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Seminario Junta de Directores
de la Cmara de Comercio de
Puerto Rico
Fiddler Gonzlez & Rodrguez, P.S.C
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Qu es el Gobierno Corporativo?
El gobierno corporativo es un campo de laadministracin que investiga la manera en quese asegura y se promueve el manejo eficientede las corporaciones.
Frecuentemente el campo se concentra encmo mejorar el rendimiento financiero; i.e.,cmo pueden los dueos de una corporacinlograr o motivar a que la gerencia alcance unatasa de rendimiento competitiva.
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Qu es el Gobierno Corporativo?
La estructura de gobierno corporativo establece la
distribucin de derechos y responsabilidades entre
distintos participantes de la corporacin -,la junta de
directores, la gerencia, los accionistas o miembros y
otros constituyentes -, y fija las reglas y procedimientos
para la toma de decisiones corporativas.
Al hacer esto el gobierno corporativo aporta una
estructura mediante la cual se fijan los objetivos
corporativos y tambin aporta los instrumentos para
cumplir con dichos objetivos y monitorear su
cumplimiento.
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Consideraciones Generales Sobre El
Rol De La Junta De Directores
La razn de ser de una Junta de Directores
- La Ley de Corporaciones establece que los
negocios y asuntos de toda corporacin sern
dirigidos por la Junta de Directores.
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Consideraciones Generales Sobre
El Rol De La Junta De Directores
PROCESOS DE TOMA DE DECISION DE LA JUNTA DE
DIRECTORES
enunciar polticas
tomar decisiones
supervisar
USUAL
enunciar polticas
tomar decisiones
supervisar
enunciar polticas
tomar decisiones
supervisar
OPTIMO
enunciar polticas
tomar decisiones
supervisar
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Consideraciones Generales Sobre El
Rol De La Junta De Directores
El descargo de la responsabilidad fiduciaria por la Junta de Directores
Asegurarse que se utilizan los recursos de laempresa para proteger y adelantar los interesesde los constituyentes
Evaluar cmo se atienden los asuntos de mayorprioridad para la Junta y determinar el modo enque fluyen esos asuntos
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Consideraciones Generales Sobre El
Rol De La Junta De Directores
Entender el contexto (ambiente) en que se
encuentra la empresa tanto en trminos del
ambiente externo como las circunstancias
internas
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Base Legal de los Deberes de los
Directores
La base legal principal de los deberes de losdirectores est establecida en la Ley General deCorporaciones, en las disposiciones aplicablesde la Ley Sarbanes-Oxley y en aquellas otrasleyes especiales que puedan ser de aplicacin aun asunto particular bajo la consideracin de undirector. Adems, otra base legal principal estrepresentada por las decisiones de lostribunales de justicia que, a travs del tiempo, lehan ido dando contenido al marco legal de losdeberes de los directores de una corporacin.
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Base Legal de los Deberes de los
Directores
Los tres deberes principales que se reconoce
tienen los directores son:
El Deber de Lealtad;
El Deber de Cuidado; y
El Deber de Buena Fe
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Principios del Deber de Lealtad
El Deber Fiduciario de Lealtad est compuestode varios principios particulares:
Un director no puede utilizar su posicin para supropio beneficio o ventaja
Toda transaccin entre un director y la corporacindebe ser plenamente divulgada y autorizada por unamayora de los directores desinteresados
La corporacin va primero:
Cualquier oportunidad corporativa que venga a laatencin de un director debe primero ser ofrecidaa la corporacin a travs de un voto de losdirectores debidamente informados
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Principios del Deber de Lealtad
Como fiduciario que es, un director no puede
divulgar informacin confidencial o utilizarla para
su propio beneficio econmico
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Principios del Deber de Cuidado
El Deber Fiduciario de Cuidado establece que:
Todo director debe descargar sus deberes de aquella
manera que el director entienda razonablemente sea
en los mejores intereses de la corporacin y con
aquel grado de cuidado que una persona prudente en
una posicin similar generalmente ejercera bajo
circunstancias similares
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Principios del Deber de Cuidado
Todo director debe creer razonablemente en la
base de sus decisiones y actuaciones.
El trmino razonablemente representa un
criterio objetivo de prudencia verificable. El
trmino creer representa un criterio subjetivo:
el director tiene que verdaderamente crerselo
de buena fe.
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Principios del Deber de Cuidado
El requisito de que todo director acte en los
mejores intereses de la corporacin tiene su
origen en el deber de lealtad: un director
administra la entidad en representacin de la
corporacin y de sus accionistas o miembros y,
por tanto, los intereses de stos deben siempre
estar por encima de cualquier otra
consideracin del director.
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Principios del Deber de Cuidado
Cuidado quiere decir que un director debe concederlea los asuntos de la corporacin la atencin que stosrequieren. Para ello, el director debe asistir a lasreuniones citadas, debe solicitar informacin apropiada yrevisar la misma y debe darle seguimiento a los asuntosque han sido delegados a terceras personas
Una persona prudente es aquella que utiliza el sentidocomn, la sabidura prctica y el juicio informado. Lameta de un director no es slo proteger los activos de laempresa, sino tambin tomar riesgos apropiados paramaximizar ganancias. No tiene que ser un experto engerencia, finanzas u otra disciplina corporativa
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Principios del Deber de Cuidado
La expresin en una posicin similar implica que el rol
del director vara de acuerdo al tamao y tipo de
empresa en la que se desempea al momento de la
accin o inaccin
Bajo circunstancias similares tambin indica que la
naturaleza y el grado de la responsabilidad del director
vara dependiendo de la situacin a la que se confronta
en un momento dado. El desempeo de un director
nunca es evaluado despus de tomar en consideracin
el beneficio que da el pasar del tiempo
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Principios del Deber de Buena Fe
El deber de buena fe requiere que los directoresse desempeen de manera honesta, deconformidad con los mejores intereses de lacorporacin y de manera que no seaintencionalmente ilegal o contraria a la polticapblica.
Se trata de un principio subjetivo (actuar debuena fe) con el que se cumple haciendo unanlisis objetivo de las circunstancias yprocesos que sigui una junta de directores altomar una decisin.
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Principios del Deber de Buena Fe
Los directores no actan de buena fe cuando ladecisin tomada est basada en motivacionesimpropias o cuando la junta de directores altomar su decisin despliega indiferenciatemeraria hacia la corporacin y susaccionistas o miembros.
Tampoco se acta de buena fe cuando losdirectores de manera sistemtica dejan deejercer una supervisin razonable sobre elasunto objeto de la decisin.
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Principios del Deber de Buena Fe
Los directores no cumplen con el deber de
buena fe cuando toman decisiones sin
considerar las alternativas disponibles, cuando
no buscan asesoramiento de expertos si bajo
las circunstancias sera aconsejable hacerlo y
cuando no dedican suficiente tiempo a deliberar
sobre la decisin que tiene que ser tomada.
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Principios del Deber de Buena Fe
Cuando los directores ignoran sus deberes
hacia la corporacin y sus accionistas o
miembros y, como resultado, ocasionan que la
corporacin sostenga un dao ecnomico, no se
considerar que sus decisiones fueron tomadas
de buena fe y, por consiguiente, no estarn
protegidos por la Regla del Buen Juicio
Comercial.
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La Regla del Buen Juicio de
Negocios
El deber de cuidado, lealtad y buena fe no postulan queun director tiene que saberlo todo. Un director puedeapoyar sus decisiones en recomendaciones de peritosen la materia.
La Regla del Buen Juicio de Negocios recogida en elArtculo 4.01(I) de la Ley General de Corporacionessostiene que [un director] estar en el desempeo desus funciones completamente protegido al confiar debuena fe en ... la informacin, opiniones o ponenciaspresentadas a la corporacin por cualquiera de losoficiales o empleados de la corporacin, o comits de la
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junta de directores o por cualquier persona sobreasuntos que [el director] razonablemente cree estndentro del mbito de la competencia profesional oexperta de dicha persona que fue seleccionada concuidado razonable...
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El Descargo de la Regla del Buen
Juicio de Negocios
Un director deber, a base de los hechos que
en ese momento conozca el director, descargar
sus responsabilidades como director:
De buena fe;
Con aquel grado de cuidado que una persona
prudente en una posicin similar generalmente
ejercera bajo circunstancias similares; y
De aquella manera en que el director cree
razonablemente acta consistentemente con, o no en
contravencin, de los mejores intereses de la
corporacin
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El Descargo de la Regla del Buen
Juicio de Negocios
En el descargo de sus deberes un director
