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REFORMA FISCAL EN ESTADOS UNIDOS IMPACTO SOBRE LOS FONDOS DE CAPITAL PRIVADO 1 de Febrero de 2018

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REFORMA FISCAL EN ESTADOS UNIDOS

IMPACTO SOBRE LOS FONDOS DE CAPITAL PRIVADO

1 de Febrero de 2018

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2INTRODUCCIÓN

El 22 de Diciembre de 2017 entró en vigor la mayor reforma fiscal (“Reforma Fiscal”) de los

últimos 30 años en Estados Unidos. La Reforma Fiscal incluye los siguientes cambios:

1. Reducción de las tasas de impuestos que aplican a corporaciones y personas físicas

2. Reducción de la tasa de impuestos aplicable a ganancias recibidas a través de

sociedades transparentes

3. Limitación a la deducibilidad de intereses

4. Limitación al uso de las pérdidas fiscales

5. Limitación al “Carried Interest”

6. Deducción inmediata del costo de activos fijos

7. Imposición de impuesto sobre la renta por la venta de sociedades transparentes por

personas extranjeras

8. Creación de un nuevo sistema tributario de base territorial

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31. REDUCCIÓN DE LAS TASAS DE IMPUESTOS APLICABLES A

CORPORACIONES Y PERSONAS FÍSICAS

La tasa corporativa de impuestos es reducida de un 35% a un 21%

La tasa corporativa de impuestos anterior era una de las más altas de todos los

países desarrollados del mundo

Se elimina el impuesto alternativo mínimo (AMT por sus siglas en inglés)

La tasa de impuestos aplicable a personas físicas es reducida de un 39.6% a un 37%

Personas físicas solo podrán deducir US$10,000 de impuestos estatales y locales

(SALT por sus siglas en inglés)

Esta nueva tasa de impuestos estará vigente hasta el 31 de Diciembre de 2025

Utilizar corporaciones para invertir en Estados Unidos se vuelve mucho más atractivo ya

que:

La nueva tasa corporativa es solo del 21% (a diferencia de un 37%)

Las corporaciones no tienen que pagar un impuesto alternativo mínimo

Las corporaciones pueden seguir deduciendo los impuestos estatales y locales

Aunque se retiene un 30% del impuesto aplicable a dividendos corporativos, dicha

retención de impuesto puede ser substancialmente reducida bajo un tratado

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42. REDUCCIÓN DE LA TASA DE IMPUESTOS APLICABLE A GANANCIAS

RECIBIDAS A TRAVÉS DE SOCIEDADES TRANSPARENTES

¿Qué es una sociedad transparente?

Es un tipo de sociedad que no paga impuestos en Estados Unidos

Sus ganancias y pérdidas fluyen a sus dueños y son dichos dueños los que pagan

el impuesto sobre la renta

Ejemplos de sociedades transparentes:

“Partnerships”

“Limited Liaibliy Companies” (que son clasificadas como “partnerships”)

“S corporations”

Bajo la nueva ley, personas físicas pueden deducir un 20% de las ganancias recibidas a

través de dichas sociedades transparentes

Sociedad

Transparente

Inversionista

Ganancias de

US$1,000,000

• Ganancias de US$1,000,000 fluyen al

inversionista

• El inversionista deduce el 20% de

dichas ganancias (es decir US$200,000)

• Por lo tanto el inversionista solo paga

impuestos sobre US$800,000

• US$800,000 x 37% = US$296,000

Esta deducción básicamente reduce la

tasa de impuestos aplicable a personas

físicas de un 37% a un 29.6%

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52. REDUCCIÓN DE LA TASA DE IMPUESTOS QUE APLICA A GANANCIAS

RECIBIDAS A TRAVÉS DE SOCIEDADES TRANSPARENTES

Esta nueva deducción generalmente no aplica a ganancias extranjeras

Esta nueva deducción no aplica a sociedades que proveen servicios en las áreas de

medicina, servicios legales, contabilidad, artes, deportes, servicios financieros, etc., ni a

sociedades en las que el activo más importante es la reputación de sus empleados

La deducción está sujeta a una de las siguientes limitaciones:

50% de los salarios pagados

25% de los salarios pagados junto con un 2.5% del costo de ciertas propiedades de

la sociedad transparente

Esta deducción será vigente hasta el 31 de Diciembre de 2025

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63. LIMITACIÓN A LA DEDUCIBILIDAD DE INTERESES

La deducibilidad de intereses está limitada a un 30% de las ganancias de capital

calculadas antes de tomar en cuenta la deducción de:

Intereses,

Impuestos,

Depreciación, y

Amortización (EBITDA por sus siglas en inglés)

A partir del 2022, la deducibilidad del interés estará limitada a un 30% de las ganancias

de capital calculadas antes de tomar en cuenta la deducción de:

Intereses, e

Impuestos (EBIT por sus siglas en inglés)

Compañía

Ganancias: US$1,000,000

Depreciación: US$500,000

Intereses: US$500,000

Antes del 2022 A partir del 2022

EBITDA = US$1,000,000 EBIT = US$500,000

Compañía solo puede deducir el

30% de US$1,000,000

Compañía solo puede deducir el

30% de US$500,000

Es decir, puede deducir

US$300,000 en intereses

Es decir, puede deducir

US$150,000 en intereses

Los US$200,000 restantes pueden

ser utilizados a futuro

Los US$350,000 restantes pueden

ser utilizados a futuro

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74. LIMITACIÓN AL USO DE LAS PÉRDIDAS FISCALES

Bajo la ley anterior las pérdidas fiscales podían ser utilizadas durante los dos años

previos al año en el que eran generadas

Bajo la nueva ley, las pérdidas fiscales no pueden ser utilizadas en años previos al año

en el que son generadas

Bajo la ley anterior las pérdidas fiscales solo podían ser utilizadas durante 20 años

Bajo la nueva ley las pérdidas fiscales pueden ser utilizadas de manera indefinida

La deducción de pérdidas fiscales está limitada a un 80% de las ganancias del

contribuyente

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85. LIMITACIÓN AL “CARRIED INTEREST”

Los Socios Operadores (“General Partners”) de Fondos de Capital Privado en Estados

Unidos son compensados a través de pagos llamados “2-and-20”

El 2% es calculado en base al capital invertido por los inversionistas, y el 20% es

calculado en base a las ganancias del Fondo de Capital Privado generadas mediante la

prestación de servicios de los Socios Operadores

El 20% es pagado a través de un “Carried Interest” el cual es otorgado en la forma de

acciones o cuotas de la sociedad transparente

La existencia del “Carried Interest” es muy controversial ya que le permite al Socio

Operador receptor el pagar impuestos a una tasa del 20% en vez del 37% cuando el

Fondo de Capital Privado vende un activo o genera ganancias no ordinarias

Anteriormente el periodo de posesión para disfrutar de la tasa reducida del 20% debía

ser mayor a un año

Bajo la nueva ley, la tasa del 20% solo aplicará si el activo ha estado en posesión del

Fondo de Capital Privado por más de 3 años

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96. DEDUCCIÓN INMEDIATA DEL COSTO DE ACTIVOS FIJOS

Anteriormente, los contribuyentes podían deducir el 50% del costo de ciertos activos fijos

Esta deducción incrementa a un 100% para ciertos activos fijos que son puestos en

servicio después del 27 de Septiembre de 2017 y antes del 31 de Diciembre de 2022

La nueva ley también extiende esta deducción a los activos fijos siempre que sean

usados por el contribuyente por primera vez.

Después del 2022 la deducción se reducirá en un 20% anual hasta desaparecer con

respecto a activos fijos puestos en servicio después del 2026

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107. IMPOSICIÓN DE IMPUESTOS A GANANCIAS POR LA VENTA DE

SOCIEDADES TRANSPARENTES POR PERSONAS EXTRANJERAS

Generalmente los inversionistas extranjeros que generan ganancias conectadas a negocios

en Estados Unidos pagan impuestos en dicho país a la misma tasa aplicable a corporaciones

y personas físicas estadounidenses (es decir, de un 21% o 37%)

Aunque una sociedad transparente tiene personalidad jurídica propia, sus ganancias y

actividades comerciales son atribuidas a sus dueños. Por lo tanto, si una sociedad

transparente genera ganancias conectadas a negocios en Estados Unidos, sus inversionistas

extranjeros son tratados como si hubiesen generado esas ganancias directamente

Este principio también aplica a la venta de dicha sociedad. Anteriormente, cualquier ganancia

por la venta de una sociedad transparente realizada por un inversionista extranjero era

tratada como una ganancia conectada a negocios en Estados Unidos si la ganancia por la

venta hipotética de los activos de la sociedad transparente era tratada de tal modo.

En el 2017 la corte estadounidense dictaminó que dichas ganancias no estarían sujetas a

impuestos. La Reforma Fiscal rechaza esta posición y codifica la imposición de impuestos a

las ganancias por dichas ventas

La ley impone la obligación de retener el 10% del precio de compra al comprador de la

sociedad transparente, a menos que el vendedor demuestre que no es extranjero

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118. CREACIÓN DE UN NUEVO SISTEMA TRIBUTARIO DE BASE TERRITORIAL

Los dividendos pagados por subsidiarias extranjeras (no transparentes) están generalmente exentos de impuestos, siempre y cuando el accionista sea una corporación estadounidense con una participación del 10% de las acciones de la subsidiaria que paga dichos dividendos y estos sean atribuidos a ganancias extranjeras y no sean deducibles en la jurisdicción de dicha subsidiaria

Se impone una repatriación obligatoria de las ganancias generadas por subsidiarias extranjeras (no transparentes) mantenidas fuera de los Estados Unidos a dos tasas de impuestos:

15.5% sobre ganancias retenidas en efectivo

8% sobre ganancias invertidas en otros activos

Se crean nuevas categorías de ganancias extranjeras conectadas a intangibles y sujetas a impuestos a tasas más bajas

Global Intangible Low-Taxed Income (“GILTI”)

Foreign Derived Intangible Income (“FDII”)

en realidad cubre mucho

más que intangibles . . .

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128. CREACIÓN DE UN NUEVO SISTEMA TRIBUTARIO DE BASE TERRITORIAL

El GILTI es esencialmente el monto de las ganancias de la subsidiaria extranjera que

está por encima del 10% del costo ajustado de ciertos activos de dicha subsidiaria

¿El GILTI es solo para intangibles?

El impuesto sobre el GILTI es pagado por el accionista americano sin importar si la

ganancia es distribuida a dicho accionista

Los accionistas corporativos pagan impuestos solo sobre el 50% del GILTI (es decir, a

una tasa del 10.5%) y reciben créditos por los impuestos pagados por la subsidiaria

extranjera

Los accionistas que son personas físicas pagan impuestos sobre el monto total del GILTI

(es decir, a una tasa del 37%) y no reciben créditos por los impuestos pagados por la

subsidiaria extranjera

Subsidiaria

Extranjera

Ganancias: US$100,000

Costo de 10 Tractores: US$500,000

GILTI: US$100,000 – (10% x US$500,000) = US$50,000

Accionista

Americano

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13ESTRUCTURA BÁSICA DE UN FONDO DE CAPITAL PRIVADO

Los Fondos de Capital Privado son generalmente establecidos como sociedades colaborativas transparentes en los Estados Unidos (“partnerships”)

Para los inversionistas mexicanos invirtiendo en Estados Unidos es importante evitar la obligación de pagar impuestos directamente en los Estados Unidos y/o tener que presentar una declaración de impuestos al gobierno de Estados Unidos

Este objetivo se logra al invertir en sociedades corporativas (no transparentes) llamadas “Blockers”

¿Qué es un Blocker? El Blocker es una sociedad corporativa no transparente interpuesta entre el inversionista mexicano y la sociedad transparente

El Blocker, como su nombre lo indica, bloquea la atribución de las ganancias de la sociedad transparente al inversionista mexicano y es el Blocker (y no el inversionista mexicano) quien paga los impuestos y quien presenta la declaración de impuestos ante el gobierno de Estados Unidos

El Blocker luego paga dividendos al inversionista mexicano. Recibir dividendos no requiere del pago de impuestos directamente a los Estados Unidos ni la presentación de una declaración de impuestos

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14ESTRUCTURA BÁSICA DE UN FONDO DE CAPITAL PRIVADO

Existen varias estructuras básicas para invertir en Estados Unidos que cumplen con

esos objetivos

Fondo de

Capital Privado

Inversionistas

Mexicanos

Inversionistas

Americanos

Compañía

Portafolio

Compañía

Portafolio

“Super Blocker”

Fondo de

Capital Privado

Inversionistas

Mexicanos

Inversionistas

Americanos

Compañía

Portafolio

“Below-the-Fund Blocker”

Fondo de

Capital Privado

Inversionistas

Mexicanos

Inversionistas

Americanos

Compañía

Portafolio

“Above-the-Fund Blocker”

Compañía

Portafolio

Compañía

Portafolio

Blocker

Blocker

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

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15UN TÍPICO FONDO DE CAPITAL PRIVADO

Un típico Fondo de Capital Privado que invierte en Estados Unidos generalmente utiliza

fondos paralelos

Fondo

Paralelo

Inversionistas

Mexicanos

Fondo

Directo

Inversionistas

Americanos

Blocker

GP

Compañía

PortafolioCompañía

Portafolio

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

Dato Interesante:

Las Fundaciones

Americanas exentas de

impuestos tienden a

invertir con los

inversionistas mexicanos

en el fondo paralelo

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16

LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL

A continuación presentamos varios ejemplos que ayudaran a entender la Reforma Fiscal y

sus efectos. Estos ejemplos no analizan el impacto de los impuestos estatales o municipales

ni del “net investment tax”. Favor de tomar en cuenta que estos ejemplos están basados en

una Reforma Fiscal que apenas comienza a ser interpretada y la cual está sujeta a mucha

incertidumbre. Estos ejemplos utilizan datos generales, no cubren todos los supuestos que

aplicarían a casos reales y están basados en suposiciones de carácter general

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17LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL

Fondo

Paralelo

Inversionistas

Mexicanos

Fondo

Directo

Inversionistas

Americanos

Blocker

GP

Compañía

PortafolioCompañía

Portafolio

• La tasa del Blocker es

reducida de un 35% a un

21%

• Por lo tanto el Blocker paga

US$105,000 en impuestos y

retiene US$395,000

• El Fondo distribuye un total

de US$790,000 en

dividendos

• Asumamos una retención

del 10% bajo el tratado

• El monto de retención es de

$79,000

• Los inversionistas mexicanos reciben US$711,000 del

US$1,000,000 que les corresponde

• Es decir, la tasa de impuestos combinada es de 28.9%

• Bajo la ley anterior la tasa de impuestos combinada hubiese

podido llegar a un 41.5% o mas

0% impuestos

0% impuestos

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

Ganancias de

US$1,000,000

Ganancias de

US$1,000,000

• La tasa de la Compañía

Portafolio es reducida de un

35% a un 21%

• Por lo tanto paga

US$210,000 en impuestos y

retiene US$790,000

US$395,000US$500,000

US$395,000

50%

50%

50%50%

Nota: Este ejemplo no analiza la venta de las Compañías

Portafolios la cual puede estar sujeta a solo un 20% de

impuestos

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18LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL

Fondo

Paralelo

Inversionistas

Mexicanos

Fondo

Directo

Inversionistas

Americanos

Blocker

GP

Compañía

PortafolioCompañía

Portafolio

0% impuestos

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

Ganancias de

US$1,000,000

Ganancias de

US$1,000,000

• Inversionistas

Americanos pagan el

20% de impuestos

sobre US$395,000, es

decir US$79,000

• Los US$500,000

provenientes de la

Compañía Portafolio

Transparente fluyen a

los Inversionistas

Americanos

Con respecto a la Compañía Portafolio

Corporativa, los Inversionistas retienen

US$316,000. Es decir, la tasa de

impuestos combinada se reduce de un

posible 48% a un posible 36.8% (sin

tomar en cuenta “net investment tax”)

Con respecto a la Compañía Portafolio

Transparente, los Inversionistas reciben

US$500,000 y pagan impuestos a una tasa del

37% o del 29.6%. Es decir a tasa de impuestos se

reduce de un 39.6% a un posible 29.6% (sin tomar

en cuenta “net investment tax”)

• La tasa de la Compañía

Portafolio es reducida de un

35% a un 21%

• Por lo tanto paga

US$210,000 en impuestos y

retiene US$790,000

0% impuestos

US$500,000

US$395,000

50%

50% 50%

50%

Nota: Este ejemplo no analiza la venta de las Compañías

Portafolios la cual puede estar sujeta a solo un 20% de

impuestos

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19LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL

Fondo

Paralelo

Inversionistas

Mexicanos

Fondo

Directo

Inversionistas

Americanos

Blocker

GP

Compañía

PortafolioCompañía

Portafolio

• Inversionistas Mexicanos

tienden a capitalizar el

Blocker en parte con

prestamos

• Los intereses no están

sujetos a retención gracias a

una exención llamada

“portfolio interest exemption”

y pueden ser deducidos por

el Blocker

• La Reforma Fiscal limita la

deducción de intereses a un

30% de EBITDA antes del

2022

La deducción

del 100% del

costo de activos

fijos ayuda a

reducir la tasa

de impuestos

marginal de las

Compañías

Portafolios. El

uso de la

Sección 338 se

hace más

atractivo

• Nueva limitación al uso de las

pérdidas fiscales puede aumentar

la tasa de impuestos marginal

• La deducción de los costos de

transacción por parte de los

vendedores de una compañía

portafolio es afectada

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

Deducción del 100% del costo de activos

v.

Uso de pérdidas fiscales

50%

50% 50%

50%

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20LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL

Fondo

Paralelo

Inversionistas

Mexicanos

Fondo

Directo

Inversionistas

Americanos

GP

Compañía

PortafolioCompañía

Portafolio

En el 2017 la corte de impuestos

de Estados Unidos emitió una

sentencia que concluía que la

ganancia de un extranjero por la

venta de una sociedad

transparente no estaba sujeta a

impuestos

Fondos de Capital Privado estaban

considerando eliminar el Blocker en

ciertas instancias donde sería

beneficioso invertir directamente en

una sociedad transparente para

evitar la doble tributación

La Reforma Fiscal rechaza esta

sentencia e impone impuestos

sobre la ganancia por la venta de

una sociedad transparente si la

ganancia por la venta hipotética de

los activos de la sociedad

transparente hubiese sido así

tratada

La utilización del Blocker sigue

siendo necesaria en la mayoría de

los casos

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

El Carried Interest está sujeto a una tasa de

impuestos reducida de un 20% pero solo si el

activo este en posesión por más de 3 años

Se crea un

conflicto entre la

otorgación del

“Carried Interest”

y el pago de

salarios a los

managers de la

Compañía

Portafolio

• La Reforma Fiscal limita la

deducción de intereses a un 30%

de EBITDA antes del 2022 y al

30% de EBIT a partir del 2022

• Transacciones con

apalancamientos exagerados serán

menos rentables

50%

50% 50%

50%

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21LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL

Bajo la Reforma Fiscal, las sociedades corporativas gozan de mucho más beneficios

que las sociedades transparentes y las personas físicas con respecto a sus inversiones

en subsidiarias extranjeras

Sociedades Corporativas Sociedades

Transparentes y

Personas Físicas

Dividendos pagados por

subsidiarias extranjeras

No están sujetos a

impuestos

Sujetos a impuestos

(37% o 20%)

Créditos por impuestos

pagados por subsidiarias

extranjeras

Reducen los impuestos

estadounidenses sobre

ganancias pasivas

extranjeras y GILTI (con

respecto a GILTI solo en

un 80%)

No reducen los impuestos

estadounidenses sobre

ganancias pasivas

extranjeras o sobre GILTI

GILTI sujeto a un impuesto

reducido

Si (el impuesto solo aplica

al 50% de GILTI antes del

2026) lo cual resulta en

una tasa de impuestos de

10.5% (a partir del 2026 la

tasa de impuestos sube a

13.125%)

No

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22LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL – INVERTIR EN MÉXICO

Fondo de

Capital Privado

Inversionistas

Americanos

Compañía

Mexicana

Inversionistas

Americanos

Compañía

Mexicana

Compañía

Americana

Los Inversionistas

reciben US$630,000

a través del fondo

30% impuestos

La tasa de impuestos combinada

puede ser de solo 37%La tasa de impuestos combinada

podría ser hasta de un 49.6%

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

Una S.R.L. puede

elegir ser

clasificada como

una sociedad

transparente en

Estados Unidos

0% impuestos

Ganancias de

US$1,000,000

Ganancias de

US$1,000,000

• La tasa de impuestos de la

compañía mexicana es 30%

• Por lo tanto paga

US$300,000 en impuestos y

retiene US$700,000

La compañía americana

distribuye US$630,000

Esta distribución “podría”

estar sujeta a una tasa de

impuestos del 20% para un

total de US$126,000 en

impuestos

Los Inversionistas

podrían recibir solo

US$504,000

El Fondo recibe

US$630,000 en

dividendos

La Compañía

Americana recibe

US$630,000 en

dividendos

US$700,000

podrían estar

sujetos a 10%

de retención

US$700,000

podrían estar

sujetos a 10%

de retención

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23LOS EFECTOS DE LA REFORMA FISCAL – INVERTIR EN MÉXICO

Fondo de

Capital Privado

Inversionistas

Americanos

Compañía

Mexicana

Inversionistas

Americanos

Compañía

Mexicana

Compañía

Americana

GILTI sujeto a

37% impuestos

sin crédito de

impuestos

Mexicanos

GILTI sujeto a

10.5% de

impuestos con

crédito por

impuestos

Mexicanos

Si México

impone un

impuesto de por

lo menos el

13.125%, el

GILTI no está

sujeto a más

impuestos en

Estados Unidos

20% impuestos

La tasa de impuestos es de 37% La tasa de impuestos puede ser tan

baja como un 20%

Sociedad Corporativa

Sociedad Transparente

Sociedad Hibrida

GILTI

Si la Compañía Mexicana no

puede ser clasificada como una

sociedad transparente, el uso

de un fondo extranjero

transparente ayuda a evitar que

la Compañía Mexicana sea

clasificada como un “controlled

foreign corporation” o “CFC” y

también puede evitar el GILTI

Que es un “CFC”?

Como el uso de un fondo

extranjero puede ayudar a

evitar resultados negativos?

Existe una elección bajo la

Sección 962 que puede

beneficiar a personas

naturales inmensamente

porque les permite ponerse

en el mismo lugar que una

corporación americana con

respecto a ciertas normas

internacionales pero su

aplicación a las nuevas

leyes está sujeta a

incertidumbre

El uso de la Sección 338

se hace más atractivo

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24CONSIDERACIONES ADICIONALES CON RESPECTO A INVERSIONES EN

BIENES INMUEBLES

Los inversionistas en bienes inmuebles pueden elegir que no les sea aplicable la

limitación del 30% en la deducción de intereses

Bajo la nueva ley, las personas físicas pueden deducir un 20% de las ganancias

recibidas a través de sociedades transparentes. Momentos antes de la aprobación de la

Reforma Fiscal por la Cámara de Diputados y el Senado se agregó una limitación

basada sobre el 2.5% del costo de ciertas propiedades de la sociedad transparente.

Esto representa un beneficio significativo para los inversionistas en bienes inmuebles

La deducción del 20% aplicable a ganancias a través de sociedades transparentes

también aplica a dividendos pagados por REITs (vehículos similares a las FIBRA’s)

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David Makso

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Tax Department

David Makso represents numerous domestic and international clients with respect to the tax aspects involved in cross-border transactions, capital markets and highly complex leveraged finance transactions.

David is fluent in three languages and is very involved in the firm’s Latin American practice.

David has considerable experience in leveraged finance, securities and capital markets, international business tax planning (including tax structuring to avoid CFCs or PFICs), project finance, corporate and partnership taxation (including investment funds), cross-border aircraft financing and leasing transactions, and FATCA compliance.

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