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# 1 Biblioteca Virtual NOBLE | Octubre 2013 RESPONSABILIDAD MÉDICA EN LA PRESCRIPCION DE FÁRMACOS EN INDICACIONES NO APROBADAS (USO OFF LABEL) Dr. Ignacio Maglio Abogado. Diplomado en Salud Pública. Coordinador y miembro de los Comités de Ética en Investigación Clínica del Hospital F.J Muñiz, de la Fundación Huesped e Incucai. “Los doctores son hombres que prescriben medicinas que conocen poco, curan enfermedades que conocen menos, en seres humanos de los que no saben nada.” Voltaire (16941778) Introducción La prescripción de medicamentos es un acto médico complejo, atravesado por múltiples circunstancias y distintos intereses: La ilusión social y el creciente afán de consumo, el impacto en los costos sanitarios, el interés de la farmacoindustria y la integridad profesional, entre otros. A pesar de la complejidad del acto médico de la prescripción resulta inquietante la escasa preparación de los alumnos de medicina en cuanto al desarrollo de dicha habilidad profesional, en la formación de pregrado existe mayor énfasis en el desarrollo de capacidades diagnósticas, que terapéuticas; los textos de farmacología si bien se centran en el conocimiento de distintas alternativas terapéuticas, por informan sobre el proceso de selección y prescripción de las distintas especialidades medicinales. La Organización Mundial de la Salud (OMS) conciente de dichas circunstancias, de la complejidad y consecuencias del acto de la prescripción, promueve el uso racional del medicamento, patentizado cuando los pacientes reciben la medicación apropiada a sus necesidades clínicas, a dosis y período de tempo adecuados y al menor coste para el paciente y la comunidad. La responsabilidad asociada al acto de la prescripción es un evento de reciente data, ya que en la antigüedad el médico elaboraba, prescribía y dispensaba los medicamentos; en estos tiempos la producción, distribución y suministro se realizan a través de la farmacoindustria, droguerías y del profesional farmacéutico, respectivamente. La irrupción de nuevas especialidades medicinales y el desarrollo de la investigación farmacoclínica también son fenómenos relativamente recientes; hasta el siglo XX la mayoría de los medicamentos disponibles eran formulaciones de origen natural y preparaciones de tipo magistral. Recién a partir de la década del cuarenta se evidencia la generación de nuevos fármacos que contribuyeron ostensiblemente al cuidado de dolencias hasta ese momento huérfanas de terapias efectivas; valgan como ejemplos: en 1936 las sulfamidas, en 1938 la fenitoína, en 1939 la petidina, en 1941 la penicilina,

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RESPONSABILIDAD MÉDICA EN LA PRESCRIPCION DE FÁRMACOS EN INDICACIONES NO APROBADAS

(USO OFF LABEL) Dr.  Ignacio Maglio 

Abogado. Diplomado en Salud Pública. Coordinador y miembro de los Comités de Ética  en Investigación Clínica del Hospital F.J Muñiz, de la Fundación Huesped e Incucai.  

 “Los doctores son hombres que prescriben medicinas que conocen poco, curan enfermedades que conocen menos, en 

seres humanos de los que no saben nada.” Voltaire (1694‐1778) 

 Introducción  La  prescripción  de  medicamentos  es  un  acto  médico complejo,    atravesado  por  múltiples  circunstancias  y distintos  intereses:  La  ilusión  social  y el  creciente  afán de  consumo,  el  impacto  en  los  costos  sanitarios,  el interés  de  la  farmacoindustria  y  la  integridad profesional, entre otros.  A  pesar  de  la  complejidad  del  acto  médico  de  la prescripción  resulta  inquietante  la  escasa  preparación de  los alumnos de medicina en cuanto al desarrollo de dicha habilidad profesional, en la formación de pregrado existe  mayor  énfasis  en  el  desarrollo  de  capacidades diagnósticas,  que  terapéuticas;  los  textos  de farmacología  si bien  se  centran en el  conocimiento de distintas  alternativas  terapéuticas,  por  informan  sobre el  proceso  de  selección  y  prescripción  de  las  distintas especialidades medicinales.  La Organización Mundial de la Salud (OMS) conciente de dichas circunstancias, de la complejidad y consecuencias del acto de la prescripción, promueve el uso racional del medicamento, patentizado cuando los pacientes reciben la medicación  apropiada  a  sus  necesidades  clínicas,  a 

dosis y período de  tempo adecuados y al menor  coste para el paciente y la comunidad.   La responsabilidad asociada al acto de la prescripción es un evento de reciente data, ya que en  la antigüedad el médico  elaboraba,  prescribía  y  dispensaba  los medicamentos;  en  estos  tiempos  la  producción, distribución  y  suministro  se  realizan  a  través  de  la farmacoindustria,    droguerías  y  del  profesional farmacéutico, respectivamente.    La  irrupción de nuevas  especialidades medicinales  y  el desarrollo  de  la  investigación  farmacoclínica  también son  fenómenos  relativamente  recientes;   hasta el  siglo XX  la  mayoría  de  los  medicamentos  disponibles  eran formulaciones de origen natural y preparaciones de tipo magistral. Recién a partir de  la década del cuarenta  se evidencia  la  generación  de  nuevos  fármacos  que contribuyeron ostensiblemente al cuidado de dolencias hasta  ese  momento  huérfanas  de  terapias  efectivas; valgan como ejemplos: en 1936 las sulfamidas, en 1938 la  fenitoína, en 1939  la petidina, en 1941  la penicilina, 

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en 1947 la estreptomicina, en 1948 el cloranfenicol, y en 1951 la isoniacida y la procainamida.   Desde  aquellos  primeros  hitos  farmacológicos  hasta  la actualidad el desarrollo de la investigación evidenció un constante avance desde la formulación de moléculas de origen  químico,  hasta  la  novedosa  elaboración  de  los denominados “biofármacos”.   La  gran  cantidad  de  fármacos  disponibles  aumenta  la complejidad  del  acto  de  la  prescripción;  en  donde confluyen  múltiples  variables  técnico‐científicas  y deberes ético‐legales de alta envergadura; así todo debe reconocerse que se trata de una práctica descuidada, en donde en gran cantidad de ocasiones se producen daños que afectan la vida, integridad y salud de los pacientes.   Los  errores  de  prescripción  afectan  sensiblemente  la integridad  y  responsabilidad  profesional,  cada  vez  se observa  una  mayor  prevalencia  en  los  repertorios jurídicos  de  sentencias  condenatorias  a  profesionales por  daños  asociados  a  prescripciones  negligentes, imperitas o imprudentes.   La  prescripción  de  medicamentos  es  un  acto  médico delicado  que  mal  ejecutado  puede  ocasionar  serios riesgos para  la  salud e  integridad de  las personas; aún así  debe  reconocerse  que  se  trata  de  un  acto usualmente descuidado; en este  sentido  se  señala que  “hay  consenso  en  que  se  prescribe  demasiado, inapropiada,  innecesaria  e  irracionalmente”.  Por  otra parte  esta  situación  pone  en  seria  desventaja  la integridad  del  enfermo  ya  que  “...el  paciente  es  un consumidor cautivo, cuya dependencia técnica respecto del profesional es ostensible”. i  En  las guías de  la OMS se destaca que una prescripción es  una  instrucción  realizada  por  el  prescriptor  a  un dispensador y que  la condición más  importante para  la prescripción es  la claridad y  legibilidad, se debe  indicar con precisión qué es lo que se debe suministrar. Un  ejemplo  elocuente  de  prescripción  imperita aconteció en un caso en que el Tribunal de Apelaciones del  Reino  Unido  condenó  a  un  médico  por  las 

consecuencias dañosas de una receta confeccionada de manera  ilegible.  El  médico  prescribió  Amoxil (amoxicilina);  el  farmacéutico  al  confundir  la  letra dispensó Daonil (Glibenclamida), el error provocó daños y  secuelas  cerebrales  irreversibles  en  el  paciente;  el tribunal atribuyó  responsabilidad al médico en un 75% por considerar que quebrantó el deber  legal de realizar la  prescripción  en  forma  clara  y  legible,  y  ello  se encontraba  causalmente  relacionado  con  el padecimiento  del  paciente  por  la  ingesta  del medicamento equivocado.   La Organización Mundial de la Salud ha establecido que los  medicamentos  deben  reunir  cuatro  requisitos esenciales: seguridad, eficacia, calidad y accesibilidad. El  médico  prescriptor  tiene  el  deber  de  mantenerse actualizado técnica, científica y permanentemente sobre las distintas especialidades medicinales; si bien no debe conocer todo el contenido de la farmacopea, debe estar al tanto del estado actual de la ciencia con relación a los medicamentos que  indica dentro del ámbito   propio de su especialidad.  Las  autoridades  gubernamentales  autorizan  la comercialización  de  los medicamentos  una  vez  que  se acreditó la seguridad y eficacia a través de la evaluación de los resultados de los estudios clínicos presentados; a partir  de  ese momento  el medicamento  se  encuentra disponible  para  determinada  indicación,  existiendo, incluso medicamentos  para  idénticos  usos,  en  algunos casos  será  necesario  acreditar  bioequivalencia terapéutica, en dichos supuestos esos fármacos podrán ser intercambiables. Pero ello no significa que el médico se  encuentre  obligado  a  prescribir  determinado medicamento, es preciso distinguir aquí el concepto de intercambiabilidad,  del de “recetabilidad”.  Para  ello  resulte  importante  distinguir  la  eficacia demostrada  en  el  contexto  de  un  estudio  clínico  en condiciones  ideales  basadas  en  los  resultados  de  un ensayo  controlado  con  distribución  aleatoria;  de  la efectividad  del  mismo  medicamento  en  la  práctica  y experiencia clínica en el  “mundo  real”, ya que  se  trata de  la  administración  de  drogas  a  poblaciones  en 

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circunstancias  distintas  al  grupo  objeto  del  estudio clínico:  edad,  medicación  concomitante,  factores ambientales, culturales, sociales, económicos, etc.   Las diferencias más significativas entre la comprobación de la eficacia en ensayos clínicos y la efectividad del uso de medicamentos en  la práctica clínica, consisten en  la cantidad  y  el  tipo  de  pacientes  o  voluntarios  sanos involucrados;  la  definición del  objeto  de  investigación;  el  consumo  medicamentoso  concomitante,  dosis  y forma de uso; condiciones de monitoreo y seguridad.  Por último la eficiencia se refiere a las consecuencias del uso  del  medicamento  en  cuanto  a  la  repercusión  en términos  de  los  recursos  utilizados  y  el  impacto  en  la demanda global sanitaria.   Por  las  razones  expuestas,  el  concepto  de “recetabilidad” de un medicamento resulta  inherente a la responsabilidad del prescriptor, en donde además de la  debida  valoración  en  términos  de  eficacia,  deberá realizar  una  ponderación  adecuada  considerando  la efectividad  y eficiencia  en  la  elección de  la  alternativa medicamentosa.   El  tamiz del proceso de  “recetabilidad” debe atravesar los  tres  pasos  en  forma  sucesiva  y  continua;  primero acreditar seguridad y eficacia, luego efectividad y recién al  final  consideraciones  de  eficiencia;  nunca  en  forma alternada  o  inversa;  el  prescriptor  realizará consideraciones sobre el impacto del costo recién luego de  tener  claro el perfil de  seguridad, eficacia y  calidad del medicamento.    

Aspectos Generales de  la Respon‐sabilidad  Médica  en  la  prescrip‐ción de medicamentos.   La  prescripción  de medicamentos  no  solo  es  un  acto dirigido  hacia  una  persona  en  particular,  el  paciente; sino  que  además,  puede  conllevar  consecuencias  de alcance  general:  generación  de  expectativas  al  grupo afectado por  la misma patología,  impacto en  los costos 

de salud, modificación de los límites de cobertura de los seguros de salud, entre otros.  Es  por  ello  que  el  acto médico  de  la  prescripción  de medicamentos  debe  realizarse  sobre  un  conocimiento adecuado  del  perfil  farmacológico,  seguridad,  eficacia, efectividad,    calidad,  conveniencia  y  costo  de  las alternativas medicinales existentes y aprobadas por  las autoridades regulatorias.  La  guía  de  la  Buena  Prescripción  de  la  OMS,    ofrece, además,  recomendaciones específicas para la selección responsable de medicamentos:  

a) Prioridad  a  fármacos  con  seguridad  y  eficacia comprobadas 

b) Seleccionar  fármacos  con  suficiente información  científica  disponible,  sea  en ensayos clínicos controlados o epidemiológicos o ambos. 

c) Cada  fármaco  debe  cumplir  con  criterios suficientes de calidad. 

d) Se  debe  utilizar  la  denominación  común internacional (DCI). 

e) La  relación  costo/beneficio  es  un  criterio importante para la selección del fármaco. 

f) Frente a dos fármacos supuestamente similares se debe dar preferencia a aquel que haya sido investigado  con  mayor  detalle,  al  que  tenga mejores  propiedades  farmacocinéticas  y  al producido en laboratorios fiables.     

En  la  inmensa  mayoría  de  los  casos,  el  médico prescriptor no  interviene en el desarrollo,  investigación y/o  producción  de  medicamentos,  sin  embargo  se  lo considera  un  “intermediario  instruido”,  entre  la farmacoindustria y el paciente; ello es así ya que por su formación  y  conocimientos  debe  conocer adecuadamente  el  perfil  farmacológico  de  los medicamentos que usualmente utiliza en el ejercicio de su profesión.   La prescripción de especialidades medicinales es un acto médico,  es  decir  solo  puede  ser  ejecutado  por 

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profesionales médicos, debidamente habilitados por ley, a  través  del  título  universitario  y  la  debida matriculación.  La  jurisprudencia  se  ha  encargado  de precisar  el  ámbito  propio  de  incumbencia  profesional, en un caso se determinó que: “La decisión sobre el tipo de fármaco y las condiciones en que debe suministrarse corren por cuenta del médico y no de la enfermera. No existiendo elemento alguno del que pueda colegirse que ésta  tuviera  o  pudiera  haber  tenido  mínimo conocimiento de algún cambio de órdenes por parte del facultativo, habiendo  indicado éste que debía darse un medicamento,  la  enfermera  lo  único  que  debía  hacer era cumplir con esa administración.ii  El médico no puede aducir el error o la ignorancia como eximente de responsabilidad,  ya  que  sobre  él  pesa  el  pleno conocimiento de  las propiedades del medicamento que elige;  aquellas  constan  en  el  mismo  prospecto  que acompaña el empaque del medicamento, además de  la información  a  la  que  tiene  acceso  en  publicaciones especializadas,  reuniones  de  expertos,  congresos, jornadas, registros de acceso público de ensayos clínicos (www.clinicaltrials.gov) etc.   El  paradigma  de  la  medicina  basada  en  la  evidencia junto  al  adecuado  juicio  clínico,  permitirán  al médico ejercer  una  praxis  diligente  en  la  prescripción  de medicamentos; para ello debe tenerse presente que los resultados  de  ensayos  clínicos  en  determinado  grupo poblacional  no  deberían  extenderse  a  categorías distintas de pacientes (pediátricos y  gerontes)iii  La respuesta y la adherencia al medicamento prescripto, deberá valorarse conforme la historia particular de cada paciente de acuerdo a la evolución que realice su propio médico  tratante,  evitando  interferencias  y/o limitaciones  que  impongan  los  seguros  de  salud  o  el subsector público de salud. En este último sentido debe tenerse presente, como se describió precedentemente, que  las  consideraciones  económicas  y  de  costos  sólo deben realizarse una vez que  la seguridad y eficacia de los medicamentos a largo plazo hayan sido debidamente consignadas.iv   

El  error  del médico  al  prescribir  un medicamento  con efectos  nocivos  cognoscibles  conforma  un  inequívoco inexcusable,  ya  que  la  información  vertida  por  el elaborador, junto al deber de actualización permanente, a  través  de  la  bibliografía  disponible  y  el  acceso  al sistema  de  farmacovigilancia,    son  elementos  que  se encuentran disponibles para el profesional tratante. Un sector de  la doctrina se ha expedido en este sentido al establecer:  “Cuando  el  médico  conoce  los  efectos nocivos  del  producto  por  la  advertencia  expresa contenida en el envase del medicamento o que surge de las  publicaciones  que  a  tal  fin  hacen  circular  las empresas farmacéuticas: en este caso la responsabilidad surge  por  aplicación  de  los  artículos  512,  902  y  909, pues actúa como “intermediario versado en la materia” entre el fabricante y el consumidor. Algunos opinan que la  obligación  es  de  resultado,  pues  para  descartar  la culpa  incumbe  al  profesional  demostrar  que  prestó adecuadamente  el  servicio.  Otros  entienden  que  se trata de una obligación de resultado atenuada, ya que el factor  de  atribución  es  subjetivo  con  inversión  de  la carga de la prueba.” “...cuando el médico desoyendo las advertencias suficientes del producto, se aparta de éstas y  asume  el  riesgo  de  prescribirlo:  en  este  caso  es responsable, eximiéndose en cambio al  fabricante total o  parcialmente  por  la  incidencia  de  la  causa  ajena:  el obrar del médico”.v     En  aquellos  casos  en  que  el médico  decida  utilizar  un medicamento que no  resulte habitual  su  indicación de acuerdo  a  su  especialidad,  debe  requerir  información adicional a través de la consulta bibliográfica disponible o  requiriendo  información  a  aquellos  colegas  que utilizan  dicho  fármaco;  en  estos  casos  también  la jurisprudencia  se  encargó  de  enfatizar  que:  “Si  el médico  tomó  la  decisión  de  suministrar  la  droga paranoval, que es de acción ultrarrápida  y  su uso es a nivel anestésico, sin consultarlo con médico anestesista ni  cardio‐respiratorio  alguno,  a  pesar  de  que  no  era adecuada  a  la  patología  del  enfermo,  y  dispuso  la suspensión  de  la  aplicación  sin  anotarlo  en  la  historia clínica,  donde  sí  figuraba  qué  debía  administrarse,  el error del facultativo es palmario.”vi   

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La  responsabilidad  del  prescriptor  debe  valorarse  en cada  caso  en  particular  vinculado  al  medicamento escogido.  “Los  deberes  del  médico  con  referencia  al medicamento  no  deben  ser  considerados  en  general, sino en relación a la terapia elegida”.vii   El  médico,  desde  la  perspectiva  jurídica,  deberá “responder”  por  las  consecuencias  dañosas  de  una prescripción  medicamentosa  imperita,  negligente, imprudente  o  contraria  a  los  estándares  de  la  buena práctica de cada especialidad médica (“lex artis”).     La Corte Suprema de  Justicia de  la Nación, a través del dictamen  del  procurador,  en  la  causa  “Abelenda”,  ha precisado que “el hecho de que exista gran cantidad de productos  no  lo  exime  (al  médico)  de  ninguna responsabilidad; por el contrario, según mi criterio, ello crea en  cada profesional una obligación aún mayor de conocer  qué  es  lo  que  receta...si  está  autorizado  a recetar medicamentos,  recibiendo  formación  técnica  a ese fin, no es  lógico aceptar que  ignore su composición y efectos” y que “nunca puede pasarse por alto que por su formación profesional tenía la posibilidad de superar esa dificultad, ya sea consultando material bibliográfico apropiado,  preguntando  a  otros  colegas,  o  bien realizando  las  correspondientes  pruebas  de  alergia antes de su aplicación”   El  prescriptor  usualmente  recibe  información  de medicamentos  en  anuncios  publicados  en  revistas médicas, en ese sentido es preciso tener en cuenta que la Organización Mundial de  la Salud, dio a conocer una serie  de  criterios  éticos  para  la  promoción  de medicamentos.  Un  capítulo  esencial  de  los  criterios  éticos  de  la OMS para  los  anuncios  farmacéuticos  consiste  en  la descripción  de  información  suficiente  y  relevante, comprendiendo  la  misma:  el  nombre  genérico  del medicamento,  la marca,  los principios activos según su forma  y  dosificación,  el  nombre  de  otros  principios susceptibles de causar problemas, los usos terapéuticos aprobados, su régimen de dosificación, efectos adversos y  principales  reacciones  adversas,  las  precauciones, 

contraindicaciones  y  advertencias,    las  principales interacciones,  los  datos  y  dirección  del  fabricante  o distribuidor y las referencias a la literatura científica. El  contenido mínimo de  la  información  sugerida por  la OMS hay que analizarlo en el contexto de cada anuncio, considerando  además  las  imágenes,  gráficos, estadísticas y textos que se agregan en cada publicación, para  tener una dimensión  real  sobre  las características del medicamento promocionado.  En la Argentina la promoción de medicamentos de venta bajo receta a los profesionales médicos ha sido regulada por  el  Ministerio  de  Saludviii;  allí  se  establece  la prohibición  de  promocionar  medicamentos  que  no cuenten  con  la  debida  autorización  para  la comercialización;  que  los  contenidos  de  la  promoción deban  ser  consistentes  con  los  datos  obrantes  en  el certificado del registro y que  la promoción favorezca el uso racional del medicamento.  La  norma  indica  que  la  promoción  debe  contener información  suficiente  para  que  los  profesionales conozcan adecuadamente  las propiedades  terapéuticas del medicamento;  de  todas  formas  cabe  destacar  que más  allá de  la  información dada por  el  elaborador del medicamento  sobre  el  médico  recae  el  deber  de mantenerse  actualizado  y  de  conocer  en  detalle  la composición de  los medicamentos que prescribe, para ello  puede  recurrir  a  la  información  publicada  en revistas  científicas;  o  a  aquella  generada  en  ateneos, jornadas, congresos y simposios de la especialidad.   Se  indica,  además,  que  la  visita  a  prescriptores  debe tener  como  propósito  fundamental  la  transmisión  de conocimientos  técnico  científicos  adecuados  para  la valoración  objetiva  de  la  aplicación  terapéutica;  para ello  se  establece  que  los  laboratorios  deben  capacitar adecuadamente a sus agentes de propaganda médica.  En la norma, se prohíbe el otorgamiento, ofrecimiento o promesa de cualquier tipo de incentivo o beneficio a los prescriptores o allegados a estos;  se deja a  salvo, bajo ciertas  circunstancias,  el  otorgamiento  de  becas destinadas  al  perfeccionamiento  profesional mediante 

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cursos  de  capacitación,  participación  en  congresos  o cualquier  tipo  de  reunión  estrictamente  científica.  En cualquier  caso  se  prohíbe  expresamente  el condicionamiento  de  la  participación  a  la  prescripción de determinado producto.  Una  vez  que  el  médico  conoce  la  información  veraz, neutra y actualizada sobre los fármacos, debe comenzar a  realizar  el  juicio  autónomo  de  ponderación  entre todas las especialidades medicinales disponibles.        El médico debe, en primer  lugar, evitar el mal, y en  la medida de  sus posibilidades promover el bien  frente a cada  persona  enferma;  la  seguridad  del medicamento surge  de  un  expreso  mandato  constitucional,  en  su artículo  42  la  Constitución  Nacional  indica  que:  “Los consumidores  y  usuarios  de  bienes  y  servicios  tienen derecho en  la   relación de consumo, a  la protección de la  salud,  seguridad  e  intereses  económicos;  a  una información  adecuada:  a  la  libertad  de  elección  y  a condiciones de trato equitativo y digno...”.  El  incumplimiento  de  esta  garantía  constitucional  a través del consumo de medicamentos  inseguros atenta contra  la  integridad  de  las  personas,  en  particular  y contra la salud pública, en general.  El médico se encuentra obligado a realizar un estudio y análisis  integral  a  cada  paciente  a  fin  de  arribar  a  un diagnóstico, para después recién poder indicar la terapia más conveniente,   debe profundizar  los  interrogatorios y conocer todos los antecedentes del paciente.  El  estudio  profundo  de  cada  paciente  y  el  pleno conocimiento del medicamento  elegido,  son  instancias decisivas para poder  realizar una  correcta  indicación  y prescripción medicamentosa. Más allá de  las presiones que  las  instituciones  puedan  ejercer  sobre  cada profesional de la salud, debe garantizarse el tiempo y las condiciones mínimas  imprescindibles para una atención conciente y consistente con la buena práctica médica.   En la responsabilidad médica derivada de la prescripción de  medicamentos,  se  encuentra  especialmente 

comprometida  la  obligación  genérica  de  no  dañar, consagrada en  la Constitución Nacional y  receptada en la  actualidad  por  el  principio  fundante  de  la  ética biomédica, como lo es el principio de “no maleficencia” y  en  la  obligación  de  seguridad,  deber  esencial  de  la responsabilidad profesional. ix  A  la  hora  de  evaluar  la  conducta  médica,  aquellas obligaciones  morales  y  reglas  éticas  tienen  una  alta gravitación  ya  que  como  lo  ha  establecido  la  Corte Suprema de Justicia “No cabe restringir el alcance de las referidas  normas  éticas  profesionales  ni  privarlas  de toda  relevancia  jurídica;  antes  bien,  se  impone garantizarles  un  respeto  sustancial,  para  evitar  la deshumanización  del  arte  de  curar;  especialmente cuando  de  la  confrontación  de  los  hechos  y  las exigencias de la conducta profesional así reglada podría eventualmente surgir un juicio de reproche”x.  El  médico  cuando  prescribe,  debe  en  primer  lugar cumplir con el mandato de no dañar, cuyo contenido se encuentra  en  la  regla  tradicional  del  “primun  non nocere”,  que  se  retraduce  en  la  actualidad  en  el principio de no maleficencia y  se  lo  considera  como el fundamento  mismo  de  la  ética  médica,  inclusive  de jerarquía  superior  y  anterior  a  los  principios  de  la bioética  principialista:  respeto  por  las  personas‐autonomía, beneficencia y justicia. xi  La  primera  mención  de  la  obligación  genérica  de  no dañar  se  encuentra  en  uno  de  los  textos  hipocráticos más  antiguos,  el  libro  primero  de  las  Epidemias,  en donde  se  prescribe:  “Hay  que  describir  lo  pasado, conocer  lo presente, predecir  lo  futuro; practicar esto, ejercitarse  respecto  a  las  enfermedades  en  dos  cosas, ayudar o al menos no causar daño”.   Cuando  el medicamento  prescripto  conlleve  un  riesgo de producir un efecto adverso, o existan indicios de falta de  eficacia  terapéutica,  el  médico  no  se  exime  de responsabilidad  si  asume el  riesgo de  continuar  con  la prescripción,  y no  informa  adecuadamente  al paciente sobre dichos sucesos. “El médico no se exime cuando el 

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medicamento  tiene nocividad conocida o cognoscible y asume el riesgo de prescribirlo”. xii  Los  errores  de  medicación  provocan  afectan  a  1,5 millones  de  personas  al  año  en  Estados  Unidos, provocando al menos 7000 muertes por año; al mismo tiempo  "Los  costos  médicos  de  tratar  las  lesiones relacionadas con medicamentos mal administrados, sólo en los hospitales, alcanzan los 3500 millones de dólares anuales, y esta estimación no tiene en cuenta la pérdida salarial  y  de  productividad  o  los  costos  extras  en cuidados de salud”.xiii  Existen otras fuentes aún mas pesimistas, tales como la Federación  Internacional  de  Farmacia,  que  se  ha encargado  de  alertar  sobre  la  ocurrencia  de  100.000 muertes  en  los  EEUU  por  error  en  la  prescripción  de medicamentos.  Un informe producido por la Escuela de Salud Pública de la Universidad de Harvard ha determinado  la existencia de  5.847  demandas  vinculadas  a  errores  en  la prescripción de medicamentos,  cuyo desenlace  judicial se tradujo en 2.014 sentencias condenatorias.   En  uno  de  los  escasos  informes  producidos  en  la Argentina sobre la incidencia de errores de medicación, desde el Hospital “H.M.A.Lucero” de la Ciudad de Bahía Blanca, en la provincia de Buenos Aires, se  estableció a través de un sistema de reportes de eventos sanitarios entre el 01/11/09 y el 30/10/10,   que  la mayoría de  los eventos  reportados  se  relacionaban  con  errores  en  la medicación  y  que  superaban  en más  de  un  cincuenta por ciento a la segunda categoría reportada.  El desarrollo de  subespecialidades médicas  en  algunos casos conspira contra la seguridad en las indicaciones de medicamentos,  ya  que  puede  acontecer  que  el especialista tenga una visión fragmentada del paciente y no advierta el efecto nocivo del medicamento  indicado para  la  dolencia  objeto  de  su  especialidad, desconociendo  la  incidencia  de  alteraciones intercurrentes y  concomitantes. En efecto,  “tal  sería el caso,  por  ejemplo,  del  reumatólogo  que  receta  un 

remedio que lesiona los ya débiles riñones del paciente: éste  mejora  de  su  reuma,  pero  desarrolla  una insuficiencia renal crónica irreversible, que lo condena a diálisis para todo el resto de su vida”.xiv   Desde  esa  perspectiva  el  prescriptor  debe  conocer acabadamente  la  composición  del  medicamento, mientras mayor  sea  el  nivel  de  complejidad, mayores serán  los  deberes  de  actualización  científica  sobre  los antecedentes,  estudios  y  mecanismos  de  elaboración del  medicamento,  la  jurisprudencia  de  los  Estados Unidos  de  Norteamérica  delineó  la  llamada  “the Learned  Intermediary Doctrine”xv, que se traduce como “la  doctrina  del  intermediario  instruido”;  la misma  se sustenta en razonamientos, totalmente compatibles con nuestra  legislación:  “es  probable  que  las  drogas  de venta  bajo  receta  sean  medicamentos  complejos, extraños  en  su  formulación  y  con  efectos  diversos, aunque  como  experto  en  medicina,  el  médico  que receta el medicamento está capacitado para considerar las  características  de  la  droga,  así  como  las susceptibilidades particulares de su paciente. Es suya  la obligación  de  ponderar  los  beneficios  de  un medicamento dado y sus peligros potenciales”xvi.   Existen,  además,  recomendaciones  de  organismos internacionales,  como  la  41a. Asamblea Mundial  de  la Salud,  que  en  su  sesión  de  septiembre  de  1989,    ha establecido una serie de pautas para  la prescripción de medicamentos,  y  en  especial  para  la  sustitución  de medicamentos en la atención de patologías crónicas, en tal sentido se ha manifestado que:  a)  Debe  extremarse  el  cuidado  cuando  se  intente practicar  la  sustitución  de  medicamentos  en  el tratamiento de pacientes con dolencias crónicas. b) La  sustitución debería  ser una  facultad exclusiva del médico  tratante  en  la  atención  de  pacientes  con enfermedades crónicas. c) Sobre el médico recae el deber de informar sobre las reacciones adversas y fallas terapéuticas. d) El médico debe documentar y denunciar  los efectos adversos y la falta de eficacia terapéutica a la autoridad de aplicación y a la asociación médica nacional. 

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En  este  último  sentido  debe  precisarse  que  el médico tiene  el  deber  moral  y  jurídico  de  denunciar  a  la autoridad de aplicación la presencia de efectos adversos y/o  la falta o disminución de eficacia terapéutica de  los medicamentos, se encuentran comprometidos en dicho deber la protección del paciente en particular, y la salud pública,  en  general.  Del  mismo  modo  el  prescriptor debe dejar debida  constancia en  la Historia Clínica del evento  adverso  o  falta  o  disminución  de  eficacia terapéutica del medicamento.  En el ámbito  local, el Código de Etica de  la Asociación Médica  Argentina  (AMA)  del  año  2001  ha  realizado recomendaciones  similares  en  cuanto  a  la  sustitución, en  el  artículo  60  cuando  indica  que:  “Siendo  la indicación  de medicamentos  parte  de  la  consulta,  los miembros  del  Equipo  de  Salud  deben  defender  la libertad de prescripción dado que como “acto médico” asumen la responsabilidad ética y legal de los resultados de dicha actividad.”.   

Consentimiento Informado y Pres‐cripción Responsable.  En materia  de  consumo  de medicamentos  es  esencial que  cada  paciente  cuente  con  información  suficiente que garantice un uso seguro y apropiado del mismo; un paciente bien informado tendrá inexorablemente mejor adherencia al tratamiento y optimización terapéutica; la Dra. Zulma Ortiz, experta en seguridad del paciente, ha manifestado con claridad que “Si uno sabe lo que podría pasar, estará mejor preparado si ocurre, o si sucede algo inesperado.  De  ese  modo,  se  puede  informar  el problema  inmediatamente y obtener ayuda. En nuestra cultura  un  supuesto  básico  es  que  un  paciente informado  “bien  informado”  es  mejor  para  su  salud. Ahora  bien,  ¿cuántas  veces  les  hablamos  sobre  las potenciales  fallas  del  sistema?  ¿Quién  se  ocupa  de hablar sobre estos aspectos de la atención?”  El médico  debe  informar  y  advertir  adecuadamente  a cada  paciente  sobre  las  características,  beneficios, 

riesgos  y  alternativas  del  consumo  del  medicamento indicado.  El  paciente  tiene  derecho  a  acceder  a  información neutra y veraz sobre la composición, beneficios, riesgos, alternativas  del  medicamento  y  las  consecuencias  de una sustitución inconsulta; ese proceso de suministro de información, en donde el paciente  tiene  la  facultad de consentir o  rechazar en  forma esclarecida  la propuesta terapéutica,  se  denomina  Consentimiento  Informado (C.I.)  El  proceso  y  la  regla  del  consentimiento  informado conforman  un  deber  del  médico  que  resulta insustituible,  ya que  conforma  el  soporte mismo de  la relación médico/paciente; es un elemento fundamental para consolidar una relación clínica armónica, entendida como  el  encuentro  entre  una  “conciencia  y  una confianza”.  La  Declaración  Universal  de  Bioética  y  Derechos Humanos  de  la  UNESCO  establece  que  se  deberá respetar  la  autonomía  de  la  persona  para  adoptar decisiones  asumiendo  la  responsabilidad  y  respetando la autonomía de los demás; además establece que toda intervención  médica  preventiva,  diagnóstica  y terapéutica  sólo  habrá  de  llevarse  a  cabo  previo consentimiento  libre  e  informado  de  la  persona interesada, basado en la información adecuada.  La ley local que regula la actividad médica, y que incluye a todas las especialidades médicas, obliga a “respetar la voluntad del paciente en cuanto sea negativa a tratarse o  internarse,  salvo  en  los  casos  de  inconsciencia, alienación  mental,  lesionados  graves  por  causa  de accidentes, tentativas de suicidio, o de delitos...” xvii  A  su  vez,  existe  gran  cantidad de  legislación particular que  exige  el  consentimiento  informado  de  aquellas personas que participen en ensayos clínicos (Ley 11.044. Pcia.  Bs.  As.  Disposición  ANMAT  6677/10),  en procedimientos  transplantológicos  (Ley  24.193,  art. 13º),  en  el  caso  particular  de  serologías  para  la determinación  del  virus  VIH  (ley  23.798,  decreto 

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1244/91)  y  en  el  derecho  a  la  información  del consumidor (ley 24.240).  La  primer  referencia  concreta  del  proceso  del  C.I.  se produce con la sanción de la Ley 26.529, conocida como Ley  de  Derechos  del  Paciente,  en  donde  se  establece que  “el  paciente  tiene  derecho  a  aceptar  o  rechazar determinadas  terapias  o  procedimientos  médicos  o biológicos,  con  o  sin  expresión  de  causa,  como  así también a  revocar posteriormente su manifestación de la  voluntad.  Los  niños,  niñas  y  adolescentes  tienen derecho a  intervenir en  los términos de  la  ley 26.061 a los  fines  de  la  toma  de  decisión  sobre  terapias  o procedimientos médicos o biológicos que  involucren su vida o salud”.   La ley define al C.I. como la “la declaración de voluntad suficiente  efectuada  por  el  paciente,  o  por  sus representantes  legales  en  su  caso,  emitida  luego  de recibir,  por  parte  del  profesional  interviniente, información clara, precisa y adecuada con respecto a su estado  de  salud;  El  procedimiento  propuesto,  con especificación  de  los  objetivos  perseguidos;  Los beneficios  esperados  del  procedimiento;  Los  riesgos, molestias  y  efectos  adversos  previsibles;  La especificación de  los procedimientos alternativos  y  sus riesgos,  beneficios  y  perjuicios  en  relación  con  el procedimiento propuesto; Las consecuencias previsibles de  la no  realización del procedimiento propuesto o de los alternativos especificados.”  Todos  estos  recaudos  deben  estar  presentes  en  el proceso  de  C.I.  vinculado  a  la  prescripción  de medicamentos,  ya  que  se  trata  de  una  propuesta terapéutica expresamente indicada en la ley.  En  aquellos  casos  en  que  la  medicación  prescripta conlleve  riesgos  significativos  el  proceso  deberá documentarse  por  escrito,  ello  surge  de  la  expresa disposición normativa contenida en el art.   7º de  la Ley 26.529 en cuanto indica que el consentimiento será por escrito  cuando  se  trate  de  procedimientos  que impliquen  riesgos  y  que  en  aquellos  casos  en  que  el 

paciente no se encuentre en condiciones de suscribirlo se deberá contar con la presencia de dos testigos.  Las buenas prácticas de prescripción de  la Organización Mundial  de  la  Salud,  contienen  indicaciones  sobre  la información mínima que se debe dar al paciente, entre ellas  se mencionan:  Efectos  del medicamento,  efectos indeseados, instrucciones, advertencias, alertas, citación próxima consulta y evaluación de  la comprensión de  la información suministrada El  consentimiento  informado  en  la  prescripción  de medicamentos es un proceso y no un mero acto que se agota en el  instante de  la  indicación; es por ello que es de  su  suma  importancia  la  supervisión  y  monitoreo permanente, a fin de establecer las medidas correctivas que pudiesen ser necesarias y documentarlas de debida forma.  Frente  a  las  consecuencias  indeseadas  que  se  deriven del  consumo  de medicamentos,  tales  como  la  falta  o disminución  la de eficacia terapéutica o  la presencia de efectos  adversos;  que  en  todos  los  casos,  debería realizarse la correspondiente denuncia e intervención al Sistema Nacional de Farmacovigilancia de la ANMAT.  El  médico  que  detecta  efectos  adversos  o  falta  de eficacia  terapéutica  en  los  pacientes  que  consumen medicamentos de origen biológico se encuentra frente a la  obligación  legal  y moral  de  denunciar  a  la  ANMAT dicha situación; el deber de informar se fundamenta en la  protección  del  paciente  en  particular,  y  del  grupo afectado en general.    El  paciente  debe  ser  informado  sobre  los  riesgos, molestias  y  efectos  secundarios  posibles  de  los medicamentos de origen biológico. Deben  identificarse los riesgos típicos, frecuentes, o que siendo infrecuentes son muy graves.xviii   La  falta  de  consentimiento  puede  constituirse  en presupuesto  de  responsabilidad  por  mala  práctica médica, ya que conformaría una agresión en el paciente por haber actuado sin su voluntad y atentando contra su libertad,  sería  “...una  intromisión  irrespetuosa  e 

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injustificada  y  por  ende  reprobable  en  la  esfera  de  la intimidad  exclusiva  y  personalísima  del  paciente  que puede producirle efectos perjudiciales a éste como a sus allegados...”xix   El  cumplimiento  de  la  regla  del  consentimiento informado  es  indelegable  en  otro  agente  sanitario (farmacéutico,  técnico,  administrativo,  etc)  ya  que  el médico  es  el  único  que  se  encuentra  capacitado  para relacionar  los  riesgos, beneficios y alternativas de cada droga o principio activo a un paciente en particular.   

 Normas  y  Recomendaciones  para la Prescripción de Medicamentos  La  OMS  ha  establecido  una  serie  de  directrices relacionadas con la buena práctica en la prescripción de medicamentos,  las  mismas  constituyen  una  guía consistente  con  los  requerimientos  jurídicos  que garantizan  seguridad,  eficacia  y  eficiencia  en  la indicación medicamentosa.  La  estructura  básica  que  debería  contener  una  receta médica para la prescripción de medicamentos, según las guías de OMS, es la siguiente:  

a) Utilización  de  tinta  indeleble.  La  receta  de prescripción  es  un  documento médico,  como tal  debería  garantizar  la  indemnidad  de  la información  contenida,  para  ello  resulta necesario que se utilice en su confección  tinta que asegure dicho propósito.   

b) Nombre y Dirección del Prescriptor y  teléfono si tuviere. Este requisito es esencial, el dato del prescriptor  es  necesario  en  primer  lugar  para determinar  eventuales  responsabilidades; como por ejemplo para evaluar los alcances de la  sustitución  de  la  droga  prescripta  o  para permitir  el  ejercicio  del  deber  de  advertencia del dispensador.  

c) Fecha  de  la  prescripción.  Como  documento privado  la  fecha  otorga  seguridad  al 

documento;  además  sirve  para  la determinación  de  la  correspectividad cronológica  con  otros  documentos  fuente, como  la  historia  clínica  o  ficha  de  atención ambulatoria.  En  aquellos  casos de  la dispensa de  medicamentos  vencidos,  la  fecha  de  la prescripción puede operar como una eximente de responsabilidad del médico prescriptor. 

d) Nombre  y potencia del medicamento  y  forma farmacéutica y cantidad total. La Ley 25.649   y su  decreto  reglamentario  han  indicado  la necesidad de  confeccionar  la  receta  conforme la denominación común internacional, como así también  la  forma,  dosis  y  cantidad  del medicamento prescripto.  

e) Nombre del paciente  (agregar  la edad en caso de  niños  o  ancianos).    Este  dato  también  es sustancial  ya  que  permite  la  individualización del  consumidor;  cuando  se  trate de niños  y/o ancianos  la  indicación  de  la  edad  resulta fundamental para poder establecer los alcances y  consecuencias  de  la  indicación  de determinada  droga  a  grupos  etáreos  con riesgos  propios  para  el  consumo  de  dicho medicamento. 

f) Firma  del  prescriptor  aclarada.  La  firma ológrafa, puño y  letra, es un requisito esencial de  los  documentos  privados;  el  prescriptor debe  proceder  a  la  aclaración  legible  de  sus datos filiatorios y la respectiva matrícula que lo habilita para  la ejecución de actos médicos; en general  debería  realizarse  a  través  de  sellos preconfigurados con dichos datos. Hasta  tanto la  firma  digital  no  pueda  emplearse  en documentos médicos,  la  receta electrónica no tiene validez jurídica alguna en nuestro país. 

 En el ámbito nacional para analizar la normativa vigente, es necesario preliminarmente, aclarar los alcances de la misma;  en  ese  sentido  es  oportuno  aclarar  que  la mayoría de  las normas tienden a  imponer  la obligación de  prescribir  por  nombre  genérico  o  denominación común  internacional    (DCI).  Es  frecuente  que  este presupuesto se confunda con la obligación de prescribir 

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medicamentos  genéricos,  ello  consiste  en un  supuesto diferente a  la obligación  impuesta al acto médico de  la prescripción.   Medicamento genérico, es aquel similar al producto de referencia  o  innovador,  intercambiable  con  este,  una vez  que  se  haya  comprobado  su  eficacia,  seguridad  y calidad,  luego  de  haber  expirado  el  tiempo  de protección  de  la  patente  de  propiedad  intelectual  del producto innovador.  La ley nacional 25.649, publicada en el Boletín Oficial el 19  de  septiembre  de  2002,  establece  que  toda  receta médica  “deberá  efectuarse  en  forma  obligatoria expresando  el  nombre  genérico  del  medicamento  o denominación  común  internacional  que  se  indique, seguida  de  forma  farmacéutica  y  dosis/unidad,  con detalle  del  grado  de  concentración.  La  receta  podrá indicar además del nombre genérico el nombre o marca comercial,  pero  en  dicho  supuesto  el  profesional farmacéutico,  a  pedido  del  consumidor,  tendrá  la obligación  de  sustituir  la misma  por  una  especialidad medicinal  de menor  precio  que  contenga  los mismos principios activos, concentración,  forma  farmacéutica y similar cantidad de unidades”.  La  obligación  de  sustitución  impuesta  al  farmacéutico aplica  solo  en  aquellos  casos  en  que  el médico  haya indicado,  además  del  nombre  genérico,  la  marca comercial,  y  cuando  el  consumidor  así  lo  solicite,  se trata de una sustitución condicionada a la indicación del nombre  comercial  en  la  receta  y  al  requerimiento voluntario del adquirente.   El decreto  reglamentario de  la  ley brinda  la posibilidad al médico tratante de justificar la prescripción por marca al  establecer que  “En  el  supuesto  en que  el médico u odontólogo  considere  indispensable  prescribir  por marca,  por  razón  fundada,  podrá  realizarlo,  debiendo consignar primero el nombre genérico del medicamento y agregar, de su puño y letra, a continuación de la firma correspondiente  a  la  prescripción  por  la  marca,  la justificación  que  avale  tal  decisión  bajo  el  título 

“justificación  de  la  prescripción  por marca”,  firmando nuevamente y aclarando con el correspondiente sello”.   

Responsabilidad en la Prescripción de Medicamentos en  indicaciones no aprobadas (Uso Off Label)  El estado autoriza el registro y la comercialización de los medicamentos  una  vez  acreditados  los  extremos  de seguridad, eficacia y calidad, a través de los mecanismos descriptos  anteriormente;  los  alcances  de  la autorización  están  limitados  al  uso  del  medicamento para una o más indicaciones.  En aquellos casos en que puedan existir algún grado de evidencia  de  posibilidad  de  un  uso  distinto  del medicamento para el que fue legalmente autorizado, se debería  solicitar  la  correspondiente  autorización  a  la autoridad de aplicación, para el desarrollo de un estudio farmacoclínico que demuestre  la hipótesis de  la nueva indicación; en efecto,  la Disposición ANMAT 6677/2010 establece que  requerirán autorización  los estudios que evalúen una nueva indicación, nueva concentración si es mayor  a  la  registrada, nueva posología o nueva  forma farmacéutica.  En algunas circunstancias especiales, se prescribe el uso de  medicamentos  para  indicaciones  no  aprobadas  y fuera de un estudio  clínico, dicho uso  se denomina de varias  maneras:  “indicación  fuera  de  ficha  o  de prospecto” “uso off label”, entre otros.  La  indicación  de  drogas  fuera  del  uso  legalmente autorizado  plantea  una  suerte  de  “Trilema  de  la Prescripción Off Label”, ya que se encuentran en  juego circunstancias disímiles y antagónicas:   

a) Si  se  acepta  y  generaliza  su  uso,  surge  un cuestionamiento  indirecto  a  la  actividad reguladora y fiscalizadora estatal en materia de medicamentos. 

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b) Si su uso se anula o  limita, ello podría ser una restricción  inadecuada a  la  libertad diagnóstica y terapéutica del médico, como así también un recorte  al  derecho  a  la  atención  de  pacientes refractarios y no respondedores a terapéuticas convencionales  y  de  pacientes  portadores  de enfermedades poco frecuentes. 

c) Si  se  acepta  la  provisión  y  cobertura  del medicamento prescripto fuera de su indicación autorizada  y  de  alto  costo,  podría  verse afectada  la  integridad  patrimonial  de  los distintos seguros de salud.   

 Una adecuada aproximación al “trilema” debe realizarse sobre  una  ponderación  prudente  y  mesurada  de  las alternativas  en  juego;  en  este  sentido  se  ha  indicado que “Hay que saber conjugar la libertad de prescripción y  los derechos de  los pacientes  con  la  responsabilidad de administrar adecuadamente los recursos económicos que  la  sociedad  pone  en manos  de  los médicos  y  en escenarios como el actual, con una crisis económica que detrae  recursos para  la atención, optimizar el gasto de farmacia  parece  una  obligación  deontológica ineludible”.xx  Las  circunstancias  que  promueven  la  prescripción  “off label” están dadas por múltiples factores: pacientes que requieren  su  aplicación  en  donde  los  fármacos convencionales no han dado  evidencias  terapéuticas o inexistencia de alternativas disponibles, como el caso de enfermedades poco frecuentes,  el “delay” o retardo de las investigaciones en curso para demostrar seguridad y eficacia,  el  desinterés  del  elaborador  para  impulsar nuevos  estudios  que  incluyan  la  nueva  indicación, criterios  de  exclusión  en  los  estudios  presentados  y evaluados para poblaciones distintas,  entre otros.  La  utilización  de  medicamentos  en  indicaciones  no aprobadas puede observarse en distintas circunstancias: patologías  de  similar  base  fisiopatológica;  distintos grupos  etáreos,  en  particular  pediatría;  necesidad  de incremento  de  dosis  y/o  sustitución  de  la  vía  de administración.  El uso off label es mas frecuente que las indicaciones  compasivas,  existen  estimaciones  que 

oscilan  entre  el  7  y  40%  de  pacientes  hospitalizados, llegando  al  90%  en  caso de población pediátrica; para determinados medicamentos su frecuencia de uso es el 74% en anticonvulsivantes, el 71% con rituximab, el 60 % en antipsicóticos, un 50‐75 % en  los tratamientos en oncología o el 41 % en los antibióticos. xxi.   La  inexistencia  o  insuficiencias  de  estudios  clínicos controlados plantean el interrogante de conocer cuál es la  evidencia  científica  disponible  para  fundamentar adecuadamente el uso de la medicación más allá de los alcances de su autorización legal expresa.  En nuestro país no existe una norma expresa que regule el  uso  de  las  indicaciones  de  medicamentos  en indicaciones  no  aprobadas,  solo  existe  una  expresa prohibición  de  promoción  de  medicamentos  que  no hayan  obtenido  la  correspondiente  autorización  de comercialización  (Resolución  Ministerio  de  Salud  Nº 627/07).  No obstante el vacío legal, en general se recurre a la ley 17.132,  que  regula  el  ejercicio  profesional  de  la medicina, y que a pesar del  tiempo  transcurrido desde su sanción, plantea algunas hipótesis que justificarían la indicación  “off  label”,  en  primer  lugar  la  ley  establece dentro del ámbito de  incumbencia galénica  la  facultad de  “anunciar,  prescribir,  indicar  o  aplicar  cualquier procedimiento  directo  o  indirecto  de  uso  en  el diagnóstico,  pronóstico  y/o  tratamiento  de  las enfermedades  de  las  personas  o  a  la  recuperación, conservación  y  preservación  de  la  salud  de  las mismas…”  La  ley  también  establece  el  marco  dentro  del  cual debería  ejercerse  la  potestad  de  prescripción,  en  tal sentido se establece una serie de limitaciones en el art. 20,  tales  como  la  prohibición  de  anunciar procedimientos,  técnicas  o  terapéuticas  ajenas  a  la enseñanza que se imparte en las Facultades de Ciencias Médicas  reconocidas  del  país;  de  anunciar  agentes terapéuticos  de  efectos  infalibles;  de  aplicar  en  su práctica  privada  procedimientos  que  no  hayan  sido presentados  o  considerados  o  discutidos  o  aprobados en  los  centros  universitarios  o  científicos  reconocidos 

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del  país  y  practicar  tratamientos  personales  utilizando productos  especiales  de  preparación  exclusiva  y/o secreta y/o no autorizados por  la  Secretaría de Estado de Salud Pública.  La  interpretación  del  texto  legal  trascripto  permite establecer inicialmente que debe existir una sólida base de  evidencia  científica  que  habilite  la  posibilidad  de indicar medicamentos fuera de las indicaciones para las que han sido aprobados.  En similar sentido el Código de Etica para el Equipo de Salud de la Asociación Médica Argentina establece en su art.  219  que  “los  miembros  del  equipo  de  salud vinculados a  instituciones de  salud, deben defender  su derecho a prescribir  libremente. Por otra parte,  tienen la  obligación  de  uso  racional  de  los  medios  de diagnóstico  y  tratamiento,  evitando  indicaciones desmesuradas  e  inútiles  (medicina  innecesaria)”, mientras que en el art. art. 321  se establece que”…no deben  aplicarse  nuevos  procedimientos  o  sistemas especiales,  curas  o  modificaciones  aun  en  discusión respecto  de  su  eficacia  que  no  se  hayan  expedido definitivamente las instituciones oficiales o científicas.”   Además,  y  para  determinar  el  perímetro  de  la responsabilidad en  la prescripción de medicamentos en la modalidad “off label” conviene tener presente que el Código  Penal  vigente  establece  distintos  tipos  penales previstos  en  caso  de  entrega  o  distribución  de medicamentos peligrosos para  la  salud disimulando  su carácter  nocivo,  suministro  doloso  o  indebido, modificación de la composición del producto recetado y preparado por el  farmacéutico,  falta de debido control en  establecimientos  de  suministro  de  medicamentos (arts. 201, 203, 204).   Por  otra  parte,  aunque  no  se  trate  de  situaciones análogas, la ANMAT a través de la Disposición 840/2005 ha  regulado  la  indicación  de  medicamentos  para  uso compasivo  solo  para  casos  individuales  en  situaciones clínicas donde esté en  riesgo  la  integridad y/o vida del paciente. Las previsiones de uso compasivo solo aplican 

cuando  no  existan  tratamientos  disponibles,  o  los mismos fueran intolerables o ineficaces.   A  diferencia  de  la  modalidad  de  uso  “off  label”  las drogas  para  el  uso  compasivo  pueden  tener  registro para  la  indicación  en  otros  países,  y  cuando  ello  no fuese  así,  se  requiere  una  base  racional  de  evidencia científica  para  establecer  que  la  droga  puede  ser efectiva para determinado paciente; para ello la ANMAT exige  la  existencia  de  por  menos  un  ensayo  clínico controlado con  la fase II finalizada y una publicación de prestigio reconocido de al menos un estudio clínico. La ANMAT autorizará el uso compasivo una vez que se cumplan  dichos  extremos,  junto  a  una declaración  del elaborador,  de  un  resumen  de  historia  clínica  del paciente,  de  la  justificación  del  uso  suscrita  por  el médico  tratante  y  el  consentimiento  escrito  del paciente.    La  imposibilidad de recurrir por analogía a  la norma de uso  compasivo  para  hacerla  extensiva  a  la  indicación “off label” (Art. 16 Código Civil) reside básicamente en la imposibilidad  de  acreditar  la  evidencia  científica requerida  para  el  primer  caso,  ya  que  como  se  ha manifestado  en  el  uso  por  fuera  de  la  indicación aprobada, en  la  inmensa mayoría de  los casos,   no hay datos de  seguridad y eficacia provenientes de estudios clínicos controlados. Además en el primer caso se trata de medicamentos que no han obtenido aún autorización para su comercialización, mientras que en  la  indicación “off  label”,  se utilizan drogas aprobadas  regularmente, aunque para diferentes usos.   De todas formas y hasta el dictado normativa específica, distintos  precedentes  judiciales  podrían  utilizarse  para determinar  los  contornos  de  la  responsabilidad  en  la prescripción  de medicamentos  en  usos  distintos  a  los aprobados.  El  soporte  jurisprudencial  se  encuentra  relacionado indirectamente al uso “off  label”, ya que en general se trata de causas en donde el objeto principal consiste en el reclamo de cobertura de  la medicación  indicada bajo esa modalidad.  

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La Corte Suprema de  Justicia de  la Naciónxxii estableció una  serie  de  requisitos,  en  base  al  dictamen  de  la Procuradora  Fiscal,  para  la  admisión  de  reclamos  de provisión  de  la medicación  indicada  por  fuera  del  uso autorizado  que  se  encuentran  íntimamente relacionados  con  la necesidad de  contar  con una base sólida de evidencia científica. En ese precedente la Corte destacó  los  siguientes  elementos  necesarios  para realizar la ponderación judicial posterior:  

1) la evolución operada en el proceso patológico que afecta al actor, su estado de salud actual y su pronóstico; 

2) la descripción del procedimiento propuesto;  3) las  consecuencias  que  éste  puede  acarrear, 

complicaciones  frecuentes,  riesgos razonablemente previsibles, y efectividad; 

4) la existencia de terapias alternativas;  5) los  beneficios  y  desventajas  de  la  nueva 

práctica,  así  como  los que  correspondan  a  los tratamientos convencionales;  

6) la  necesidad  o  no  de  la  administración  de  la estrategia médica en cuestión; 

7) en  caso  afirmativo,  los  recaudos  que  deben adoptarse sine qua non ;  

8) la  apreciación  técnica  integral  referida  al  caso concreto, con las indicaciones terapéuticas que se juzguen mas adecuadas  

 La  revisión  de  los  distintos  precedentes  permite establecer  que  uno  de  los  primeros  criterios jurisprudenciales uniformes consiste en  la necesidad de acreditar  la  inexistencia  o  el  resultado  negativo  de alternativas terapéuticas disponibles; en un caso donde se  reclamaba  la  provisión  de  Vacunas  “T”  linfocitarias para  el  tratamiento  de  una  grave  enfermedad,  la demanda  fue  rechazada  porque  la  accionante  no  fue tratada con  la medicación disponible y aprobada por  la ANMAT  para  esa  condición  de  salud:  “En  tales condiciones, no puede exigirse a la entidad de medicina prepaga,  con  sustento  en  la  normativa  reseñada,  que brinde una cobertura mayor a la que están obligadas las obras  sociales  que  participan  del  Fondo  Solidario antedicho, en  las particulares condiciones que presenta el  sub  lite.  La  actora  reclama  el  tratamiento  de  su 

enfermedad con Vacunas "T" Linfocitarias, cuya calidad experimental  ha  quedado  acreditada  en  autos  ‐de donde  surge  que  la  ANMAT  no  ha  aprobado  dichas vacunas‐,  pero  no  ha  sido  tratada  con  la  medicación aprobada  por  la  normativa  aplicable.  Además,  en  el peritaje médico  realizado,  cuya  trascendencia  ha  sido repetidamente  destacada  por  la  jurisprudencia  del Tribunal  en  cuestiones  como  las  que  nos  ocupan…  se indicó que "...no existen grandes estudios multicéntricos sobre  eficacia  de  vacuna  T  linfocitaria"  y  que  "...se podría  considerar  que  dicho  tratamiento  y  otros  que también están en  investigación pueden ser promisorios en tratamiento de EM". Es por ello, que no habiéndose demostrado  el  resultado  negativo  del  tratamiento  con las  drogas  cuya  cobertura  está  obligada  a  otorgar  la parte demandada, no puede sostenerse, en ausencia de invocación de una obligación  contractual  al  respecto  y en atención a la normativa vigente en la materia, que la denegatoria de ésta al reclamo efectuado por su afiliada resulte  arbitraria  o  manifiestamente  ilegal,  prestando sustento a la demanda de amparo promovida”xxiii.   La inexistencia de tratamientos alternativos se repite en similares  precedentes,  junto  a  la  circunstancia  del padecimiento  de  graves  afecciones,  “Además,  el paciente (de dos años y medio de edad) no contaría con otro  tratamiento  disponible,  en  el marco  de  la  grave enfermedad que padece, que pone  en  grave  riesgo  su vida”xxiv.   Similares fundamentos se utilizaron en un caso donde el paciente  reclamante  padecía  una  grave  enfermedad discapacitante,  Enfermedad de  Pompe,  y que  requería urgente  tratamiento  con un medicamento no  indicado para dicha dolencia, pero que se constituía en  la única opción  terapéutica disponible,  conforme  el  criterio del médico tratantexxv.   Otro aspecto relevante apuntado por la doctrina judicial es  el  requerimiento  del  consentimiento  informado  del paciente que  recibe medicación no  autorizada para  su condición de  salud    “El medicamento  requerido por  la actora no está aprobado por la ANMAT, no significa que sea  un  tratamiento  “experimental”,  y  ello  no  resulta 

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óbice, tal como lo señala el CMF, que pueda ser utilizado para  la  patología  de  la  actora  con  el  debido consentimiento  prestado  por  ella.  Se  adjunta  un certificado  médico  que  señala  el  diagnóstico,  el tratamiento y el consentimiento expreso de la actora en cuanto  a  que  conoce  los  riesgos  y  efectos  de  dicha medicación”.xxvi   Un  aspecto  relevante  de  la  jurisprudencia  aplicable  al caso  es  que  en  cualquier  caso  que  se  realice  la prescripción  fuera del uso autorizado, el medicamento no  debe  presentar  una  contraindicación  que  pueda poner en  riesgo  la  integridad y  salud del paciente.   Un antecedente  judicialxxvii  específico  sobre  el  reclamo  de provisión  de  una  medicación  indicada  fuera  de  la autorización  concedida  legalmente,  aconteció  con  la presentación  de  un  afiliado  a  su  seguro  de  salud reclamando  la cobertura total de  la droga bevacizumab indicada  por  su  médico  oftalmólogo)  para  tratar  la patología  que  padecía  "degeneración  macular" relacionada con la edad.   En  primera  instancia,  y  a  través  de  una  actuación abreviada,  se  dictó  una  medica  cautelar  a  favor  del actor,  en  donde  el  juez  apoyó  su  decisión  en  las conclusiones del Cuerpo Médico Forense que  indicaban la necesidad de someterse al tratamiento prescripto, ya que ello constituía una posibilidad de mejorar su visión.   La  resolución  fue  apelada  por  el  seguro  de  salud, argumentando que el medicamento en cuestión no fue aprobado  por  la  ANMAT  para  el  tratamiento  de  la patología  del  actor,  y  que  además  su  uso  podría provocarle  serios  riesgos  a  su  salud,  ya  que  la administración  intravítrea  podía  generar  endoftalmitis infecciosa,  inflamación  intraocular, desprendimiento de retina, entre otros.   El  tribunal  que  trató  el  recurso  en  primer  lugar estableció  que  la  índole  del  derecho  invocado,  el Derecho  a  la  Salud,  tenía  explicita  protección  a  través del  bloque  de  constitucionalidad  y  los  instrumentos incorporados del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Luego, en especial fundó su resolución en las 

consideraciones del médico forense que  informó que  la tendencia mundial para  el  tratamiento de  la patología que  aquejaba  al  actor  era  la  aplicación  de  inyección intravítrea de Avastin o Lucentis, y que es “correcto dar una chance de mejoría cuando no existe otra posibilidad terapéutica  y  la evolución natural del padecimiento es desfavorable, concluyendo que: el tratamiento indicado inyecciones  intravítreas  de  bevacizumab  (AVASTIN)  es adecuado  dada  la  patología  del  actor;  que  el  paciente tiene autonomía para decidir  sobre  la  conveniencia de utilizar o no un determinado medicamento, teniendo el médico  la  obligación  de  brindarle  toda  la  información necesaria;  que  la  medicación  no  se  encuentra contraindicada  a  pesar  de  no  estar  autorizada  por  la ANMAT; y que el AVASTIN puede ser reemplazado por el LUCENTIS, siendo éste último más oneroso”   El tribunal, indicando el breve tiempo y la imposibilidad de  sustanciar  la  cuestión  de  fondo  en  ese  proceso abreviado, y el peligro en la demora en la progresión de la enfermedad,  no hizo lugar a los reclamos del seguro de  salud,  estableciendo  que  lo  sustancial  era  la prescripción  del  tratamiento  y  los  claros  términos  del informe  elaborado  por  el  Cuerpo  Médico  Forense, indicando  de  modo  particular  “en  cuanto  a  que  las inyecciones  intravítreas  de  bevacizumab  (AVASTIN) configuran  un  tratamiento  adecuado  para  la  patología del actor, y a que dicho fármaco no está contraindicado, pese  a  no  estar  autorizado  por  la  ANMAT  para  uso oftálmico (ver fs. 35 del dictamen)”.   Con  posterioridad  a  dicha  resolución  judicial comenzaron  a  evidenciarse  continuos  reportes  de eventos  adversos  a  distintas  agencias  reguladoras internacionales  que  daban  cuenta  de  la  aparición  de lesiones  graves  asociadas  al  uso  y  administración intravítrea  de  la  droga  bevacizumab;  la  propia  FDA durante  2011  publicó  alertas  a  los  profesionales  de  la salud en cuanto al  riesgo de  infección por el uso  fuera de  indicación  de  la  droga;  luego  en  2012,    la  Agencia Italiana  del  Fármaco  (AIFA),  como  se  describirá  luego, intervino  directamente  en  la  información  de  la  ficha técnica,  exigiendo  la  incorporación  de  la contraindicación  específica  para  el  uso  oftálmico  de 

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dicho  medicamento.  En  el  mismo  año,  en  el  ámbito nacional,  la ANMATxxviii también solicitó al elaborador la modificación  del  prospecto  incluyendo  la contraindicación  de  la  especialidad  medicinal  en  esa forma farmacéutica para la vía oftálmica.   A  la  luz  de  los  continuos  reportes  de  seguridad  y farmacovigilancia  resulta  evidente  que  la  prescripción de  medicamentos  en  cualquier  indicación  y  bajo cualquier  modalidad,  que  estén  expresamente contraindicados  inhiben  cualquier  posibilidad  de  uso: para  el  médico,  el  deber  de  no  prescribir;    para  el farmacéutico, el deber de alerta y no dispensa y para los seguros  de  salud  la  expresa  negativa  de  cobertura.  La propia  Corte  Suprema  de  Justicia  de  la  Nación  ha establecido  de  modo  contundente  que:  “En  aquellos casos en que los riesgos sean ostensiblemente mayores a  los  beneficios  propios  de  la  medicación…  el profesional  no  sólo  debe  advertir  esta  situación,  sino que debe abstenerse de indicar...”xxix   El  acceso  a  la  información  de  seguridad  y  las contraindicaciones  deben  obrar  en  el  correspondiente prospecto, ello resulta esencial para el médico, ya que le permitirá contar con datos de seguridad y eficacia, que junto  a  la  información  que  está  obligado  a  evaluar, promoverá una prescripción segura y responsable; pero al  mismo  tiempo,  y  desde  la  óptica  del  derecho  del consumidor,  el  paciente  también  debería  tener información  clara  y  accesible  a  la  información  del prospecto.  En  este  sentido  resulta  destacable  la  Circular  Nº 004/2013 de la ANMAT vinculada a la información de los medicamentos que se  inscribe en  los prospectos; allí se insta a que en los trámites de inscripción en el Registro de  Especialidades  Medicinales  (REM) se  incluya  por separado el prospecto con información para el paciente, manteniéndose  el  prospecto  tradicional  que  será considerado para  la prescripción. En el prospecto para información  del  paciente  es  importante,  establece  la circular,  incorporar  la  siguiente  leyenda:      “Ante cualquier  inconveniente  con  el  producto  el  paciente puede  llenar  la  ficha que  está  en  la Página Web de  la 

ANMAT:http://www.anmat.gov.ar/farmacovigilancia/Notificar.asp  o  llamar  a  ANMAT  responde  0800‐333‐1234”  La  iniciativa  de  la  agencia  nacional  es  compatible  con lineamientos  jurisprudenciales  que  establecieron  la inexcusabilidad  del  médico  imputado  en  cuanto  a  su pretensión  de  trasladar  su  responsabilidad  al  paciente por  la  información contenida en el prospecto: “La  falta de  diligencia  del médico  actuante,  su  desinterés  en  el seguimiento, la pretensión de que sea el enfermo quien deba  decidir  la  forma,  dosis  o  suspensión  de  la medicación por la mera lectura de prospectos, objetivan la culpa en que se sustenta la responsabilidad decretada en autos” xxx  El vacío normativo sobre la indicación de medicamentos fuera  del  uso  autorizado  es  paliado  en  parte  por reciente normativa de alcance nacional, en especial para aquellos casos en donde esa modalidad de prescripción se  torna  necesaria  y  se  constituye  en  un  legítimo reclamo  de  equidad,  como  es  el  caso  de  la  asistencia integral  de  las  personas  que  padecen  enfermedades poco frecuentes.   La  Disposición  ANMAT  4622/2012  ha  establecido  una serie  de  requisitos  para  el  registro  de  medicamentos huérfanos;  definidos  como  aquellos  destinados  a  la prevención,  diagnóstico  y/o  tratamiento  de enfermedades  poco  frecuentes,  para  las  cuales  no existen tratamientos disponibles eficaces y seguros.  Para el  registro de dichos medicamentos  se  flexibilizan los  requerimientos establecidos para  las especialidades medicinales por evidentes razones de equidad, justicia y solidaridad; ya que en principio se requiere al solicitante la  presentación  de  información  de  al menos  las  fases tempranas  de  investigación;  además  debe  acreditarse fehacientemente  que  se  trata  efectivamente  de medicamentos huérfanos.  El solicitante debe presentar para su ulterior aprobación un  plan  de  monitoreo  de  eficacia,  efectividad  y seguridad, que incluya un registro de pacientes tratados, 

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y el circuito de prescripción/dispensación; en  todos  los casos,  además,  debe  presentarse  el  consentimiento informado  por  escrito  de  los  pacientes  o  sus representantes legales.   Es de esperar que esta novedosa normativa estimule el desarrollo y  la  investigación de nuevas alternativas que mejoren la calidad de la vida de pacientes  aquejados de enfermedades poco  frecuentes; ello también permitiría reducir  la  frecuente  utilización  de  indicaciones  “off label” para la atención de dichas patologías.  

 Derecho Comparado  Con el objeto de demarcar adecuadamente criterios de habilitación y   estándares de conocimientos necesarios,  en varios países se ha regulado la práctica de indicación fuera  de  etiqueta;  en  algunos  casos  y  de  acuerdo  a algunos  autores,  se  aconseja  la  regulación  cuando  se trate  en  especial  de  medicamentos  con  potenciales eventos adversos serios y/o de elevado costoxxxi.    Las agencias  internacionales reguladoras en materia de medicamentos en general y hasta hace poco tiempo han tenido escasa ingerencia en materia de indicaciones “off label”; en  la mayoría de  los casos  las normativas están orientadas a restricciones en cuanto a  la promoción de ese tipo de indicaciones de parte de los elaboradores.  La  agencia de  control  estadounidense  “Food  and Drug Administration” (FDA) a pesar de prohibir la promoción, tenía  una  escasa  intervención  en  la  regulación  de  la indicación  “off  label”;    considerando  la  elevada frecuencia  de  su  utilización  y  los  dilemas  que  se planteaban,  y  la  relajación  en  la  supervisión,  se realizaron  distintos  reclamos  para  una  pronta intervención de la agencia federal, que dieron lugar a la puesta de discusión pública de un borrador de guías.xxxii      Las recomendaciones de la FDA, contenidas en las guías de buenas prácticas de reimpresión para  la distribución 

de  revistas  médicas  con  información  de  drogas  o procedimientos  no  aprobadosxxxiii,    incluyen  una flexibilización  en  la  promoción  de  medicamentos  en indicaciones  no  aprobadas,  al  permitir  a  los elaboradores  la distribución  y  reimpresión de  artículos publicados  en  revistas  médicas  que  contaran  con evidencias  de  apoyo  para  la  indicación  de  dichos fármacos.xxxiv  Sin  embargo,  con  anterioridad  existía  una  guía  para comités de  revisión  institucional  (IRB)  e  investigadores clínicos  relacionada  con  el  uso  de  fármacos  en investigación con  indicación “Off  label”, allí se  indicaba la  responsabilidad  del médico  en  cuanto  a  estar  bien informado  sobre  el  producto,  los  fundamentos científicos,  las pruebas disponibles  y  la mantención de registros  sobre  los  efectos  del  uso;  también  se  hace mención al Código Federal de Regulaciones, en  cuanto establece  las  condiciones por  las que un medicamento no requiere la presentación de estudios para una nueva indicación, “New Drug Application” (IND)   Otros autoresxxxv manifestaron que la regulación federal de las estrategias promocionales de medicamentos para uso  fuera  de  su  indicación  pueden  mejorar  las decisiones de prescripción  y  proteger  la  salud pública; ya  que  la  vigilancia  estatal  permitiría  a  los  médicos evaluar  sus decisiones  con presentaciones equilibradas de  riesgos  y  beneficios,  contrarrestando  enfoques  de marketing con el foco puesto solamente en aumentar el consumo de dichos medicamentos.   El panorama regulatorio europeo en materia de uso de medicamentos  en  indicaciones  distintas  a  las autorizadas  comienza  a  materializarse  con  el Reglamento  Nº  726/2004  del  Parlamento  Europeo  en donde  se  establecen  distintos  requerimientos  para  el registro y autorización de medicamentos a  través de  la Agencia  Europea  de  Medicamentos  (EMA)  en situaciones  donde  se  encuentre  comprometida  la integridad  y/o  vida  de  pacientes  que  padezcan enfermedades crónicas o gravemente debilitantes y en donde no  existan  alternativas  terapéuticas  autorizadas disponibles.  Dicha  normativa  estimula  un  abordaje 

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armonizado entre todos los estados comunitarios, prevé un mecanismo de consulta al Comité de Medicamentos de Uso Humano de  la EMA y  la   necesidad de elaborar protocolos de utilización que  garanticen equidad en el acceso,  a  través  de  autorizaciones  ágiles  y  temporales de uso.   Las  iniciativas  de  los distintos  estados miembros de  la Unión  Europea  hasta  ahora  han  sido  incipientes  en materia  de  regulación  del  uso  de  medicamentos  en indicaciones  no  autorizadas,  en  general  la  actividad regulatoria  se  limita  a  la  potestad  fiscalizadora‐sancionatoria;    recientemente  la  agencia  de  control italiana, Agencia Italiana del Fármaco (AIFA), del mismo modo  que  la  ANMAT  como  se  describió precedentemente,  ha  intervenido  directamente  en  el uso de un producto utilizado por fuera de la indicación, solicitando  la  modificación  e  inclusión  de  la contraindicación en  la  ficha  técnica del producto, dado los reportes de graves reacciones oculares adversas, que incluyen  la  pérdida  de  la  visión,  en  algunos  casos  de modo  irreversible.  Se  trataba  de  un  fármaco (bevacisumab) administrado en forma intravítrea para el tratamiento de una indicación no aprobada, como lo era la  patología  oftalmológica  denominada  maculopatía; con  el  agravante  de  la  existencia  de  alternativas terapéuticas  disponibles  para  esa  condición  de  salud que han demostrado eficacia terapéutica en numerosos estudios multicéntricos.   Por  otro  lado,  algunos  estados miembros,  receptando las  indicaciones  de  la  EMA,  han  sancionado  distintas normativas  significativas  en materia  de  indicación  “off label”  de medicamentos;  las  experiencias  de  Francia  y España, además de su valor intrínseco, pueden servir de horizonte para futuras guías locales o regionales.             

Franciaxxxvi En  Francia durante el  año 2012,  se  sanciona el primer cuerpo  normativo  que  regula  el  uso  “off  label”  de  los medicamentos,  el  propósito  de  la  normativa  francesa consiste  en  habilitar  períodos  de  observación  que 

permitan  evaluar  los  riesgos  y  beneficios  de  fármacos para indicaciones no autorizadas, y recoger información que garantice un uso seguro.  La autorización  se  concede a  los elaboradores durante un  plazo  máximo  de  tres  años  para  ampliar  la autorización  de  comercialización,  al mismo  tiempo  se establece  la  responsabilidad  de  las  empresas  de controlar y monitorear el uso del medicamento para  la nueva indicación. La  norma  también  impone  un  deber  a  la farmacoindustria,  consistente  en  que  si  toma conocimiento  de  prescripción  no  convencional  de alguno de sus fármacos, debe informar inmediatamente a  la  Agencia  Reguladora  (ANSM)  y  tomar  las medidas necesarias para  informar a  los profesionales de  la salud y prevenir el uso fuera de etiqueta.   La  autorización  es  emitida  una  sola  vez,  con  ella  se puede  asegurar  el  reembolso  del  medicamento,  pero para  ello  debe  tenerse  presente  que  la  misma  se concede  solo  si  no  existen  otros  medicamentos disponibles para esa condición de  salud;  las  solicitudes pueden  realizarlas  el Ministerio de  Salud,  la  Seguridad Social,  el  Instituto  Nacional  del  Cáncer,  centros  de referencia de enfermedades poco  frecuentes, o grupos de pacientes.  La  autoridad  regulatoria  concede  la  autorización, además  de  otros  requisitos,  cuando  la  empresa  de comercialización  firma  un  compromiso  en  donde  se define  el  seguimiento  del  paciente,  la  información  de seguridad  y  eficacia  a  recolectarse,  las  condiciones reales de uso y el procedimiento para informar los datos a  la ANSM.   El costo del seguimiento debe ser cubierto por  las  empresas,  pero  el  procedimiento  puede  ser delegado  a  organizaciones  especializadas  o  centros  de referencia.  La  agencia  de  control  francesa  solo  otorga  la autorización  luego  que  cada  caso  es  estudiado minuciosamente por un comité de expertos;  la primera evaluación  se  relaciona  con  la  calidad  de  la  evidencia científica,  si  solo  existen  datos  anecdóticos  aislados, 

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estudios deficientes, se requerirán más ensayos clínicos. El  segundo  factor  se  vincula  con  la  seguridad  del medicamento,  para ello debe tenerse en cuenta que es más  seguro  emitir  una  autorización  para  una  droga conocida con pocos efectos secundarios que una droga con  efectos  secundarios  graves  que  ha  estado  en  el mercado por un corto plazo.    La  tercera  cuestión  para  evaluar  consiste  en  el  grupo terapéutico y condición clínica de  los pacientes; resulta mas  convincente  otorgar  una  autorización  para  una enfermedad grave sin tratamiento disponible, que para una dolencia de naturaleza  leve o moderada. Se acepta un  contexto  de  mayor  incertidumbre  sobre  la evaluación  riesgo‐beneficio  en  patologías potencialmente  fatales  sin  tratamiento  disponibles;  es por ello que TRUs se utilizarán con mayor frecuencia en Oncología,  Hematología  y  algunas  enfermedades infecciosas.   Además  de  la  gravedad  la  enfermedad  objeto  de  la indicación,  también  se  considera  su  frecuencia  y prevalencia;  ya  que  en  determinadas  enfermedades poco  frecuentes  resulta  dificultoso  el  proceso  de reclutamiento  de  pacientes  para  realizar  grandes estudios clínicos como procedimiento necesario y previo a la autorización de la nueva indicación.    La  potencial  desventaja  de  las  autorizaciones temporarias  es  que  resulte  difícil  frenar  las prescripciones  en  los  casos  en  que  no  se  conceda  la autorización final para nuevo uso; sin embargo, se cree que el desarrollo del TRU es un paso importante para la salud  pública  y  allana  el  camino  para  un  control más estricto  de  la  prescripción  fuera  de  etiqueta  y  que también fomentará el desarrollo de nuevas indicaciones para  subgrupos  de  pacientes  de  enfermedades  poco frecuentes.    

España En  el  año  2009  a  través  del  Real  Decreto  1015xxxvii  se regula  el  uso  de  medicamentos  en  condiciones diferentes  a  las  autorizadas;  en  el  Capítulo  III  se 

establece que dicho uso se reduce al ámbito propio de ejercicio  profesional  del  médico,  no  requiriéndose aprobación de  la Agencia Española de Medicamentos y Productos  Sanitarios  (AEMPS),  ya  que  la misma  no  es autoridad de aplicación del ejercicio profesional; pero al propio  tiempo  se  destaca  la  necesidad  que  la Agencia emita  una  recomendación  basada  en  la  evidencia disponible en materia de eficacia y seguridad.   El ámbito de aplicación del Real Decreto se reduce a tres situaciones distintas y bien delimitadas:  

a) Uso compasivo, en condiciones excepcionales, de medicamentos en fase de investigación clínica en pacientes que no formen parte de un ensayo clínico. b)  Prescripción  de  medicamentos  autorizados cuando  se utilicen en condiciones distintas a  las autorizadas,  que  en  todo  caso  tendrá  carácter excepcional. c) El acceso de medicamentos no autorizados en España  siempre  que  estén  legalmente comercializados en otros Estados.  

 El  art.  13  establece  los  requisitos  de  accesibilidad  a medicamentos  en  condiciones  diferentes  a  las autorizadas:  1. La utilización tendrá carácter excepcional y se limitará a  las  situaciones  en  las  que  se  carezca  de  alternativas terapéuticas autorizadas para un determinado paciente, respetando  en  su  caso  las  restricciones  que  se  hayan establecido  ligadas a        la prescripción y/o dispensación del medicamento y el protocolo  terapéutico asistencial del  centro  sanitario.  El  médico  responsable  del tratamiento  deberá  justificar  convenientemente  en  la historia clínica  la necesidad del uso del medicamento e informar  al  paciente  de  los  posibles  beneficios  y  los riesgos potenciales, obteniendo su consentimiento.  2.  La Agencia podrá  elaborar  recomendaciones de uso cuando  pudiera  preverse  razonablemente  un  riesgo para  los  pacientes  derivado  de  la  utilización  de  un medicamento  en  condiciones  no  contempladas  en  la 

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ficha  técnica,  cuando  se  trate  de  medicamentos sometidos  a prescripción médica  restringida, o  cuando el uso del medicamento en estas  condiciones  suponga un impacto asistencial relevante.  3. Las recomendaciones que emita la Agencia se tendrán en cuenta en  la elaboración de protocolos terapéuticos asistenciales de los centros sanitarios. La normativa ha promovido  la actividad hospitalaria en cuanto  al  diseño  de  protocolos  asistenciales  para  la indicación  de  fármacos  en  situaciones  no  autorizadas, en  especial  a  partir  del  papel  primordial  que  se  les otorga  a  las  Comisiones  Hospitalarias  de  Farmacia  y Terapéutica, ya que son  las que regulan en cada centro asistencial los procedimientos para la supervisión de los usos “off label”.xxxviii       A pesar de que la propia Agencia ha manifestado que la práctica  profesional  no  es  un  ámbito  propio  de  su competencia,  en  el  art.  15  del  Real  Decreto  se establecen distintas obligaciones del médico prescriptor, tales como el deber de informar al paciente en términos comprensibles la naturaleza, consecuencias y riesgos del tratamiento  propuesto  y,  llegado  el  caso,  el  debido consentimiento;  la obligación de notificar  las sospechas de reacciones adversas y de respetar las restricciones, si existieran,  en  la  prescripción  y/o  dispensación  y  el protocolo terapéutico asistencial del centro sanitario.  En  cuanto  al  elaborador  y  titular  de  la  especialidad medicinal  también  se  le  imponen  una  serie  de obligaciones: la notificación de sospechas de reacciones adversas,  la  prohibición  de  promoción  del  uso  de medicamento en condiciones distintas a las autorizadas, como  así  también  la  distribución  de  material  que  de forma  indirecta  pudiera  estimular  su  uso  (Esta restricción  es  la  diferencia  mas  significativa  con  las regulaciones vigentes de la FDA).    La normativa española ha  tenido buena acogida en  los ámbitos asistenciales, en especial  se ha destacado que trata  de  “facilitar  los  usos  fuera  de  ficha  técnica avalados por  la evidencia  y establecidos en protocolos terapéuticos.  Se  trata  de  un  texto  lo  suficientemente 

flexible, tanto para permitir limitar los usos inadecuados como para ampliar su utilización cuando se considere la mejor alternativa terapéutica.xxxix   

Brasil  En  Latinoamérica  las  regulaciones    sobre  el  uso  de medicamentos  en  la  modalidad  “off  label”  son prácticamente  inexistentes,  en  general  las  agencias contemplan de modo más o menos generalizado el uso compasivo y guías para la importación de medicamentos sin antecedentes de registro local.  En  el  caso  de  Brasil  en  el  año  2005,    la  agencia  de control  de  medicamentos,  ANVISA,  a  través  de  la Gerencia  de  Medicamentos  Nuevos,  Investigación  y Ensayos Clínicos dio a  conocer  su parecer  sobre el uso off label de medicamentosxl. En primer lugar explica que la eficacia y seguridad de  los medicamentos se acredita a través de estudios clínicos y que según los resultados, se  procede  al  registro  y  autorización  de comercialización.  Aclara,  luego,  que  cuando  un medicamento es aprobado para determinada indicación, eso no  implica que  esta  sea  la única posible,  y que  el medicamento solo pueda usado para la misma; continua el  comunicado  de  ANVISA  estableciendo  que  otras indicaciones pueden estar   siendo o serán estudiadas y luego  presentadas  a  ANVISA  para  su  aprobación.  Los estudios pueden realizarse después de la aprobación de la primera  indicación, para ampliar su uso a otra  franja etaria, para una fase distinta de la misma dolencia para la  cual  fue  aprobada  su  indicación,  inclusive  para  otra dolencia, como también puede darse el caso de un uso más restrictivo que la autorización inicial.   La  ANVISA  informa  además,  que  mientras  las  nuevas indicaciones  no  son  aprobadas,  sea  por  información incompleta  o  porque  la  agencia  regulatoria  está evaluando  la  solicitud,  un médico  podría  prescribir  un medicamento  con  la  indicación  aún  no  aprobada,  sea porque  se  trate  de  patologías  semejantes  o  similares bases fisiopatológicas, con la convicción que el paciente puede  beneficiarse  con  dicha  indicación.  La  ANVISA indica que ese  tipo de  indicación es el uso off  label de 

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medicamentos, y que el mismo es realizado por cuenta y riesgo  del  prescriptor,  que  puede  eventualmente constituir un error médico, pero que en  gran  cantidad de casos se trata de un uso esencialmente correcto.   El comunicado establece que en ocasiones la indicación nunca será aprobada por la agencia de regulación, como es  el  caso  de  enfermedades  poco  frecuentes,  cuyo tratamiento  medicamentoso  solo  es  respaldado  por series de casos y probablemente nunca sean realizados estudios clínicos. Luego se indica que un uso off label en el  Brasil,  puede  ser  un  uso  aprobado  en  otro  país, aunque  frecuentemente  los  medicamentos  tienen  la misma  aprobación  ya  que  los  criterios  están  cada  vez mas armonizados internacionalmente. De todas formas, continua  el  comunicado de ANVISA,  se  informa que  la aprobación  en  Brasil  puede  demorar,  por  varios motivos,  entre  los  cuales  que  el  pedido  de  registro podría  ser  realizado  mucho  mas  tarde  que  en  otros países,  del  mismo  modo  podría  ocurrir  que  el medicamento  reciba  aprobación  acelerada  en  países cuya normativa  lo permita  y  finalmente puede un uso autorizado en Brasil ser de uso off label en otros países.  Concluye  la  ANVISA  estableciendo  que  la  clasificación de  una  indicación  como  off  label  puede  variar temporalmente de un lugar a otro y que el uso off label, por  definición  no  es  autorizado  por  la  agencia  de regulación, pero eso no implica que su uso sea correcto.  

 Conclusiones   El acto médico de  la prescripción de medicamentos es un  acto  complejo  en  donde  intervienen  múltiples variables  que  pueden  afectar  tanto  la  integridad profesional, como la seguridad del paciente.  La  frecuencia  de  los  errores  de medicación  plantea  la necesidad  de  establecer  adecuadas  pautas  de prevención  y  cuidado,  sostenidas  en  el  fundamento ético  de  la  responsabilidad  profesional  como  lo  es  el principio de no maleficencia. 

 La  situación  particular de  la  indicación  de  drogas  para patologías distintas a  las autorizadas por  la agencia de regulación  gubernamental,    merece  una  normativa específica,  tal  como  acontece  en  exitosas  experiencias de  derecho  comparado,  para  evitar,  por  un  lado  la proliferación de prescripciones  innecesarias y riesgosas, y  por  otro  para  mejorar  la  calidad  de  vida  de  los pacientes y un uso racional del medicamento.  Hasta hoy la delimitación y alcance de la responsabilidad involucrada  en  la  prescripción  “off  label”  ha  sido desarrollada  por  la  doctrina  y  jurisprudencia,  cuyos principales  elementos,  pueden  sintetizarse  en  las siguientes recomendaciones:    

1. La  principal  obligación  del  médico  cuando prescribe es cumplir con el imperativo ético y el deber jurídico de no dañar, para luego intentar beneficiar  al  paciente  con  el  medicamento prescripto.  

2. El  médico  es  responsable  directo  de  la prescripción  de medicamentos;    es  un  deber legal  intransferible, solo él conoce al paciente, sus  enfermedad  y  sus  circunstancias personales. 

3. El  médico/a  tiene  la  obligación  de  conocer acabadamente  la  composición  y  propiedades de los medicamentos que prescribe.  

4. El médico/a  asume  el  deber  de  actualización científica permanente que avale  la seguridad y eficacia  de  los  medicamentos,  a  través  del conocimiento de  los resultados de  los estudios clínicos,    evidencias  científicas  disponibles, consensos  de  sociedades  científicas,  entre otras fuentes de información fidedignas. 

5. El  acto  médico  de  la  prescripción  impone  la obligación  de  informar  al  paciente  sobre  los beneficios,  riesgos  y  alternativas  de  la medicación  prescripta.  Este  proceso  de consentimiento  informado es una regla ética y jurídica médica insustituible.  

6. El médico se encuentra obligado a reportar  los eventos adversos y  la  ineficacia o disminución 

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terapéutica  de  la  medicación  prescripta  a  la autoridad  regulatoria  (ANMAT).  Además  debe informar al paciente y documentar el evento en el legajo de evolución clínica del mismo. 

7. El médico es responsable por la administración del medicamento que  indique;   aún cuando se haya delegado, subsiste el deber de vigilancia y control  en  el  personal  auxiliar  que  ejecuta  la práctica. 

8. El médico  tiene  la obligación, pero  también  la libertad de prescribir conforme su juicio clínico, para  ello  cuenta  con  la  herramienta  legal  de justificar  la  prescripción  por  determinada especialidad medicinal  conforme el paradigma de la medicina basada en la evidencia. 

9.  En  todos  los  casos  la  prescripción  de medicamentos  debe  ser  consistente  con  la promoción  y  acceso  del  derecho  de  los pacientes  al  medicamento  más  seguro  y efectivo disponible. 

                        

                                            

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ii  CNacCiv.,    sala  F,  04/07/2003,  “Gómez,  Mario  v. Gobierno de  la Ciudad de Buenos Aires”, citar   Lexis Nº  1/68030,  JA 2004‐I‐480. 

iiiAnsari,M.J.,Sayegh  M.H.,  :“Switching Immunosuppressive  Drugs  in  Kidney  Transplante Recipients:Show Me  the  Evidence”  Saudi  J  Kidney  Dis Trasplant 2006;17(2):149‐152. 

iv Ibidem. 

v  Messina  de  Estrella  Gutiérrez,  Graciela  N.  “La responsabilidad  civil  en  la  era  tecnológica”  Editorial Abeledo‐Perrot, Bs. As., 1997 

vi Citar Lexis Nº  1/68032,  JA 2004‐I‐480 

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viii  Resolución  627/2007  ‐  Ministerio  de  Salud  SALUD PUBLICA  ‐  Apruébanse  las  “Buenas  Prácticas  de Promoción de Medicamentos de Venta Bajo Receta”.Bs. As.,  31/5/2007.Publicación  en B.O.:  6/6/2007.  (art.  14, modificado por Resolución MS 1061/2007) 

ixMosset  Iturraspe  ‐  Lorenzetti.  “Contratos  Médicos”,  Edic.  La  Rocca.  Bs.As.  1991;Bueres,  Alberto  J. “Responsabilidad  Civil  de  los médicos”,    T.  1.  2°  Edit. Hammurabi.  Bs.  As.  1992;  Vázquez  Ferreyra,  Roberto “La obligación de seguridad en la responsabilidad civil y ley  de  contrato  de  trabajo,  Edit.  V.  Sársfield,  Rosario 1988; Mayo, Jorge “Sobre las denominadas obligaciones de  seguridad”,  LL  1984‐B‐949.    Urrutia,  A.R‐Urrutia, D.M.‐  Urrutia,  C.A‐Urrutia,  G.A.  “Responsabilidad médico‐legal de  los anestesistas” Edic. La Rocca. Bs. As. 1996, pag 122, 198 y ss., Burgos Débora‐Vessoni, Hugo A.  “  La  obligación  de  seguridad”  JA,  1995‐Y‐944; Vergara,  Leandro  “  La  obligación  de  seguridad:  el 

                                                                                               fundamento del deber de reparar basado en el principio de  la  protección  de  la  confianza”  JA,  1995‐II‐942. CNciv.,Sala C,  “  T. de C. A  c/I.A.S.A  ”,  JA, 1987‐IV‐364;   CNFed. Civ. y Com., Sala  III, “V., H.M.R. c/G.N. y otro”, 4/9/91,  JA,  1992‐Y‐55;  SUP.CORTE  BS.AS.,  B.  de  L. M c/S.C., 16/7/91, JA, 1992‐III‐525, C. 1a. Civ. Com., Bahía Blanca, sala 2a., “C.O. y otro c/H.R.E.”, DE, 94‐277,1981). 

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xii  Jornadas  sobre  responsabilidad  civil  de  productos fármaco‐medicinales, Morón 1987     

xiii (BMJ, 634‐04) 

xiv  Rabinovich‐Berkman,  R.D.  “Responsabilidad  del médico”, Edit. Astrea. Bs. As. 1999. 

xv  “Reyes  v. Wyeth  laboratories”,  498  F.2d  1264  (5th Cir.), certiorari denegado, 419 U.S. 1096, 95 S. Ct. 687, 42  L.  Ed.  2d  688  (1974),  por  aplicación  de  la  ley  de Texas; “Garside v. Osco Drug, Inc, 976  F. 2d (77) (1st Cir. 1992),  por  aplicación  de  las  leyes  de  Massachussets; “Vitanza v. Upjohn Co.”, N° 3:95CV2391, 1999, U.S. Dist LEXIS 8056, en *19 ‐ *22 (D. Conn. Marzo 31, 1999), por aplicación de la ley de Connecticut); “Mazur v. Merck & Co., Inc.”, 767 F. supp. 697 (ED Pa 1991); “Jacobs v. Dista Prods.  Co.”,  693  F.  Supp.  1029  (D.  Wyo.  1988);  “Stanback v. Parke Davis & Co.”, 657 F,2d 642, 644 (4th Cir  1981),  por  aplicación  de  las  leyes  de  Virginia; “Sterling Drug Inc. v. Cornish”, 370 F.2d 82, 85 (8th Cir. 1966),  por  aplicación  de  las  leyes  de  Missouri; 

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xvi Ibidem. 

xvii Ley 17.132, art. 19, inc. 3º. 

xviii  Sainz,  Ana;  Quintana,  Octavi  “Guía  sobre  la infomación  al  paciente  y  la  obtención  del consentimiento”. Rev Calidad Asistencial  1994;2:72‐74, Madrid. España. 

xix  Cifuentes,  Santos  “Derechos  Personalísimos”,  Edit. Astrea. Bs. As. 1995. 

xx Carmona de  la Morena; J Ética de  la Prescripción Rev Clin Med Fam vol.5 no.3 Albacete oct. 2012 

xxi Blanco Reina, E.  “Disponibilidad de medicamentos en situaciones especiales: uso compasivo y usos off‐label”. Actualidad en Farmacología y Terapéutica marzo 2012, España. Volumen 10 Nº1‐ 43 ‐49 

xxiiS.  470.  XLIII.  ‐  "Recurso  de  hecho  deducido  por  el Estado Nacional  en  la  causa  S.,L.M.  c/ Obra  Social  del Poder Judicial de la Nación y otro s/ sumarísimo" – CSJN ‐ 26/03/2009      

xxiii  4.008/03.  JASMINOY  MARIA  CRISTINA  C/  OSDE BINARIO  S/  AMPARO.Fecha:  10/08/2004.  Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal., Sala  1.,  Dr.  Francisco  de  las  Carreras  ‐  Dr. Martín  D. Farrell ‐ Dra. María Susana Najurieta.  

xxiv  DIAZ  RODRIGUEZ  SANTIAGO  C/  DIBA  S/  AMPARO. Fecha: 28/05/2009 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal., Sala 1., Dr. Francisco de las Carreras ‐ Dra. María Susana Najurieta Dr. Martín Diego Farrell. 

 

                                                                                               xxv "Y. C. R. c/ Obra Social del Personal de Shell Capsa y otro s/ sumarísimo" ‐ CNCIV Y COMFED ‐ 28/02/2008  

 

xxvi  ARRIBILLAGA  BEATRIZ  c/  INSTITUTO  NACIONAL  DE SERVICIOS SOCIALES PARA  JUBILADOS Y PENSIONADOS s/  amparo.  Fecha:  26/10/2010  Cámara  Nacional  de Apelaciones en  lo Civil y Comercial Federal., Sala 3., Dr. Ricardo Gustavo Recondo ‐ Dr. Guillermo Alberto Antelo Dra. Graciela Medina. 

 

xxvii "C. A. A. c/ Mapfre Salud SA s/ recurso de queja" y "C. A. A. c/ Mapfre Salud SA s/ sumarísimo" – CNCIV Y COMFED – SALA III – 24/11/2011. elDial.com ‐ AA7406  

xxviii ANMAT. Boletín para Profesionales (Vol. XX, Nº 1, 1‐8) | Marzo 2012 

xxix CSJN, 8/8/89, “Abelenda, Eloy F.”, L.L. 1990‐E‐432 y CSJN, 4/7/89, “Aguad, Alfredo H.”, L.L. 1990‐E‐442 

xxx C.Civ. y Com. San Martín, Sala I, 5/9/2000, “T., M.E. c/ Clínica Sarmiento y otro” 

xxxi Blanco Reina, E. op. cit. 

xxxii  Randall  S.  Stafford  “Regulating Off‐Label  Drug  Use Rethinking  the  Role  of  the  FDA”  N  Engl  J Med  2008; 358:1427‐1429 

xxxiii Disponibles en http://www.fda.gov/RegulatoryInformation/Guidances/ucm125126.htm  xxxiv Michelle M. Mello,  J.D.,  et  col.  “Shifting  Terrain  in the  Regulation  of  Off‐Label  Promotion  of Pharmaceuticals” N Engl J Med 2009; 360:1557‐1566  

xxxv  Aaron  S.  Kesselheim,  et  col;  “Pharmaceutical Promotion  to  Physicians  and  First Amendment  Rights” NEJM.Volume358:1727‐1732. 

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                                                                                               xxxvi Joseph Emmerich, et col. “France's New Framework for Regulating Off‐Label Drug Use” N Engl  J Med 2012; 367:1279‐1281 

xxxvii Disponible en  http://www.boe.es/boe/dias/2009/07/20/pdfs/BOE‐A‐2009‐12002.pdf xxxviii Blanco Reina, E. op. cit.  xxxix Ibidem.  xl http://s.anvisa.gov.br/wps/s/r/cd87