DE APODERAR.Este elemento tpico se constituye cuando el agente se apodera, apropia o aduea deun bien mueble que no le pertenece, pues lo ha substrado de la esfera de custodiadel que lo tena antes.Roy Freyre (1983, p. 45) sostiene que se entiende por apoderarse toda accin del sujeto que pone bajo su dominio y disposicin inmediata un bien mueble que antes deello se encontraba en la esfera de custodia de otra persona. Igual postura asumen Bramont-Arias Torres-Garca Cantizano (1997, p. 292) Y Villa Stein (2001, p. 33).Por apoderar se comprende la situacin de disponibilidad en la que se encuentra elagente en relacin al bien mueble sustrado, vale decir, se trata de un estado de hecho resultante, usualmente, de las acciones de sustraccin practicadas por el propio agente del delito, por el cual ste adquiere ilegtimamente facultades fcticas deseoro sobre el bien mueble, pudiendo disponerlo. No obstante, para llegar al estado de apoderamiento se requiere que el agente rompa la esfera de custodia que tiene la vctima sobre el bien; acto seguido debe haber un desplazamiento del bien ala esfera de custodia del agente para finalmente ste, funde su dominio sobre elbien y pueda o tenga la posibilidad de disponer como si fuera su dueo (Vase, RojasVargas, 2000, p. 148).Respecto de este punto se discute en la doctrina si el apoderamiento debe o no durar un determinado tiempo. En efecto, el problema de delimitacin se presenta cuando el agente despus de haber sustrado el bien mueble de la esfera de dominio de la vctima inmediatamente es perseguido por la Polica que intervieneagente haya tenido la posibilidad de disponer en provecho propio del bien sustrado para estar frente al estado de apoderar. Siendo as, en el supuesto dePginaimpuesto la posicin en el sentido que el tiempo no es relevante, basta que el12al observar la sustraccin. No obstante, doctrinaria y jurisprudencial mente se ha

hecho narrado, todava no habr apoderamiento.1.2.2. ILEGITIMIDAD DEL APODERAMIENTO.Este elemento tpico que tiene que ver ms con la antijuricidad que con la tipicidad, aparece cuando el agente se apropia o aduea del bien mueble sin tener derecho alguno sobre l, esto es, no cuenta con el sustento jurdico ni con el consentimientode la vctima para generarse un mbito de dominio y por tanto de disposicin sobre elbien.Para Rojas Vargas (2000, p. 150) la ilegitimidad se entiende todo lo que est prohibido por el ordenamiento jurdico, no slo por el Cdigo Penal. Por definicin negativa, el hecho estar legitimado de existir consentimiento del propietario del bien, ya que el patrimonio particular como bien jurdico posee naturaleza disponible. Consentimiento que para ser vlido deber ser dado expresa y tcitamente por el propietario.1.2.3. ACCIN DE SUSTRACCIN.Se entiende por sustraccin todo acto que realiza el agente para arrancar o alejarel bien mueble de la esfera de dominio de la vctima. Se configura con los actosque realiza el agente cuya finalidad es romper la esfera de vigilancia de la vctima que tiene sobre el bien y desplazar a ste a su esfera de dominio.Bramont-Arias Torres-Garca Cantizano (1997, p. 291) sintticamente aseguran que porsustraccin se entiende toda accin que realiza el sujeto tendente a desplazar el bien del lugar donde se encuentra. En tanto que Rojas Vargas (2000, p. 150) refiere que por sustraccin se entiende el proceso ejecutivo que da inicio al desapoderamiento del bien mueble del mbito de control del propietario o poseedor.bien objeto del hurto, caso contrario el delito no aparece. No habr hurto cuandoel agente se apodera o aduea de los patos del vecino que solos se pasaron a su esfera de dominio. Este aspecto la jurisprudencia nacional lo tiene claro. La SalaPenal de apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la CortePgina13Objetivamente debe haber actos de desplazamiento por parte del agente del

Superior de Lima, por Resolucin Superior del 15 de abril de 1999, sentenci: "paraque se configure el delito de hurto, es necesario que se acredite no slo el apoderamiento del bien mueble, sino tambin la sustraccin del lugar en que previamente se encontraba,y si bien es cierto, que se ha demostrado que los encausados se hallaban en posesin de los bienes sustrados de la agraviada, no es menos cierto que tenga que demostrarse que eIlos sean los autores de dicha sustraccin" (Exp. 5940-98 en jurisprudencia Penal Patrimonial, Grijley, 2000, p. 304)Tampoco se exige necesariamente la aprehensin manual o contacto material del autor con el bien mueble, debido a que muy bien puede realizarse los actos de sustraccin por otros medios, por ej.: valindose de otra persona -caso de autora mediata-,de animales o de procedimientos mecnicos o electrnicos (caso de hurtos por mediode la informtica).1.2.4. BIEN MUEBLE.Antes de entrar a conceptualizar qu entendemos por bien mueble, resulta pertinente sealar que a diferencia del Cdigo derogado, el vigente Corpus iuris penal hablade "bien" y no de "cosa" al referirse al objeto del delito de hurto. Creemos quecon mayor tcnica legislativa, el legislador nacional ha hecho uso del trmino bienmueble para caracterizar al delito de hurto, otorgndole de ose modo mayor precisin e indicar al operador jurdico a primera impresin que se trata de un delito netamente patrimonial.Esta precisin resulta importante y de ningn modo puede sostenerse que los trminos "bien" y "cosa" tienen el mismo significado al momento de interpretar los tipos penales que lesionan el patrimonio. En efecto, si recurrimos al diccionario de lareal Academia de la lengua castellana y buscamos el significado de cada uno delos vocablos indicados, encontraremos: bien, Cosa til y beneficiosa que atrae nuestra voluntad. Son trminos sinnimos "beneficio, riqueza, don, valor, hacienda, caudal, recursos; y, Cosa.- Todo lo que tiene existencia corporal o espiritual, natural o artificial, real o imaginaria. Se tiene como sinnimos a los trminos de "objeto, ser, ente". En suma, de estas definiciones se puede concluir que "bien" indica cosas con existencia real y con valor patrimonial para las personas.Pgina14

En tanto que cosa indica todo lo que tiene existencia corporal o espiritual tenga o no valor patrimonial para las personas. As, estamos frente a vocablos que indican gnero y especie.El gnero es el vocablo "cosa" y la especie el trmino "bien". Todo bien ser una casapero jams toda cosa ser un bien. En consecuencia, al exigirse en los delitos contra el patrimonio necesariamente un perjuicio patrimonial para la vctima y consiguiente beneficio para el agente, tenemos que concluir que el uso del vocablo bienresulta coherente y pertinente.En tal sentido, no compartimos posicin con Rojas Vargas (2000, p. 129) cuando sostiene que si bien entre los vocablos de "bien" y "cosa" pueden establecerse relaciones de afinidad y diferenciaciones de orden filosfico y jurdico en general, para efectos prctico-jurdicos de tutela penal patrimonial tienen igual significado. Sigue argumentando el citado profesor - refuerza esta idea el hecho que el derecho penal patrimonial peruano no puede ser una isla en relacin al conglomerado de cdigos penales seguidores de la tradicin jurdico romanogermnica.Mucho menos podemos amparar los argumentos de Pea Cabrera (1993, p. 22) cuando alreferirse a este punto, lo hace con total desatino, conceptuando los vocablos de manera diferente a lo que se entiende en buen castellano, trayendo como resultado lgico confusin en el operador jurdico. Afirma el citado autor que el bien denota un concepto ms amplio que el de cosa. Al bien podemos definirlo como el objetomaterial e inmaterial susceptible de apropiacin que brinda utilidad y tiene un valor econmico. Las cosas son objetos corporales susceptibles de poseer un valor; en consecuencia las cosas forman parte de los bienes que son su gnero. El bien -contina Pea- aunque es un elemento constitutivo del patrimonio, no necesariamente tiene un valor econmico o de cambio.Teniendo claro qu significa "bien" ahora toca indicar qu debe entenderse como "bien mueble" para efectos del presente trabajo. Todos hemos aprendido en el curso de "Derechos reales" dictado obligatoriamente en las Facultades de Derecho de nuestras Universidades, que la primera diferencia entre bienes muebles e Inmuebleses la siguiente: los primeros son movibles o transportablesPgina15

de un lugar a otro por excelencia en tanto que los segundos, no pueden ser objeto de transporte, son inamovibles. En tal sentido, bien mueble constituir todo cosa con existencia real y con valor patrimonial para las personas, susceptibles deser transportadas de un lugar a otro ya sea por si mismas (animales) o por voluntad del hombre utilizando su propia mano o instrumento mecnicos o electrnicos.Bramont-Arias Torres (El delito informtico en el Cdigo Penal Peruano; 1997, p. 63), citando al espaol Muoz Conde y al chileno Bustos Ramrez, concluye que por bien mueble, tanto la doctrina como la jurisprudencia, entienden todo objeto del mundoexterior con valor econmico, que sea susceptible de apoderamiento material y de desplazamiento. De ese modo, quedan fuera del concepto de bien mueble para efectos del derecho punitivo, todos aquellos bienes muebles sin valor patrimonial. Enconsecuencia, para nuestro derecho penal, se utiliza el concepto bien mueble ensu acepcin amplia a diferencia del derecho privado que de acuerdo al Cdigo Civil recoge la acepcin restringida en el sentido que no utiliza como base para conceptual izar bien mueble al elemento "cambio de un lugar a otro del bien". As por ejemplo en el inciso 4 del art. 885 del C.C. se seala a las naves y aeronaves como bienes inmuebles cuando bien sabemos que se tratan de bienes fcilmente transportables. Sin embargo, tal como indica Fernando de Trazegnies Granda (Bienes, naturaleza y romanos, trabajo recogido en Derechos Reales, materiales de enseanza: JorgeAvendao Valds, 1989, p. 346) tal clasificacin no es arbitraria, responde a una racionalidad muy estricta, tanto como la que informaba la distincin entre bienes mancipi y nec mancipi del derecho romano. Si pensamos que la preocupacin fundamentaldel legislador contina el citado profesor- ha sido la seguridad de las transferencias y garantas, nada tiene de extrao que las naves y aeronaves - aunque son transportables por excelencia- sean tratadas igual que los predios porque son bienesque pueden ser dados en garanta sin necesidad de una entrega fsica ya que, como pueden ser registrados y considerados que no son fcilmente ocultables, resulta difcil que un deudor de mala fe los haga desaparecer. Por consiguiente la clasificacinefectuada es buena. Entendido el concepto de bien mueble en sentido amplio, comprende no slo los objetos con existencia corporal, sino tambin a los elementos nocorpreos pero con las caractersticas de ser medidos tales como la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier otro elemento que tenga valor econmico as como el espectroPgina16

electromagntico. Tiene razn Rojas Vargas (2000, p. 139) cuando afirma que una de las sorprendentes novedades que trajo consigo el Cdigo de 1991 concierne a la disposicin legal complementaria contenida en el segundo prrafo del artculo 185, por lacual se equiparan normativamente a bien mueble la energa elctrica y otras energas no nominadas, como el gas, el agua y otros elementos que tengan valor econmico. Detal modo el legislador nacional dio por terminado un debate tmidamente sugeridoen el mbito de la doctrina nacional. Para concluir este apartado, cabe indicar que se entiendo por espectro electromagntico al campo de energa natural formado porla ionosfera franja de la atmosfera terrestre que comprende a partir de los 50 km, hasta un lmite variable de 700 a 1000 Km-, a travs de la cual se desplazan y distribuyen las diversas ondas radioelctricas lanzadas desde la tierra para estaciones emisoras para efectos de las telecomunicaciones a mediana y gran escala. Porel espectro electromagntico es posible la televisin comn y por cable, la telefona delarga distancia y celular, la radio, las videoconferencias y dems operaciones telemticas mediante las redes de Internet. El espectro electromagntico que cubre elterritorio Nacional es patrimonio de la Nacin y de dominio del Estado, el mismo que representado por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones, otorga por medio de concesiones (autorizacin o permiso) a los particulares. Si el hurto que secaracterizara mas como uso indebido, se realiza antes que el Estado otorgue concesin, el agraviado ser el Estado en tanto que si existe concesin sujeto pasivo ser el beneficiario de la concesin (con ms amplitud, Pea Cabrera, 1993, p. 35 y Rojas Vargas, 1000, p. 142). En la prctica ya ha existido proceso por hurto del espectroelectromagntico, como ejemplo cabe citarse la Resolucin Superior del 10 de julio de 1998, donde se esgrime que no siendo posible cuantificar con precisin el perjuicio que representa para el Estado el uso indebido del espectro electromagntico, materia del ilcito, por no haberse presentado en autos medio probatorios que acrediten a cunto asciende el agravio irrigado, la reparacin civil debe ser fijada prudencialmente como lo ha hecho el Juez de la causa (Exp. 858-98-Lima en Jurisprudencia penal III, 1999, p. 257).Pgina17

1.2.5VALOR DEL BIEN MUEBLE.Se ha convenido que los bienes muebles para tener relevancia penal deben tener valor patrimonial. Esto es, deben ser valorados econmicamente en la interrelacin social. Sin embargo, a fin de no caer en exageraciones de sancionar hurtos simplesde bienes de mnimo e insignificante valor econmico en el mercado, el legislador nacional ha introducido otro elemento tpico del delito de hurto, el mismo que se convierte en un lmite importante. No obstante, tal elemento no aparece de la redaccin del art. 185 si no se desprende de la lectura artculo 444 del Cdigo sustantivo.Aqu se prev que cuando el valor del bien objeto de una conducta regulada en el art. 185 del C.P. no sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vitales, estaremos ante lo que se denomina faltas contra el patrimonio y en consecuencia no habr delito de hurto. En suma, slo habr hurto cuando el valor del bien mueble sea mayor delas cuatro remuneraciones mnimas vitales. En la praxis judicial cuando estamos frente a casos en los que es poco difcil establecer el valor del bien hurtado, se recurre a los peritos valorizadores.Resulta importante dejar establecido que si al momento de consumarse o perfeccionarse el delito, el valor del bien sobrepasaba las cuatro remuneraciones mnimas vitales, y en la investigacin o antes de la sentencia, el valor del bien se deprecia o reduce y alcanza un valor por debajo del mnimo exigido, el hecho se convertir en faltas contra el patrimonio.1.2.6. BIEN MUEBLE TOTAL O PARCIALMENTE AJENO.Respecto de este elemento normativo no hay mayor discusin entre los tratadistas peruanos. Es lugar comn afirmar que se entiende por bien ajeno a todo bien muebleque no nos pertenece y que por el contrario pertenece a otra persona. En otros trminos resultar ajeno el bien mueble, si ste no lesean susceptibles de ser objeto del delito de hurto; Igual sucede con las res derelictae (bienes abandonados por sus dueos) y las res comunis omnius (cosaPginaidentificado o no. Tal concepto trae como consecuencia que los res nullius no18pertenece al sujeto activo del delito y ms bien le corresponde a un tercero

dedeoyp.

todos). En todos estos casos, los bienes no tienen dueo, y por tanto, el actoapoderarse de ellos no lesionan patrimonio alguno (Pea Cabrera, 1993, p. 26; RFreyre, 1983, p. 52; Bramont-Arias-Garca, 1997, p. 294; Paredes Infanzn, 1999,42; Vargas Rojas, 2000, p. 145; Villa Stein 2001, p. 35).

En cambio, estaremos ante una situacin de ajenidad parcial cuando el sujeto activo o agente del delito, sustrae un bien mueble que parcialmente le pertenece. Esto es, participa de l en su calidad de copropietario o coheredero con otro u otraspersonas. Es lgico indicar que para perfeccionarse el delito de hurto, resultar necesario que el bien se encuentra dividido en partes proporcionalmente establecidas; caso contrario, si llegase a establecerse que el bien es indiviso, es decir, no hay cuotas que correspondan a talo cual copropietario y por tanto el bien corresponde a todos a la vez, ser materialmente imposible la comisin del delito dehurto.Tampoco habr hurto cuando el bien parcialmente ajeno se encuentre en poder del agente y este realice actos de dueo sobre el total. Aqu sin duda al no existir sustraccin, estaremos ante lo que conocemos por apropiacin ilcita. Para configurarse elhurto en esta hiptesis se exige necesariamente que el bien parcialmente ajeno seencuentre en poder de un tercero de cuyo dominio el agente lo sustrae y se apodera.1.2.7. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.Establecer el bien jurdico que se protege con el delito de hurto simple o bsico, es punto de controversia en la literatura penal peruana as como en la extranjera.Sin embargo, dos son las posiciones no conciliables. Para algunos tratadistas sepretende proteger el derecho de posesin (Bramont-Arias-Garca y Paredes Infanzn), en tanto que para otros, se pretende amparar el derecho de propiedad (ngeles-Frisancho-Rosas, Rojas Vargas, Vilja Stein) an cuando para algunos menos se pretende proteger el derecho de propiedad como el de posesin (Roy Freyre).PginaRojas Vargas (2000, p. 126) dejando establecido que existen ciertas hiptesis delictivas de hurto en las cuales la posesin constituye el bien jurdico, se19

peruano, al considerar ste al furtum possesionis (modalidad delictiva donde se tutela la posesin adhiere a la posicin que sostiene como el bien jurdico de hurto a la propiedad, por considerarla de mayor rigurosidad cientfica, ms afn al principio de fragmentariedad y mnima intervencin y por razones de sistematizacin normativa efectuada por el Cdigo Penal frente a la propiedad) una especie de apropiacin ilcita yno una variedad de hurto.Nosotros tambin compartimos esta ltima posicin, puesto que adems de los argumentos presentados por Rojas Vargas, concurre otro de vital importancia en la prctica judicial. En este campo de la realidad judicial peruana, siempre se exige que el sujeto pasivo del hurto acredite la propiedad del bien objeto del hurto con la finalidad de ser el caso, retirar los bienes de sede judicial si estos han sido incautados; as mismo, en estricta aplicacin del artculo vigente 245 del Cdigo ProcesalPenal, siempre se solicita que la vctima acredite la preexistencia de ley, esto es, la real existencia del bien objeto del hurto y slo se puede hacer presentado documentos que demuestren el derecho de propiedad.Refuerza sta tesis el art. 912 del Cdigo Civil, el mismo que prescribe "el poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario". Esto es, de acuerdo a la normatividad nacional vigente, siempre se presumir que aquella persona que ha sufrido un hurto de sus bienes, ser propietario de los bienes hurtados, salvo que se pruebe que otra persona es su propietario, correspondiendo a ste ltimo la condicin de vctima o perjudicado del delito. En suma, el derecho de propiedad seconstituye en el bien jurdico protegido con el delito de hurto.1.2.8. SUJETO ACTIVO.Sujeto activo, autor o agente del delito de hurto simple puede ser cualquier persona natural nunca jurdica. El tipo penal no exige que se cuente con determinadascondiciones o cualidades; slo se exige que el agente se hayael propietario del bien hurtado, o en su caso, sea dueo de alguna parte del bien.En esa lgica, no podr ser sujeto activo del delito de hurto los propietariosPgina20apoderado de un bien ajeno por medio de la sustraccin, por lo que no puede ser

totales de sus bienes. Si llega a determinarse que la sustraccin lo ha realizadoel propietario del bien a un posesionario, no ser autor del delito de hurto sinodel delito de apropiacin ilcita como tendremos la oportunidad de saber ms adelantecuando analicemos las modalidades delictivas de esta figura penal. 1.2.9. SUJETOPASIVO. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona natural o jurdica poseedora opropietaria del bien mueble, no se exige ninguna condicin especial. Como ha quedado establecido los poseedores son reputados propietarios del bien hurtado en consecuencia tambin pueden constituirse en sujetos pasivos.

TIPICIDAD SUBJETIVA.De la redaccin del delito que venimos realizando hermenutica jurdica sin problema se concluye que se trata de un injusto penal netamente doloso, es decir, el agente debe actuar con conocimiento y voluntad de realizar los elementos objetivos tpicos tales como apoderarse ilegtimamente de un bien total o parcialmente ajeno, sustrayndole de la esfera de dominio de la vctima con la finalidad de obtener un provecho. No cabe la comisin culposa.Sin embargo, el sistema peruano no exige slo la concurrencia del dolo para perfeccionarse el delito, sino que requiere desde el inicio de la accin delictiva la presencia de un segundo elemento subjetivo que viene a reforzar al dolo, esto es,la intencin del agente de obtener un provecho con la sustraccin del bien. Se exigela concurrencia de lo que se conoce como nimo de lucro. Presentado as el panoramadebe concluirse lgicamente que para la configuracin del delito de hurto se exigenecesariamente la concurrencia de un dolo directo. No es posible un dolo indirecto y menos uno eventual.As mismo, es perfectamente posible que se presente un error de tipo vencible o invencible previsto en el art. 14 del C. P., en ambos casos el delito de hurto noaparece debido a que se anula el dolo sin el cual no hay conducta tpica dedebido a que haba transportado bienes de la Compaa Minera Buenaventura S.A. a la ciudad de Huancayo a peticin de uno de sus co-inculpados,Pginala conducta de un inculpado a quien se le atribua el delito de hurto agravado21hurto. La corte Suprema por resolucin del 30 de diciembre de 1997, analizando

pedaggicamente a indicado que "teniendo en cuenta lo hasta aqu glosado, se tiene que el acusado Cahuana Gamarra ha actuado en error de tipo, toda vez que en todomomento ha desconocido que se estaba cometiendo el delito de hurto agravado y por ende no puede afirmarse que haya conocido y querido la sustraccin de los bienesmateria de incriminacin; que no concurriendo el primer elemento del delito, cuales la tipicidad de la conducta, se excluye su responsabilidad penal conforme alo dispuesto por la ltima parte del artculo catorce del Cdigo Penal" (Exp. 2104-97,citado en Jurisprudencia en material Penal, Bramont-Arias, 2000, p. 199)1.3 PROVECHO ECONMICO.Como ya se mencion la frase "para obtener provecho" que da inicio la redaccin delartculo 185 del Cdigo Penal, representa un elemento subjetivo importante del delito de hurto. Sin su presencia, no aparece el delito. Este elemento subjetivo quenormalmente en doctrina se le rotula como "nimo de lucro" o nimo de obtener provecho econmico indebido, refuerza al dolo del agente.Este elemento subjetivo adicional del dolo se configura como la situacin subjetiva del agente que le mueve a realizar todos los elementos objetivos para encontrar satisfaccin final. En otros trminos, constituye la finalidad que persigue el agente del hurto, esto es, el sujeto activo acta desde el inicio de su conducta conla finalidad ltima de obtener un provecho, beneficio, utilidad o ventaja indebida. En tal sentido si en el actuar del agente existe otra intencin diferente a la de obtener un provecho, el delito de hurto no se evidencia. No habr hurto por ejemplo en el caso que el agente sustrae unos viejos caballos de carrera para evitarque su dueo pase apremios econmicos que le originan su manutencin y cuidado.Respecto de qu tipo de provecho debe tratarse para satisfacer las exigencias deltipo penal, tambin es objeto de viva controversia en la doctrina; no obstante, para efectos del presente trabajo con Rojas Vargas (2000, p. 157) sostenemos que "provecho" tiene identidad de significado con los vocablos "beneficio", "ventaja"o "utilidad" en sus acepciones amplias. "Provecho", en tal sentido, no posee enel artculo 185 del Cdigo Penal una naturaleza exclusivamentePgina22

restringida a los referentes pecuniario-econmicos que denotan la idea de enriquecimiento, sino que, incluyendo esta acepcin, puede tambin comprender toda posibilidad de utilidad o beneficio -patrimonial o no- que se haya representado el autor,ya sea que el apoderamiento del bien mueble implique la idea de tornarlo para s,donarlo, venderlo, canjearlo, dejarlo abandonado, coleccionarlo, guardarlo, destruirlo ulteriormente, o para contemplarlo, usarlo, ostentarlo, disfrutarlo o tambin que el apoderamiento haya sido realizado para atormentar o agraviar psicolgicamente al propietario o poseedor.Obviamente esta interpretacin amplia debe tener sus lmites, los cuales estarn en marcados por el cumplimiento de los otros requerimientos tpicos, tales como la "ilegitimidad" y el dolo directo, los que no estarn presentes, por ejemplo, en la sustraccin y apoderamiento con fines de jugarle una broma al propietario, tambin cuando la sus traccin ha sido hecha para evitar que el sujeto cometa un delito. o cuando el dolo del agente busca la destruccin directa e inmediata del bien (tipicidad de daos), as mismo en el caso en que el apoderamiento haya sido hecho con finesde hacerse cobro con el objeto sustrado (hacerse justicia por propia mano, art. 417 C.P.)1.4 ANTIJURICIDAD.Bien sabemos que la antijuricidad es de dos clases: Formal, definida como la simple verificacin que la conducta tpica contraviene al ordenamiento jurdico, es decir, consiste en la verificacin que la conducta tpica no cuenta con norma permisiva ni concurre causa de justificacin alguna. Material, consiste en la verificacin de si la conducta tpica ha puesto segn sea el caso, en peligro o lesionado un bien jurdico protegido.Ante tal contexto, al verificarse que en la conducta analizado aparecen todos los elementos tpicos que exige el artculo 185, el operador jurdico deber establecer siefectivamente se ha lesionado el derecho de propiedad del sujeto pasivo; adems verificar si no concurre alguna norma permisiva o causa de justificacin en la sustraccin del bien hurtado. Si llega a concluirse que se ha lesionado el bien jurdicoprotegido pero que la sustraccin del bien ha sido por disposicin de la ley o en sucaso, en cumplimiento de orden judicial (embargo, secuestro de bienes, etc.), otambin para evitar la destruccin del bien mueble,Pgina23

no habr antijuricidad y por tanto aquella conducta ser tpica pero no antijurdica; deviniendo en una conducta irrelevante penalmente. Contrario sensu, si llega a verificarse que efectivamente se ha lesionado el derecho de propiedad del sujeto pasivo y que la sustraccin del bien mueble se ha realizado en forma ilegtima, esto es, sin la concurrencia de alguna norma permisiva ni causa de justificacin, estaremos ante una conducta tpica y antijurdica de hurto.1.5CULPABILIDAD.Despus de verificar que estamos frente a un injusto penal (conducta tpica y antijurdica), corresponder al operador jurdico determinar si tal conducta es atribuible oimputable al agente. En esta etapa del anlisis corresponder verificar si el agente de la sustraccin ilegtima del bien mueble es mayor de 18 aos y no sufre de graveanomala psquica; adems se verificar que aquel agente al momento de actuar conoca perfectamente que su conducta era antijurdica, es decir, que estaba prohibida por elderecho; caso contrario, si se verifica que el agente no conoca que su conducta estaba prohibida por que pensaba por ejemplo, que poda sustraer bienes mueble de la vctima para hacerse pago de una deuda que ste le tena, la conducta no ser atribuible al agente, pues estaremos frente a un caso tpico de error de prohibicin previsto en el segundo prrafo del artculo 14 del Cdigo Penal.Finalmente, al concluirse que efectivamente el agente conoca que su conducta estaprohibida por el derecho, se pasar a verificar si el agente pudo actuar de otromodo antes de sustraer el bien mueble del sujeto pasivo. Se verificar si por ejemplo el sujeto activo no atravesaba un estado de necesidad exculpante previsto enel inc. 5 del art. 20 del Cdigo Penal; o, acto ante un miedo insuperable. No obstante, si se verifica que el sujeto activo tuvo la posibilidad de actuar de mododiferente y no cometer la sustraccin ilegtima del bien mueble, estaremos ante un injusto penal culpable de hurto.Pgina24

1.6 CONSUMACIN.Determinar en qu momento histrico del desarrollo de una conducta delictiva de hurto, se produce la consumacin o perfeccionamiento, ha sido objeto de viva controversia en la doctrina penal de todos los tiempos, al punto que se han esgrimido diversas teoras: tales como la contrectatio que sostiene que habr apoderamiento apenas el agente entre en contacto con el bien mueble. La teora de la amotio para la cual el hurto se consuma con el cambio de lugar donde se encontraba el bien mueble a otro diferente. La teora de la iIIatio que sostiene que el hurto se consuma cuando el agente traslada el bien mueble a un lugar seguro escogido por l y lo oculta. Y finalmente la teora de la illatio que sostiene que el hurto se consuma cuando se traslada el bien mueble sustrado a un lugar donde el agente tenga la posibilidad de disponerlo.De las cuatro teoras existentes, la doctrina nacional por unanimidad ha aceptadola teora de la Ablatio como la ms coherente para interpretar el delito de hurto simple. En efecto, Roy Freyre (1983, p. 64), haciendo dogmtica con el Cdigo penal derogado, afirma que sin olvidar que basta la intencin de lucro al no requerir nuestra ley penal provecho efectivo, diremos que la consumacin tiene lugar en el momento mismo en que se da por quebrantada la custodio o vigilancia ajena, al surgirla posibilidad de disponer de la cosa por parte del agente infractor. Pea Cabrera (1993, p. 32) en su estilo particular sostiene que el delito de hurto se consuma en cuanto el agente se apodera del bien sustrayndolo del lugar donde se encuentra, de manera que le permita la posibilidad fsica de realizar actos dispositivos.Por su parte Bramont-Arias Torres y Garca Cantizano (1997, p. 295) aseveran que segn el tenor del art. 185 del C.P. ha de admitirse la consumacin en el momento enque el sujeto activo tiene la disponibilidad del bien mueble. Incluso, los autores citados, adoptando posicin discutible afirman que se considera consumado el delito de hurto as el agente se encuentre en plena huida (fuga), siempre y cuando en la fuga haya tenida una mnima disponibilidad del bienFinalmente, Rojas Vargas (2000, p. 159) sostiene que para utilizar la clsica gradualizacin romana del iter criminis, el delito de hurto se consuma en la fasePgina25sustrado. Igual posicin ensea Villa Stein (2001, p. 38)

de la ablatio, es decir, el delito de hurto se halla consumado o perfeccionado tpicamente conforme a las exigencias del tipo penal, cuando el autor (o coautores)han logrado el estado o situacin de disponibilidad del bien mueble. Igual posicinsostienen ngeles-Frisancho- Rosas (Cdigo Penal 111, p.1165)Nosotros tambin nos adherimos a esta posicin mayoritaria, pues la posibilidad de disponer por mnima que sea constituye un hito fundamental para entender y comprender perfectamente la consumacin y su diferencia con la tentativa. Sin embargo, considero pertinente apuntar que la posibilidad de disposicin que tenga el agente debe ser libre, espontnea y voluntaria sin ms presin que el temor de ser descubierto,esto es, la voluntad del agente no debe estar viciada por presiones externas como ocurrira por ejemplo cuando al estar en plena huida del lugar donde se produjola sustraccin es inmediatamente perseguido. Sin duda, al momento de la fuga el agente puede tener la posibilidad de disponer del bien ya sea destruyndole o entregndole a un tercero, etc. pero ello de ningn modo puede servir para afirmar coherentemente que se ha consumado el delito, debido que esa disposicin no es voluntaria ni espontnea, as como muy bien, en plena huida puede ser aprehendido el sujeto no llegando a tener la posibilidad de hacer una disposicin provechosa del bien sustrado. Menos habr consumacin como pretende Bramont-Arias y Garca Cantizano, si el agente es aprehendido en plena huida y se recupera lo sustrado. Aqu estaremos ante una tentativa.La interpretacin jurisprudencial ha sabido diferenciar cuando hay consumacin y cuando tentativa de hurto. As tenemos la Ejecutoria Suprema del 02 de julio de 1998,documento en el cual se lee que "en el caso de autos, el apoderamiento del vehculo ... fue perpetrado por los encausados Gallo Mispireta y Soto Barriga en circunstancias que el agraviado Rojas Infante se encontraba prestando servicios de taxi, habindose llevado los agentes el referido vehculo, siendo capturados horas despus por la efectiva intervencin de los miembros de la Polica Nacional del Per; que,siendo esto as, el hecho global ha llegado al nivel de la consumacin delictiva, yno as al de una tentativa comohaberse llevado consigo el bien mueble violando la esfera de custodia y de dominio de su legtimo poseedor y al haberlo trasladado a un lugar desconocido, ya hanrealizado actos de disposicin patrimonial, no pudiendo existir una tentativa de delito porque esto ltimo significara que el tipo penal solamente sePgina26incorrectamente lo seala la Sala Penal Superior toda vez que los agentes al

ha realizado de un modo parcial o imperfecto, cuando en el caso sub-examine se aprecia que los agentes han dado cabal cumplimiento a su plan delictivo coincidiendo el resultado con la meta trazada por stos, realizndose as todos los elementos configuradores del tipo penal" (Exp. 2119-98, en Jurisprudencia Penal, Bramont-Arias, 2000, p. 90). En el mismo sentido, el trigsimo cuarto Juzgado Penal de Limapor resolucin del 30 de marzo de 1998, sostiene" que el iter criminis del delitomateria de juzgamiento determina que el hurto se consuma con el apoderamiento del bien mueble, es decir la cosa (objeto del delito) a travs de un acto material (sustraccin) debe ser trasladado de la esfera de vigilancia o custodia del sujetopasivo a la esfera de disposicin del agente activo; que, en el caso de autos, ...debe ameritarse que el agraviado advirtiendo la sustraccin de su mercadera decidiperseguir a los sujetos y solicitar apoyo policial, siendo en esas circunstancias, que logr recuperar las tres cajas sustradas, en consecuencia los objetos materia del delito no fueron trasladados de la esfera de vigilancia, toda vez que el agraviado decidi perseguirlos, consecuentemente los sujetos activos no llegaron atener la posibilidad de realizar actos de disposicin, concluyendo de este modo que el delito se encuentra en grado de tentativa" (Exp. 152-97, en Jurisprudenciaen materia penal; Bramont Arias, 2000, p. 94).1.7 TENTATIVA.De lo antes expuesto y teniendo en cuenta que el delito de hurto es un hecho punible de lesin y resultado, es perfectamente posible que el actuar del agente se quede en grado de tentativa.En efecto, estaremos ante la tentativa cuando el agente suspende, ya sea voluntariamente o por causas extraas a su voluntad, su actuar ilcito en cualquiera de losmomentos comprendido entre el inici de la accin hasta el momento en que el agentetiene la mnima posibilidad de disponer del bien hurtado. Esto es, una vez que elagente tiene la posibilidad de disponer del bien se habr perfeccionado el delito, antes de aquel hito, habr tentativa, comollevndose las osas o cuando es aprehendido por personal policial cuando el agenteest en plena fuga llevndose lo sustrado, etc.Pginacon la intencin de hurtar cuando es descubierto saliendo del domicilio27ocurrir por ejemplo cuando el agente ha Ingresado al domicilio del sujeto pasivo

Respecto de este ltimo supuesto por ser ilustrativa y posicin vigente tanto en ladoctrina como en la jurisprudencia, cabe citar la Ejecutoria Suprema del 04 de octubre de 1972 que afirma "para la consumacin del hurto lo decisivo es el criterio de disponibilidad y no el del simple desapoderamiento. Incurre en tentativa acabada o delito frustrado, la situacin del acusado que no ha tenido en ningn momento la posibilidad de disponer del monto de los sustrado toda vez que fue perseguido de cerca por el agraviado hasta que fue capturado" (En Cdigo Penal, diez aos dejurisprudencia sistematizada, 2001, p. 85).Tambin es posible actos preparatorios para realizar la conducta de hurto, no obstante, tales actos as se verifiquen resultan intrascendentes para efectos penales.1.8PENALIDAD.De configurarse los supuestos previstos en el artculo en comentario, la pena privativa de libertad que se impondr al acusado del delito de hurto simple oscila entre uno a tres aos.Pgina28

2.- Hurto agravadoPgina29

2.- HURTO AGRAVADO2.1 TIPO PENAL.Es lugar comn que los Cdigos Penales de la cultura occidental regulen junto al hurto simple el hurto agravado; es decir, hurtos los con agravantes en razn a circunstancias de modo, lugar, tiempo, utilizacin de medios, etc., o hurtos calificadosen atencin a la calidad del sujeto activo o a las caractersticas de la vctima. ElCdigo peruano regula una lista de agravantes que aumentan la ilicitud del hurto ypor tanto merecen sanciones ms severas. En efecto, el artculo 186 del Cdigo Penalmodificado por ley Nro. 26319 del primero de junio de 1994, seala: El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos siel hurto es cometido: 1. En casa habitada. 2. Durante la noche. 3. Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos. 4. Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia particular del agraviado. 5. Sobre bienes muebles que forman equipaje de viajero. 6. Mediante el concurso de doso ms personas. La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido: 1. Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin destinada a perpetrar estos delitos. 2. Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la Nacin. 3. Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la telemtica en general, o la violacin del empleo de claves secretas. 4. 5. Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin orotura de obstculos.Pgina30

La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a perpetrar estos delitos.2.2 TIPICIDAD OBJETIVA.En primer trmino, objetivamente para estar frente a una figura delictiva de hurtoagravado, se requiere la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurtobsico, menos el elemento "valor pecuniario" indicado expresamente slo para el hurto simple por el artculo 444 del Cdigo Penal. Se exige sustraccin del bien de la esfera de proteccin de su dueo o poseedor; apoderamiento ilegtimo del bien por partedel sujeto activo; bien mueble total o parcialmente ajeno con valor patrimonial,la finalidad de obtener un provecho indebido que debe inspirar al agente y el dolo. La interpretacin jurisprudencial tiene claro tal supuesto cuando al analizarun figura de hurto agravado de energa elctrica, la Sala penal de apelaciones de la Corte Superior de Lima, por resolucin del 11 de junio de 1998, afirma "que el tipo penal define el delito de hurto agravado y exige como presupuesto objetivos:la pre-existencia de un bien mueble; que el agente se apodere ilegtimamente de un bien mueble para obtener un provecho; que exista sustraccin del bien del lugardonde se encuentre; que dicho bien sea total o parcialmente ajeno; adems del elemento subjetivo del dolo, es decir la conciencia y voluntad de la realizacin de todos los elementos objetivos y nimo de lucro" (Exp. 445-98, citado en Jurisprudencia Penal III, p. 262).Por el principio de legalidad no se exige que el valor del bien mueble sustrado deba sobrepasar las cuatro remuneraciones mnimas vitales previsto en el artculo 444del C.P. Aqu se hace intencin slo para el hurto previsto en el artculo 185 mas no para el hurto agravado regulado en el artculo 186 en concordancia con el185 del C.P.De tal modo, se concluye que los hurtos agravados son modalidades especficas delhurto cuya estructura tpica depende del tipo bsico pero que conservan en relacin a ste un especfico margen de autonoma operativa. Muy bien Rojas Vargas (2OOO, p. 173)afirma que el argumento que explica la exclusin del referente pecuniario racionalizador, hllese en una diversidad losPgina31

factores: pluriofensividad de la accin tpicacircunstanciada, notabledisminucin de las defensas de la vctima, criterios de peligrosidad por parte del agente y valoraciones normativas. La resultante ofrece la siguiente lectura: ms que el valor referencial del bien, lo que interesa en el hurto agravado es el modocomo se realiza la sustraccin-apoderamiento.El agente en todo momento debe conocer la circunstancia agravante y querer actuar en base a tal conocimiento. Si el autor desconoce tal circunstancia aparece loque denominamos error do tipo previsto en el art. 14 del Cdigo Penal, debiendo sancionarse al agente slo por el delito de hurto bsico.En la prctica judicial bien puede presentarse una conducta ilcita de hurto donde concurra una sola circunstancia agravante como tambin puede presentarse dos o ms agravantes; en ambas condiciones estaremos ante el delito de hurto agravado con una diferencia que al momento graduar la pena por la autoridad jurisdiccional, alagente que ha cometido hurto con concurso de agravantes ser merecedor de pena ms alta respecto al que lo hizo con una sola agravante, ello de acuerdo al contenidodel art. 46 del Cdigo Penal. La ejecutoria Suprema del 11 de diciembre de 1997,da cuenta de un hurto agravado por la concurrencia de varias circunstancias agravantes como sigue "la sustraccin de los sacos de arroz y maz imputados a los acusados, en circunstancias que los camiones que transportaban la carga se desplazaban por la carretera, habiendo sido perpetrado dicho ilcito durante la noche, con el empleo de destreza (aprovechando del descuido de los conductores) y en cuya ejecucin los agentes escalaron el camin y arrojaron los sacos de productos, tal modalidad comisiva constituye delito de hurto agravado, puesto que no hubo ejerciciode violencia o amenaza, sino slo fuerza en las cosas" (Exp. 5358-97 Amazonas enJurisprudencia Penal 1, 1999, p. 392).Corresponde en seguida analizar en qu consisten cada una de las circunstancias agravantes del hurto; agrupndolas segn la divisin realizada por el legislador nacional:Pgina32

2.3 AGRAVANTES SANCIONADAS CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO MENOR DE TRES NI MAYOR DE SEIS AOS:

EN CASA HABITADA.- La primera agravante de la figura delictiva de hurto es la circunstancia que aquel se efecte o realice en casa habitada. Los tratadistas peruanos coinciden en sealar que dos son los fundamentos de la agravante: Pluriofensividad de la accin y peligro potencial de efectos mltiples que se puede generar paralos moradores y segundo, vulneracin de la intimidad a que tenemos derecho todaslas personas (Pea Cabrera, 1993, p. 38; Bramont-Arias- Garca, 1997, p. 297; Paredes Infanzn, 1999, p. 58; Rojas Vargas, 2000, p. 175 Y Villa Stein, 2001, p. 43). En efecto, con la accin realizado por el agente se afecta diversos bienes jurdicosprotegidos por el Estado por considerarlos fundamentales para una armoniosa convivencia social como son afectacin al patrimonio, inviolabilidad del domicilio y eventualmente afectacin a la vida, la integridad fsica, la libertad sexual, el honor, etc. de los moradores de la casa. Y violacin de la intimidad entendida como elderecho que le asiste toda persona de tener un espacio de su existencia para elreconocimiento, la soledad, la quietud, evitando interferencias de terceros, permitiendo de ese modo un desarrollo libre y autnomo de la personalidad (Salinas Siccha, 2000, p. 198).Haciendo hermenutica jurdica de esta agravante se discuti en doctrina si a la frase"casa habitada" debe drsele una acepcin restringida, Limitndola slo al lugar dondemoran una o ms personas (Bramont-Arias -Garca, 1997, p. 297) o amplia, entendida como todo espacio fsico que cumpla el papel de servir de vivienda o habitacin y donde una o varias personas moran habitualmente o circunstancialmente.Sin duda de ambas concepciones, la segunda es la ms atinada, pues si recurrimos al Diccionario de la Real Academia de In Lengua encontramos que por casa se entiende todo edificio casa habitar; es decir, puede denominarse tambin residencia, domicilio, hogar, mansin, morada, vivienda o habitacin.En tal sentido, toda vivienda permanente o temporal por precaria que sea su construccin configura la agravante a condicin de que no est abandonada oPgina33

deshabitada. La casa puede servir de domicilio permanente o eventual de sus moradores, lo importante a tener en cuenta es el hecho de que se trata de una moraday que ti tiempo de cometerse el hurto serva de vivienda para la vctima In importar claro est que al momento de realizarse el hurto, la vivienda se encontraba sinsus moradores que haban salido por ejemplo de visita a un familiar o a una fiesta. En consecuencia quedan aludidos las casas de campo o verano en el tiempo que son utilizadas.Desde el momento que se toma como referencia que el inmueble debe servir de morada o vivienda para la vctima, resumen excluidos de la agravante los edificios quesirvan para negocios, los colegios, las oficinas, los locales de institucionespblicas o privadas. En trminos ms grficos y contundentes, un hurto cometido en un colegio o en local de una Universidad no constituye agravante as este se produzca cuando estudiantes, profesores y trabajadores administrativos se encuentren en pleno ejercicio de sus labores.Finalmente, respecto de esta agravante es importante poner en evidencia con Rojas Vargas (2000, p. 181) que se descarta la presencia de la agravante en interpretacin cuando el sujeto activo es el propio guardin que habita la casa, o una persona que mora en la vivienda, o quien estando dentro de la vivienda con el consentimiento de su titular se apodera de un bien mueble, o en fin, cuando es el propio dueo de la casa quien se apodera de un bien mueble de quien se encuentra en suvivienda por la circunstancia que sea. Ello porque en estos casos opera el factor abuso de confianza y no hay perpetracin en casa ajena que origina el peligro potencial de afectar otros intereses aparte del patrimonio de la vctima.

DURANTE LA NOCHE.- Constituye agravante el realizar o ejecutar el hurto aprovechando la circunstancia de la noche, entendida como lapso de tiempo en el cual falta sobre el horizonte la claridad de la luz solar. Esto es importante tenerlo encuenta puesto que as el horizonte est iluminado por una hermosa luna llena o porefectos de luz artificial, la agravante igual se configura. El agente debe buscar la noche para realizar su accionar de sustraccin ilegtima de bienes, pues sabe que la proteccin de los bienes por parte de la vctima se ha relajado y que tendr mayores posibilidades de consumar su hecho y no ser descubierto.Pgina34

Es lugar comn sostener que el fundamento poltico criminal de esta agravante radicaen que la noche es un espacio de tiempo propicio para cometer el hurto, al presuponer la concurrencia de los elementos: oscuridad, mnimo riesgo para el agente yfacilidad mayor para el apoderamiento al relajarse las defensas por parte de lavctima y presuponer condiciones de mejor oculta miento para el sujeto activo deldelito (Pea Cabrera, 1993, p. 40 Y Rojas Vargas, 2000, p. 183)De tal forma que la frase "durante la noche" debe entenderse desde un criterio gramatical, esto es, en su sentido cronolgico astronmico; de ningn modo puede alegarse para el derecho penal peruano, que esta agravante encuentra su explicacin en un criterio teleolgico funcional, esto es, buscando la finalidad poltico criminal de la norma penal. En consecuencia, creemos que no es posible hacer un hbrido entre el criterio gramatical y el teleolgico para tratar de entender la agravante "durante la noche", como lo sugiere Rojas Vargas (2000, p. 187) al sostener que durante la noche se constituye as en una agravante que debe ser considerada tanto ensu acepcin fsico-gramatical de oscuridad o nocturnidad natural como en su perspectiva teleolgica, buscando el fin implcito de tutela en la norma penal, para descartar la agravante all donde existi suficiente iluminacin y/ o posibilidades de defensa iguales a que si el hecho se hubiera cometido durante el da con luz solar.Esta posicin restringe en forma extrema los efectos de aplicacin prctica de la agravante, pues en una calle donde haya suficiente iluminacin artificial e incluso vigilancia particular no ser posible cometer un hurto agravado as el agente haya penetrado el inmueble y aprovechando el sueo de sus moradores sustrajo todo el dinero que haba en la caja fuerte. Igual, no se configurara esta agravante en el hechoque el agente ingresa a una vivienda iluminada debido a que los moradores se olvidaron de apagar la luz y se sustrae los bienes. Lo cual nos parece poco racional, pues los supuestos evidentemente configuran agravante por haberse producido durante la noche.para hurtar est deshabitado. Es indiferente tal circunstancia. Incluso si est habitado se configurar un hurto perpetrado con dos agravantes: durante laPginaAparece la agravante as el inmueble donde se ingresa aprovechando la noche35

noche y casa habitada. La consumacin o perfeccionamiento del hurto tiene que hacerse durante la noche. De tal forma que si en un caso concreto se llega a determinar que los actos preparatorios se hicieron en el da y la sustraccin de los bienesse produjo en la noche se configura la agravante; mas no concurrir agravante sillega a determinarse que los actos preparatorios se hicieron aprovechando la noche pero la sustraccin se produjo en el da.

MEDIANTE DESTREZA, ESCALAMIENTO, DESTRUCCIN O ROTURA DE OBSTCULOS.- El inciso tercero del artculo 186 recoge hasta cuatro supuestos que agravan la figura delictivadel hurto, los mismos que tienen naturaleza diferente aun cuando la finalidad sea la misma. En un hecho concreto pueden concurrir una sola de estas circunstancias as como dos o ms circunstancias agravantes, incluso pueden concurrir perfectamente con las otras agravantes que recoge el artculo 186 del C.P. Veamos en qu consiste cada una de estas modalidades:

HURTO MEDIANTE DESTREZA.- Se configura la agravante con destreza cuando el agente ha realizado la sustraccin ilegtima de un bien total o parcialmente sin que la vctima lo haya advertido o enterado sino despus de caer en la cuenta que le falta el bien, debido a que el agente acto haciendo uso de una habilidad, maa, arte, pericia, agilidad o ingenio especial. En tal sentido la nocin de destreza implica unespecial cuadro de habilidad y pericia, no necesariamente excepcional, que sea suficiente para eludir la atencin de un hombre comn y corriente para sustraer las cosas que se hallan dentro de su inmediata y directa esfera de vigilancia. Para Pea Cabrera (1993, p. 41) la destreza presupone, una actividad disimulada, que nopermite al sujeto pasivo percatarse de la intencin del ladrn, de lo contrario estepodra oponer resistencia en defensa de los bienes que trae consigo. Actan con destreza aquellas personas que se dedican a sustraer billeteras aprovechando las combis o buses llenos de pasajeros; o cuando el agente haciendo uso de una habilidad especial en los dedos sustraen las billeteras de los bolsillos de los transentes sin que este se d cuenta; o tambin cuando se sustrae bienes muebles abriendo lapuerta de los vehculos haciendo uso de llaves falsas o ganzas.Pgina36

El fundamento de la agravante se basa en el aprovechamiento (que hace el agentede circunstancias de pericia, maa o arte para vulnerar la normal vigilancia del sujeto pasivo que hace de sus bienes. Siendo as, la especial habilidad o rapidez con que acta el agente debe ser utilizado conscientemente por este como un medio para vulnerarla esfera de vigilancia del sujeto pasivo. Es decir, el agente debequerer actuar con especial habilidad para lograr su objetivo, caso contrario, sillega a determinarse que el agente acto con aparente destreza pero que en realidad no era consciente de tal situacin la agravante no se presenta. Nuestra Corte Suprema por consultora Suprema del 04 de setiembre de 1997 sostiene que "el, arrebatamiento del monedero de la agraviada cuando se encontraba ,en el mercado, se subsume dentro de los alcances del inciso cuarto del art. 186 del Cdigo Penal vigente toda vez que en el accionar del agente, ha primado la destreza para apoderarse del monedero, no habiendo ejercido violencia fsica sobre la vctima" (Exp. 260-97 Callao en Jurisprudencia Penal I, 1999, p. 390).Finalmente, no le falta razn a Rojas Vargas (2000, p. 194), a sostener que por logeneral, los hurtos cometidos sobre personas ebrias, drogadas o dormidas tampoco se inscriben en el consumido modal de la destreza. La clandestinidad con la que se efectu el hurto, a la que aluda el artculo 329 del Cdigo Penal de 1863, en cuanto significa "a escondidas" o "secretamente", por definicin no integra el contenido de la destreza, ya que es ello caracterstica del hurto bsico o simple, ms an si no cumple con el requisito de la proximidad de la cosa y la vigilancia inmediatay directa del bien por parte del afectado. Hurto por escalamiento.- Como la anterior agravante, esta tambin supone cierta habilidad o pericia en el agente.En efecto, la conducta desarrollada por el sujeto activo del hurto se encuadrar en la agravante cuando para sustraer y apoderarse ilcitamente del bien mueble total o parcialmente ajeno, acte superando corporal mente los obstculos dispuestos como defensas preconstituidas de cercamiento o proteccin delpor parte del agente.Pginaconsiderable o de gran agilidad. No hay escalamiento sin esfuerzo significativo37bien (cercos, muros, rejas, paredes, etc.) mediante el empleo de un esfuerzo

Acierta Rojas Vargas (2000, p. 199) al ensear que la modalidad de escalamiento debe ser comprendido desde un criterio teleolgico, esto es, en funcin a los fines poltico-criminales y dogmticos que fundamentan la agravacin. Vale decir, -sostiene elprofesor citado- slo cuando el escalamiento exteriorice una energa criminal compatible con la necesitada en la superacin de obstculos o defensas predispuestas, detal modo de dejar fuera del texto de la agravante situaciones donde la energa o esfuerzo criminal es mnimo o los obstculos son fcilmente vencibles en consideraciones promedio.En suma, para estar ante la agravante deber verificarse la concurrencia sucesivade las siguientes circunstancias o elementos: primero, la existencia de defensasque protegen directa o indirectamente el bien objeto del delito; segundo, se verificar el despliegue de una energa fsica considerable o gran agilidad por parte del agente para sobrepasar y vencer las defensas de proteccin; y, tercero, sustraccin y apoderamiento del bien que motivo el escalamiento. Este ltimo elemento resulta trascendente a tenerlo en cuenta debido que para consumarse el delito de hurtonecesariamente se exige apoderamiento, esto es, posibilidad del agente de poderdisponer libremente del bien ilegtimamente sustrado, por lo que muy bien el escalamiento tambin puede producirse para salir de la esfera de proteccin de la vctima.En esa lnea, si el sujeto es sorprendido antes que se produzca el real apoderamiento estaremos frente a una tentativa de hurto agravado.

HURTO MEDIANTE DESTRUCCIN DE OBSTCULOS.- Constituye otra agravante el hecho de destruir o inutilizar las defensas inmediatas o mediatas preconstituidas de proteccin del bien mueble que pretende apoderarse el sujeto activo. Por destruccin debe entenderse toda accin que inutiliza o coloca en situacin de inservible a la defensau obstculo que protege los bienes de la vctima. Aqu hay aumento del desvalor del injusto penal, pues para lograr su objetivo, el agente hace uso de la violencia sobre las cosas que protegen a los bienes de laun forado en la pared o techo de la vivienda de su vctima; rompe la ventana de unvehculo para sustraer un equipo de radio; destruye la caja fuerte utilizando explosivos, etc.Pgina38vctima. Se presentar la agravante cuando el agente por ejemplo hace

En este momento, nos parece importante dejar establecido que los daos ocasionadosa consecuencia de la destruccin de las defensas de los bienes quedan subsumidosen el hurto agravado. Aun cuando esto aparece obvio, existen operadores jurdicosque todava califican por separado al hurto agravado con los daos e incluso con violacin de domicilio. Defecto que se produce por desconocimiento de los principiosgenerales del derecho penal que la jurisprudencia felizmente viene superando. LaSala Penal de la Corte Suprema por Ejecutoria del 25 de octubre de 1995, subsanando el defecto apuntado, dej establecido que "si para perpetrar el evento delictivo se ha causado la destruccin del lecho de la vivienda ello constituye hurto agravado. Los daos causados a la propiedad no constituye un ilcito independiente alde hurto agravado sino consecuencia de este ltimo" (Exp. 3144-94S, citado en CdigoPenal, Gaceta Jurdica, 2000, p. 117).Defensas u obstculos directos o inmediatos son, pord que contienen el dinero o los valores, las maletasave u otros mecanismos de seguridad, el cofre, bal,, as como sus cerraduras, candados, dispositivos deelectrnica). Son defensas Indirectas o mediatas lasnas, enrejados, cercos elctricos, etc. que protegen00, p. 209)

ejemplo las cajas de seguridao maletines cerrados con llgaveta, armarios, cmodas, etc.seguridad (mecnica, elctrica oparedes, muros, techos, ventael inmueble (Rojas Vargas, 20

HURTO POR ROTURA DE OBSTCULOS.- Se configura esta agravante cuando el sujeto activo con la finalidad de apoderarse ilegtimamente del bien, intencional mente ocasiona la fractura, ruptura, abertura, quiebra, destrozo o desgarro de las defensaspreconstituidas del bien. Se entiende que no hay destruccin o inutilizacin de losobjetos que conforman las defensas sino, simplemente fracturas o rupturas suficientes para hacer posible el apoderamiento del bien objeto del hurto; por ejemplo estaremos ante esta modalidad cuando el agente utilizando un instrumento de fierro denominado "pata de cabra" hade la vctima.No le falta razn a Rojas Vargas (2000, p. 211) cuando ensea que la rotura dePgina39fracturado el candado que aseguraba la puerta de ingreso a la vivienda

obstculos supone vencer defensas con un mnimo de destruccin que no hace perder la estructura de la defensa, ni arruina su individualidad como objeto. Rotura es desunin violenta de las partes de una cosa, con posibilidades de ms o menos restitucinde la integridad de dicho objeto.Las modalidades de destruccin y de rotura son totalmente diferentes y en un casoconcreto se presentan en forma independiente, esto es, donde se alega destruccinno puede a la vez, alegarse que hay rotura y donde hay rotura no puede alegarsea la vez, que a habido destruccin. En un caso concreto o hay rotura o hay destruccin. Todo depende de la magnitud del dao ocasionado al obstculo que configura la defensa de los bienes de la vctima. En esa lnea, algunos tratadistas peruanos no tienen claro tal diferencia, pues denotando que lo consideran trminos sinnimos afirman que destruir o roturar consiste en fracturar los obstculos empleando un esfuerzo material y fsico (fuerza) sobre los elementos y mecanismos de seguridad o cercamiento colocados por el propietario o poseedor para proteger sus bienes (Pea Cabrera, 1993, p. 42). En igual sentido Bramont-Arias Torres y Garca Cantizano (1997,p. 299).Finalmente debe quedar establecido que la destruccin o rotura de las defensas delbien objeto del hurto deben ser realizadas con dolo por parte del agente, estoes, deben ser ocasionados con intencin. Si llega a determinarse que la rotura o destruccin se debi a negligencia, a caso fortuito o a la poca resistencia de la defensa las agravantes no aparecen.

CONOCASINDEINCENDIO, OINUNDACIN,NAUFRAGIO, DELCALAMIDADPBLICADESGRACIAPARTICULARAGRAVIADO.- El inciso cuarto del artculo 186 del Cdigo sustantivo recoge hasta cinco modalidades o circunstancias que agravan la figura del hurto. La doctrina peruana por consenso esgrime que el fundamento de estas gravantes radica en el abandono o debilitamiento de las posibilidades de defensa de sus bienes por parte dela vctima al atravesar cualquiera de las calamidades anotadas; as mismo por el mayor desvalor de la conducta del agente, quien se aprovecha para hurtar de la indefensin que producen los desastres, en circunstancias en que el derecho en su conjunto, la convencionalidad social y el espritu de solidaridad exigen conductas altruistas y de socorro (Pea Cabrera,Pgina40

1993, p. 44; Bramont-Arias Torres y Garca, 1997, p. 299; Rojas Vargas, 2000, p. 216 Y Villa Stein (2001, p. 48 citando a Rojas Vargas). Pero veamos en qu consistecada una de estas hiptesis:-Hurto con ocasin de incendio.- Se verifica esta agravante cuando el agente o sujeto activo aprovechando un incendio que necesariamente causa zozobra y confusin en la vctima, sustrae bienes muebles. Se entiende por incendio un fuego de gran magnitud, incontrolable por la conducta de una persona. La frase con ocasin de incendio nos da a entender que no necesariamente el hurto tiene que darse en el lugar del incendio sino por el contrario tambin puede producirse en lugares adyacentes o cercanos al desastre. Lugares de los cuales la vctima se aleja para concurriral lugar del incendio y tratar de controlarlo y salvar sus bienes. El agente aprovecha la confusin natural que produce el siniestro en el espritu de su vctima. Resulta claro que el hurto debe perfeccionarse durante el incendio, esto es, desdeque se inicia hasta que es controlado. Si llega a determinarse que el hurto seprodujo despus del incendio, debido a que el agente se puso a remover los escombros y se lleve un bien mueble de la vctima, estaremos ante un hurto simple y no ante la agravante en comentario.-Hurto producido en inundacin.- Se perfecciona la agravante cuando el agente realiza el hurto durante o con ocasin de una inundacin. Se entiende por inundacin una gran torrentada de agua incontrolable por el hombre que cubren extensos terrenoso poblaciones originando muchas veces muerte, destruccin total de las viviendas yen otras, graves daos a la propiedad como a la integridad fsica y psicolgica de las personas. Las inundaciones pueden ser a consecuencia de la accin de la naturaleza como a consecuencia de la accin del hombre. En ambos casos puede muy bien perfeccionarse el hurto agravado. Ante el siniestro las personas abandonan sus viviendas o lugares donde normalmente defienden sus bienes, ocasin que es aprovechadapor el agente para perfeccionar su actuar ilcito y sustraer bienes.en base a las condiciones de racionalidad y evaluacin objetiva promedio sealadas para el caso del incendio. Sin duda, la agravante puedePginaigualmente durante la inundacin como mientras duren los efectos de la misma41Con Rojas Vargas (2000, p. 223) concluimos que los hurtos pueden producirse

perfeccionarse cuando la torrentada de agua a pasado, sin embargo, por los graves aniegos y empozamiento de agua que se produce hace difcil que las personas vuelvan a sus viviendas, situacin que muy bien puede aprovechar el delincuente para sustrae bienes muebles con la finalidad de obtener un provecho patrimonial indebido.-Hurto perfeccionado en naufragio.- Se perfecciona la agravante cuando el agenteaprovechando un naufragio, sustrae ilcitamente bienes muebles ya sea de la propia embarcacin averiada o de los pasajeros. Se entiende por naufragio toda prdida oruina de una embarcacin en el mar, ro o lago navegables. Sin duda el agente del hurto debe tener conciencia o conocer que la embarcacin ha naufragado, caso contrario slo estaramos frente a un tpico hurto simple. La agravante se justifica por el hecho que en tales circunstancias la defensa que ejerce normalmente la vctima sobre sus bienes se debilita, facilitando de ese modo la comisin del delito.-Hurto ocasionado en calamidad publica.- Se entiende por calamidad toda desgracia o infortunio de grandes proporciones producida por cualquier causa o factor que afecta a una poblacin o varias. Esta es una formula abierta con la cual el legislador a querido abarcar otros infortunios que puede sufrir la poblacin diferentes a los que expresamente se especifica en el artculo 186 del C.P, los mismos quemuy bien pueden servir para que los delincuentes se aprovechen y pretendan obtener utilidad econmica indebida en detrimento de las vctimas que aparte de soportarla calamidad debern soportar la sustraccin de sus bienes y de ah que se configure la agravante. El debilitamiento o anulacin de las defensas sobre la propiedad mueble constituye la razn poltico criminal que fundamenta en estricto estas agravantes, pues caso contrario, de no producirse disminucin, abandono o anulacin de la proteccin de los bienes muebles, obviamente no se presentar la agravante.En consecuencia calamidad pblica connota una serie de desastresefectos de disminucin en la defensa de la propiedad mueble. Son desastres que adquieren caracteres de gran compromiso social (local, regional oPginaeconoma y en el curso propio de la vida social, los mismos que generan42innominados, naturales o sociales, que provocan estragos en la poblacin, la

nacional) afectando a un indeterminado nmero de personas. El sentido mismo de lafrase calamidad pblica es de por s delimitante de las proporciones que debe asumirla desgracia pblica. Como ejemplos podemos indicar a los terremotos, explosionesvolcnicas, estados de hambruna, las pestes, sequas, guerras civiles, guerras o invasiones extranjeras, etc. (Rojas Vargas, 2000, p. 226).-Hurto producido en desgracia particular de la vctima.- Esta circunstancia agravante del hurto es la ltima indicada en el inciso 4 del artculo 186 del Cdigo Penal.Aparece cuando el agente, con el nimo de obtener un beneficio econmico indebido, aprovechando que su vctima atraviesa una desgracia o infortunio que le toca a su persona o familia, le sustrae ilcitamente sus bienes. El legislador al indicar eladjetivo "particular" est poniendo el lmite al infortunio en el sentido que ste nodebe comprometer a gran nmero de personas ni debe tener irradiacin masiva, pues ental caso estaremos frente a las agravantes antes comentadas. La desgracia de lacual se aprovecha el sujeto activo, slo debe afectarle al agraviado o a sus familiares o allegados cercanos, a nadie ms.En suma, desgracia particular es todo suceso funesto para la economa, la salud ola tranquilidad de la vctima, previsible o imprevisible, de origen azaroso, provocado voluntaria o involuntariamente por terceros, o inclusive autoprovocado porla vctima, que disminuyen las defensas que sta tiene normalmente sobre sus bienesy de cuya situacin se aprovecha el sujeto activo para perfeccionar el hurto (Rojas Vargas, 2000, p. 229).Ejemplos que la doctrina cita para graficar esta agravante constituye el hurto producido durante un velorio o cuando el agente aprovechando que su vctima est inconsciente a consecuencia de un accidente de trnsito, le sustrae la pulsera de oroque lleva.Pgina43

2.4SOBRE LOS BIENES MUEBLES QUE FORMA EL EQUIPAJE DEVIAJERO.- Antes de indicar en qu consiste esta agravante nos parece necesario sealar qu debe entenderse por "equipaje" y por "viajero", pues en la prctica judicialtodava no se tiene claro tales trminos desde la perspectiva jurdico penal. Se entiende por equipaje a todo aquello que el viajero lleva dentro de una maleta, mochila, bolsa, alforja, Costalillo, etc. por razones de propia necesidad, comodidado finalidad personal como por razones relativas a su profesin o finalidad de viaje. Se descarta de ese modo que constituya equipaje todos aquellos bienes que lleva puesto el viajero como su vestido, reloj, sombrero, etc.En tanto que por viajero se entiende a toda persona que por razones diversas (visita familiar, turismo, negocios, trabajo, etc.) y en consecuencia llevando equipaje, sale del mbito de su morada o domicilio habitual y se desplaza geogrficamente de un lugar a otro, utilizando para tal efecto algn medio de transporte adecuado e incluso caminado. Se entiende que el viajero debe tener cierta permanencia en el trayecto. As mismo tendr condicin de viajero la persona desde que sale de su domicilio con su equipaje hasta llegar a su destino final as en el trayecto realice escalas propias del viaje (con ms amplitud, vase: Rojas Vargas, 2000, p. 242).En esta lnea del razonamiento, para estar ante la agravante que nos ocupa es necesario el desarraigo del mbito de su domicilio habitual para trasladarse a otro lugar por parte de la vctima. Si no hay desarraigo, as la persona lleve equipaje noes considerado viajero para el derecho penal. En efecto, no es viajero aquella persona que d Ancn, viene a una galera de Gamarra y efecta la compra de diversas prendas de vestir llevndolas en un maletn. No hay agravante si a esta persona que fuede compras se le sustraen el maletn durante el viaje que realiz del entro de Limaal balneario de Ancn. El hecho ser hurto que muy bien puede agravarse por otras circunstancias (concurso de dos o ms personas), pero nunca por la circunstancia encomento.le sustrae y se apodera de su equipaje. Es indiferente si la sustraccin se realizen pleno viaje o cuando la vctima estaba descansando por una escalaPginaconfigura cuando el agente sabiendo que su vctima es un viajero, ilcitamente44Teniendo claro tales presupuestos, es fcil evidenciar que la agravante se

que tuvo que hacer durante el viaje o cuando esta ingiriendo sus alimentos, etc.Lo importante es verificar que la vctima estaba en trayecto a su destino fijado.As mismo, el sujeto activo puede ser cualquier persona, pudiendo ser un tercero,otro viajero o el conductor del medio de transporte.El fundamento de la agravante radica en la exigencia de mayor tutela del Estadosobre los bienes de personas en trnsito, en lugares probablemente extraos a ellasy acaso tutelar el turismo (Villa Stein (2001, p. 51 citando a Manzini)2.5 MEDIANTE EL CONCURSO DE DOS o MAS PERSONAS.- La consumacin en el delito de hurto agravado, perpetrado con el concurso de dos o ms personas, se produce cuandolos agentes se apoderan de un bien mueble total o parcialmente ajeno, privndole al titular del bien jurdico del ejercicio de sus derechos de custodia y posesin delbien mueble, asumiendo de hecho los sujetos activos la posibilidad objetiva derealizar actos de disposicin de dicho bien (Exp. 2119-98, Jurisprudencia Penal, Bramont-Arias, 2000, p. 90).Esta agravante quiz sea la ms frecuente en la realidad cotidiana y por ello haya sido objeto de un sin nmero de pronunciamientos judiciales aun cuando no se ha logrado establecer su real significado. Ello debido que los sujetos que se dedicana hurtar bienes siempre lo hacen acompaados con la finalidad de facilitar la comisin de su conducta ilcita pues por la pluralidad de agentes merman o aminoran rpidamente las defensas que normalmente tiene la vctima sobre sus bienes; radicando entales presupuestos el fundamento poltico criminal de la agravante.En la doctrina peruana y por tanto en nuestra jurisprudencia siempre ha sido unproblema no resuelto el hecho de considerar o no a los partcipes en su calidad decmplices o instigadores en la agravante en comentario. En efecto aqu, existen dosvertientes o posiciones. Unos consideran que los partcipes entran a las agravante. Para que se concreta esta calificante afirma Pea Cabrera (1993, p. 48) sin mayor fundamentacin, es suficiente que el hurto se realice por dos o ms personas en calidad de partcipes; no es exigible el acuerdo previo, ya que slo es necesario participar en la comisin del delito de cualquier forma: coautora, complicidad, etc. En el mismo sentido ngeles-FrisanchoPgina45

Rosas (Cdigo Penal, p. 1173) Y Paredes Infanzn (1999, p. 66) En tanto que la otraposicin que asumimos, sostiene que slo aparece la agravante cuando las dos o ms personas que participan en el hurto lo hacen en calidad de coautores. Es decir cuando todos con su conducta teniendo el dominio del hecho aportan en la comisin delhurto. El mismo fundamento de la agravante nos lleva a concluir de ese modo, pues el nmero de personas que deben participar en el hecho mismo facilita su consumacin por la merma significativa de la eficacia de las defensas de la vctima sobre sus bienes. El concurso debe ser en el hecho mismo de la sustraccin-apoderamiento.No antes ni despus, y ello slo puede suceder cuando estamos frente a la coautora.En esa lnea, no habr esta agravante cuando un tercero facilita su vehculo para queJuan Prez solo cometa el hurto. Tampoco cuando un tercero induce o instiga a JuanPrez para que hurte bienes de determinada vivienda.Con Rojas Vargas (2000, p. 250) afirmamos que para la legislacin penal peruana cometen delito quienes lo ejecutan en calidad de autores; el inductor o instigadorno comete delito, lo determina; los cmplices no cometen delito as concursen con un autor o coautores, ellos colaboran o auxilian. Por lo mismo, la agravante slo alcanza a los autores o coautores del delito. Ni a la autora mediata, donde el instrumento es utilizado y por lo mismo no comete jurdiconormativamente el delito, ni la instigacin, donde quien comete el delito es tan slo el inducido o autor directo, articulan hiptesis asimilables o subsumibles por la circunstancia agravante en referencia. En el mismo sentido Javier Villa Stein (2001, p. 52)Entre los coautores debe existir un mnimo acuerdo para perfeccionar el hurto. Noobstante tal acuerdo no debe connotar permanencia en la comisin de este tipo de delitos, pues en tal caso estaremos ante una banda que configura otra agravante diferente a la que venimos interpretando.2.6.- AGRAVANTES SANCIONADAS CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO MENOS DE CUATRO NI MAYOR DE OCHO AOS: El artculo 186 se conforma de tres partes o grupos de agravantes. La primera parte lo conforman las agravantes ya comentadas; la segunda, loconforman circunstancias que nos toca comentar y la ltima parte conformada porPgina46

agravantes que merecen mayor pena para el autor.2.7 POR UN AGENTE QUE ACTA EN CALIDAD DE INTEGRANTE DE UNA ORGANIZACIN DESTINADA APERPETRAR ESTOS DELITOS.- Aqu estamos frente a un agravante por la condicin o cualidad del agente. La agravante se configura cuando el autor o coautores cometenel delito de hurto en calidad de integrantes de un organizacin destinada a cometer hechos punibles. El legislador se ha cuidado en usar el trmino banda que resulta demasiado complicado para definirlo y ms bien ha hecho uso del trmino organizacinpara abarcar todo tipo de agrupacin de personas que se renen y mnimamente se organizan para cometer delitos con la finalidad de obtener provecho patrimonial indebido.El agente ser integrante de una agrupacin delictiva cuando haya vinculacin orgnica entre ste y aquella, concierto de voluntades entre el agente y los dems conformantes de la organizacin y vinculacin funcional entre el agente y el grupo. Configurndose la agravante cuando el autor o coautores cometan el hurto en nombre o por disposicin del grupo. Si se determina que aquel acto slo sin conocimiento de la organizacin a la que pertenece o porque dej de ser miembro de aquella, la agravante no severifica.Roy Freyre (1983, p. 68), comentando el artculo 238 del Cdigo Penal derogado, querecoga esta agravante pero refirindose exclusivamente a "banda", ensea: para configurarse la modalidad que estudiamos se requiere que el autor material de la accin,aparte de estar de hecho adscrito a una banda, tambin acte en nombre de la misma.Deber pues -sigue afirmando Roy- existir por lo menos una conexin ideolgica entreel agente y su organizacin delictiva, de tal manera que su conducta ilcita, ms quela toma de una decisin exclusivamente personal, sea el vehculo que canaliza la manifestacin de un concierto previo de varias voluntades.Esta agravante puede entrar en concurso con el supuesto de hecho previsto en elartculo 317 del Cdigo Penal, denominado asociacin ilcita para delinquir tan de modaen estos tiempos que se ha destapado y conoce la mayor corrupcin en las altas esferas del Estado Peruano. Sin embargo por el principio de especialidad y por la redaccin de la agravante, la circunstancia enPgina47

comento subsume al supuesto del art. 317.2.8SOBRE BIENES DE VALOR CIENTIFICO QUE INTEGRAN ELPATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIN.- De la lectura de este inciso del artculo 186 delC.P. se evidencia que estamos ante dos circunstancia agravantes por la cualidaddel objeto del hurto. Se configuran cuando el agente sustrae ilcitamente bienesde valor cientfico o cuando lo hace sobre bienes que integran el patrimonio cultural de la nacin. El fundamento de las agravantes radica en su importancia y significado de los bienes objeto del hurto para el desarrollo cientfico del Pas y por su legado histrico, artstico y cultural de los mismos. Por los bienes que conformanel patrimonio cultural se conoce el pasado histrico de la nacin. Pero qu bienes tienen valor cientfico y cules pertenecen al patrimonio cultural de la nacin? Responder a tales preguntas rebasa de sobremanera la labor del operador jurdico, quien tiene que recurrir a normas o disposiciones extra-penales para poder determinar siestamos ante alguna de las cualidades que exige la norma penal.Resulta difcil saber qu bienes tienen valor cientfico y cuales no. Correspondiendoal Juez determinar tal calidad en cada caso concreto. Para ello sin duda necesitar la concurrencia de personas calificadas en bienes de valor cientfico para sabersi se trata de bienes de tales caractersticas. Con Rojas Vargas (200D, p. 265),a modo de ejemplo, podemos decir que bienes con valor cientfico seran mquinas o instrumentos mdicos de alta precisin, riones o corazones artificiales, microscopios otelescopios electrnicos, aparatos y dispositivos higromtricos, espectrgrafos de ltima tecnologa, etc., as como bienes de utilidad cientfica como material gentico depositado en recipientes, cultivo de virus para estudio e investigacin mdica, frmacos enproceso de ensayo o experimentacin, compuestos qumicos-radioactivos, etc. No interesa tanto el valor econmico del bien, sino su valor cientfico, as como que el agente debe conocer tales cualidades.En tanto que bienes que integran el patrimonio cultural de la nacin son todos aquellos que constituyen testimonio de la creacin humana, material o inmaterial expresamente declarados por su importancia artstica, cientfica, histrica o tcnica. Por medio de elllos las generaciones humanas presentes yPgina48

por venir conocen su pasado histrico. Para saber si estamos ante un bien que integra el patrimonio cultural de la nacin, el operador jurdico debe recurrir a la vigente ley nmero 24047 de 1985 que establece en forma mas o menos clara lo que se entiende por bienes que conforman el patrimonio cultural de la Nacin.Aqu cabe hacer una precisin en el sentido que esta agravante constituye una excepcin a los delitos contra el patrimonio, pues aqu no interesa el valor econmico que pueda tener el bien sustrado; tampoco interesa que el agente saque provecho econmico del mismo, debido a que muy bien puede sustraerlo para tenerlo como adorno o tenerlo en su coleccin, etc. Lo nico que interesa saber es si el bien tiene valor cultural expresamente reconocido y el agente conoca de tal cualidad, caso contrario slo estaremos frente a la figura del hurto simple.Para estar ante la agravante, la sustraccin debe hacerse de museos o de lugares donde los bienes de valor cultural se encuentren protegidos; s