protección judicial del derecho fundamental al medio ambiente

Luis Alberto Huerta Guerrero

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ESCUELA DE POSGRADO

TESIS PARA OPTAR POR EL GRADO DE DOCTOR EN DERECHO

PROTECCIN JUDICIAL DEL DERECHO

FUNDAMENTAL AL MEDIO AMBIENTE A TRAVS DEL

PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO

Presentada por:

LUIS ALBERTO HUERTA GUERRERO

Asesor:

Doctor Samuel Abad Yupanqui

LIMA - PER

Agosto 2012


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CONTENIDO

INTRODUCCIN ...................................................................................................... 7

1. Preliminar ......................................................................................................................................... 8

2. Planteamiento del problema ............................................................................................................. 9

3. Marco terico, referencial o conceptual ......................................................................................... 15

4. Hiptesis de trabajo ........................................................................................................................ 22

5. Marco metodolgico ....................................................................................................................... 22

6. Estructura del trabajo .................................................................................................................... 25

CAPTULO 1: DERECHO AL MEDIO AMBIENTE ............................................ 27

1.1 Fundamentos y generaciones de derechos fundamentales ........................................................... 28

1.2 Contenido del derecho fundamental al medio ambiente .............................................................. 36 1.2.1 Elementos para delimitar el contenido de los derechos fundamentales ...................................... 36 1.2.2 Contenido del derecho fundamental al medio ambiente ............................................................ 39 1.2.3 Diferencia entre contenido del derecho y contenido esencial: una precisin necesaria ............... 44

1.3 Reconocimiento en textos constitucionales ................................................................................... 49 1.3.1 Derecho comparado ................................................................................................................. 52

1.3.1.1 Textos constitucionales de Europa .................................................................................... 52 1.3.1.2 Textos constitucionales de Amrica Latina ....................................................................... 54

1.3.2 Constituciones del Per ........................................................................................................... 58

1.4. Reconocimiento en instrumentos y decisiones internacionales de derechos humanos ................ 60 1.4.1 Aspectos generales .................................................................................................................. 61 1.4.2 Sistema universal de proteccin de derechos humanos ............................................................. 63

1.4.2.1 Reconocimiento a nivel normativo ................................................................................... 63 1.4.2.2 rganos de proteccin ...................................................................................................... 65

1.4.3 Sistema interamericano de proteccin de derechos humanos ..................................................... 69 1.4.3.1 Reconocimiento a nivel normativo ................................................................................... 69 1.4.3.2 rganos de proteccin ...................................................................................................... 70 1.4.3.3 Decisiones de los rganos de proteccin ........................................................................... 74

1.4.4 Sistema europeo de proteccin de derechos humanos ............................................................... 81

1.5 Obligaciones del Estado ................................................................................................................ 86 1.5.1. Obligacin de respetar los derechos fundamentales ................................................................. 88 1.5.2. Obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos fundamentales .................... 89

1.5.2.1 Aspectos generales ........................................................................................................... 89 1.5.2.2 Marco normativo e instituciones creadas para garantizar el medio ambiente ...................... 91

1.5.2.2.1 Legislacin ambiental ............................................................................................... 92 1.5.2.2.2 Entidades estatales .................................................................................................... 96

1.5.3 Obligacin de prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos fundamentales .................................................................................................................................. 99

1.5.3.1 Aspectos generales ........................................................................................................... 99 1.5.3.2 Proteccin penal............................................................................................................. 102 1.5.3.3 Proteccin administrativa ............................................................................................... 108

1.6 Interpretacin del derecho fundamental al medio ambiente ..................................................... 112 1.6.1 Objetivos de la interpretacin de los derechos fundamentales ................................................. 112


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1.6.1.1 Delimitacin del contenido de los derechos .................................................................... 113 1.6.1.2 Identificacin de los actos lesivos ................................................................................... 113 1.6.1.3 Evaluacin de los lmites o restricciones a los derechos .................................................. 115 1.6.1.4 Reconocimiento de nuevos derechos .............................................................................. 116 1.6.1.5 Determinacin de las obligaciones del Estado en materia de derechos fundamentales ...... 119

1.6.2 Interpretacin conforme al Derecho Internacional de los Derechos Humanos .......................... 120 1.6.2.1 Aspectos generales ......................................................................................................... 120 1.6.2.2 Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin de 1993 .................................. 123

1.7 Mtodos de resolucin de controversias relacionadas con el derecho al medio ambiente ......... 127 1.7.1 Ponderacin .......................................................................................................................... 128 1.7.2 Test de proporcionalidad ....................................................................................................... 133 1.7.3 Particularidades de la tutela procesal del derecho al medio ambiente ...................................... 134

1.8 Principios en materia de Derecho Ambiental ............................................................................. 136 1.8.1 Aspectos generales ................................................................................................................ 136 1.8.2 Una especial referencia al principio precautorio ..................................................................... 139

CAPTULO 2: DERECHO A LA PROTECCIN JUDICIAL DE DERECHOS

FUNDAMENTALES .............................................................................................. 144

2.1 Fundamentos de la proteccin judicial de derechos fundamentales .......................................... 147

2.2 Reconocimiento internacional .................................................................................................... 149

2.3 Reconocimiento constitucional ................................................................................................... 154

2.4 Actos lesivos del derecho a la proteccin judicial de derechos fundamentales .......................... 156 2.4.1 Vigencia de normas que impiden solicitar la proteccin judicial de derechos fundamentales ... 156 2.4.2 Actos que impiden presentar una demanda de proteccin judicial de derechos fundamentales . 158 2.4.3 Actos que impiden resolver una demanda de proteccin judicial de derechos fundamentales ... 159 2.4.4 Impedimento para presentar una demanda de proteccin judicial de derechos fundamentales durante estados de excepcin.......................................................................................................... 160 2.4.5 Incumplimiento de resoluciones judiciales de proteccin de derechos fundamentales .............. 162 2.4.6 Violacin de las garantas del debido proceso en el marco de los procesos judiciales destinados a la proteccin de derechos fundamentales ........................................................................................ 163

2.5 Jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano en materia de proteccin judicial de derechos fundamentales ................................................................................................................... 165

2.5.1 Prohibicin de revisin judicial de decisiones del Consejo Nacional de la Magistratura .......... 166 2.5.2 Prohibicin de revisin judicial de decisiones del Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral ......................................................................................................................................... 170 2.5.3 Prohibicin de presentar demandas de amparo contra normas sobre destitucin de magistrados ...................................................................................................................................................... 177 2.5.4 Prohibicin de presentar hbeas corpus contra resoluciones judiciales .................................... 180 2.5.5 Prohibicin de presentar hbeas corpus a favor de personas procesadas por terrorismo ........... 183 2.5.6 Prohibicin de presentar demandas de amparo contra laudos arbitrales ................................... 185

CAPTULO 3: PROCESO DE AMPARO: ASPECTOS GENERALES Y

PROBLEMAS IDENTIFICADOS ......................................................................... 195

3.1 Fuentes para el estudio del proceso de amparo .......................................................................... 196 3.1.1 Normas constitucionales ........................................................................................................ 197

3.1.1.1 Constitucin de 1979...................................................................................................... 198 3.1.1.2 Constitucin de 1993...................................................................................................... 201

3.1.1.2.1 Derechos protegidos y causales de improcedencia ................................................... 201


3

3.1.1.2.2 Competencia del Tribunal Constitucional ................................................................ 204 3.1.1.2.2.1 Problemas identificados .............................................................................. 204 3.1.1.2.2.2 Respuesta del Tribunal Constitucional ......................................................... 207 3.1.1.2.2.3 Caso El Frontn .......................................................................................... 211 3.1.1.2.2.4 Revocatoria del precedente ......................................................................... 215 3.1.1.2.2.5 Recurso de agravio constitucional a favor del artculo 8 de la Constitucin . 219

3.1.1.2.3 Procedencia durante los estados de excepcin ......................................................... 221 3.1.2 Tratados sobre derechos humanos .......................................................................................... 225 3.1.3 Legislacin procesal constitucional ........................................................................................ 226

3.1.3.1 Aspectos generales ......................................................................................................... 226 3.1.3.2 Perodo 1982-2004 (Ley N 23506 y otras) ..................................................................... 228

3.1.3.2.1 Ley de hbeas corpus y amparo ............................................................................... 228 3.1.3.2.2 Ley orgnica del Tribunal Constitucional ................................................................ 230

3.1.3.3 Perodo 2004 en adelante (Cdigo Procesal Constitucional) ............................................ 231 3.1.3.3.1 Aspectos generales ................................................................................................. 231 3.1.3.3.2 Modificaciones al Cdigo ....................................................................................... 234 3.1.3.3.3 Aplicacin de normas supletorias ............................................................................ 238

3.1.3.4 Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional ........................................................ 240 3.1.4 Jurisprudencia procesal constitucional ................................................................................... 244

3.1.4.1 Proceso de inconstitucionalidad ...................................................................................... 244 3.1.4.1.1 Competencia de juzgados y salas para conocer demandas de amparo ....................... 246 3.1.4.1.2 Medida cautelar en el proceso de amparo ................................................................ 249 3.1.4.1.3 Amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones ............................... 250

3.1.4.2 Jurisprudencia y precedentes vinculantes ........................................................................ 251 3.1.4.2.1 Aspectos generales ................................................................................................. 251 3.1.4.2.2 Autonoma procesal ................................................................................................ 253 3.1.4.2.3 Jurisprudencia vinculante (doctrina jurisprudencial) ............................................. 257

3.1.4.2.3.1 Aspectos generales ..................................................................................... 257 3.1.4.2.3.2 Jurisprudencia vinculante sobre la legislacin procesal constitucional .......... 261

3.1.4.2.4 Precedentes vinculantes .......................................................................................... 266 3.1.4.2.4.1 Aspectos generales ..................................................................................... 266 3.1.4.2.4.2 Precedentes sobre la legislacin procesal constitucional............................... 268

3.2 Presupuestos procesales .............................................................................................................. 276 3.2.1 Identificacin de un derecho fundamental amenazo o vulnerado ............................................. 279

3.2.1.1 Derechos protegidos por el proceso de amparo ............................................................... 279 3.2.1.1.1 Proteccin de derechos reconocidos en la Constitucin ............................................ 281

3.2.1.1.1.1 Proteccin de todos los derechos reconocidos en la Constitucin ................. 281 3.2.1.1.1.2 Proteccin de algunos derechos reconocidos en la Constitucin ................... 283

3.2.1.1.2 Proteccin de derechos no reconocidos de forma expresa en la Constitucin ............ 296 3.2.1.1.3 Proteccin de derechos reconocidos en normas internacionales ................................ 300 3.2.1.1.4 Proteccin de derechos reconocidos a nivel legal ..................................................... 303 3.2.1.1.5 Derechos protegidos por el proceso de amparo en el Per ........................................ 304 3.2.1.1.6 Reconversin de los procesos constitucionales ........................................................ 308

3.2.1.2 Proteccin del contenido constitucionalmente protegido de los derechos constitucionales 311 3.2.1.2.1 Problemas identificados .......................................................................................... 311 3.2.1.2.2 Caso peruano .......................................................................................................... 316

3.2.2 Identificacin del acto lesivo de derechos fundamentales........................................................ 320 3.2.2.1 Definicin y contenido ................................................................................................... 322 3.2.2.2 Clasificacin de los actos lesivos .................................................................................... 325

3.2.2.2.1 Modo de afectacin de los derechos ........................................................................ 325 3.2.2.2.2 Momento de afectacin de los derechos .................................................................. 327 3.2.2.2.3 Reparabilidad de la afectacin del derecho .............................................................. 330 3.2.2.2.4 Subsistencia del acto lesivo ..................................................................................... 333 3.2.2.2.5 Manifestacin del acto lesivo .................................................................................. 335 3.2.2.2.6 Consentimiento del acto lesivo ................................................................................ 339

3.2.3 Evaluacin de causales de improcedencia .............................................................................. 343 3.2.3.1 Existencia de otra va procesal especfica, igualmente satisfactoria, para la tutela del derecho invocado ................................................................................................................................... 344

3.2.3.1.1 Aspectos generales ................................................................................................. 344


4

3.2.3.1.2 El caso peruano ...................................................................................................... 346 3.2.3.2 Amparo contra normas legales........................................................................................ 351

3.2.3.2.1 Preliminar............................................................................................................... 351 3.2.3.2.2 Experiencias comparadas ........................................................................................ 352 3.2.3.2.3 Desarrollo constitucional y legal ............................................................................. 356 3.2.3.2.4 Problemas identificados y reforma al Cdigo Procesal Constitucional ...................... 363

3.2.3.3 Amparo contra resoluciones judiciales ............................................................................ 366 3.2.3.3.1 mbito de proteccin: derechos de ndole procesal o derechos fundamentales en general.................................................................................................................................. 367 3.2.3.3.2 Amparo contra amparo ........................................................................................... 374

3.2.3.4 Agotamiento de vas previas ........................................................................................... 377 3.2.3.4.1 Vas previas administrativas .................................................................................... 379 3.2.3.4.2 Vas previas en instituciones privadas ..................................................................... 381 3.2.3.4.3 Vas previas judiciales ............................................................................................ 382 3.2.3.4.3 Excepciones ........................................................................................................... 385

3.2.3.5 Plazo para presentar la demanda ..................................................................................... 386 3.2.3.5.1 Fundamentos .......................................................................................................... 386 3.2.3.5.2 Opcin asumida en el Per ...................................................................................... 389 3.2.3.5.3 Problemas identificados .......................................................................................... 392

3.2.3.5.3.1 Plazo de prescripcin, no de caducidad ....................................................... 392 3.2.3.5.3.2 Plazo para presentar una demanda de amparo contra resoluciones judiciales 393 3.2.3.5.3.3 Problemas en el cmputo ............................................................................ 397

3.2.3.5.4 Excepciones ........................................................................................................... 399 3.2.4 Rechazo de plano de las demandas ......................................................................................... 400

3.2.4.1 Aspectos generales ......................................................................................................... 400 3.2.4.2 El caso peruano .............................................................................................................. 401

3.2.4.2.1 Legislacin anterior al Cdigo ................................................................................ 401 3.2.4.3.2 Cdigo Procesal Constitucional............................................................................... 403 3.2.4.3.3 Pronunciamiento sobre el fondo de la controversia .................................................. 405

3.3 Aspectos procesales adicionales .................................................................................................. 407 3.3.1 Legitimidad para presentar una demanda de amparo ............................................................... 408

3.3.1.1 Personas naturales .......................................................................................................... 408 3.3.1.2 Personas jurdicas .......................................................................................................... 411 3.3.1.3 Personas jurdicas de derecho pblico ............................................................................. 415

3.3.2 Medida cautelar en el amparo ................................................................................................ 417 3.3.2.1 Aspectos generales ......................................................................................................... 417 3.3.2.2 El caso peruano .............................................................................................................. 419

3.3.2.2.1 Legislacin anterior al Cdigo ................................................................................ 420 3.3.2.2.2 Cdigo Procesal Constitucional............................................................................... 422

3.3.3 Eficacia horizontal de los derechos fundamentales (amparo contra particulares) ..................... 435 3.3.3.1 Aspectos generales ......................................................................................................... 436 3.3.3.2 Experiencias comparadas ............................................................................................... 437 3.3.3.3 El caso peruano .............................................................................................................. 442

3.3.4 Actuacin inmediata de sentencia impugnada......................................................................... 443 3.3.5 Plazo de duracin del proceso ................................................................................................ 451

3.3.5.1 Plazo mximo para resolver por instancias ...................................................................... 451 3.3.5.2 Plazos segn etapas del proceso...................................................................................... 452

3.3.6 Cumplimiento de sentencias .................................................................................................. 456 3.3.6.1 Derecho al cumplimiento de resoluciones judiciales........................................................ 456 3.3.6.2 Problemas identificados ................................................................................................. 459

3.3.6.2.1 Supuestos y causas ................................................................................................. 459 3.3.6.2.2 Respuestas legales y jurisprudenciales..................................................................... 462

3.3.6.3 Mecanismos para garantizar el cumplimiento de las resoluciones judiciales..................... 470 3.3.6.3.1 Sanciones penales ................................................................................................... 470 3.3.6.3.2 Detencin o arresto civil ......................................................................................... 474 3.3.6.3.3 Multas .................................................................................................................... 476 3.3.6.3.4 Sancin administrativa ............................................................................................ 478 3.3.6.3.5 Ejecucin forzada ................................................................................................... 480 3.3.6.3.6 Informes sobre cumplimiento de sentencias ............................................................. 480


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3.3.6.4 Contenido de la parte resolutiva de la sentencia .............................................................. 481 3.3.7 Represin de actos lesivos homogneos ................................................................................. 487

3.3.7.1 Fundamentos.................................................................................................................. 488 3.3.7.2 Caractersticas de los actos lesivos cuya represin se solicita .......................................... 490 3.3.7.3 Presupuestos .................................................................................................................. 494 3.3.7.4. Desarrollo legislativo .................................................................................................... 495 3.3.7.5. Desarrollo jurisprudencial ............................................................................................. 499

3.3.8 Juez competente e instancias del proceso ............................................................................... 507 3.3.8.1 Primera instancia............................................................................................................ 508

3.3.8.1.1 Competencia en razn del territorio ......................................................................... 508 3.3.8.1.2 Competencia en razn del grado.............................................................................. 512 3.3.8.1.3 Competencia en razn de la materia ........................................................................ 514

3.3.8.2 Segunda instancia .......................................................................................................... 517 3.4.8.3 Intervencin de la Corte Suprema ................................................................................... 518 3.3.8.4 Intervencin del Tribunal Constitucional ........................................................................ 520

3.3.8.4.1 Intervencin en todos los procesos .......................................................................... 520 3.3.8.4.2 Intervencin en algunos procesos ............................................................................ 521

3.3.8.4.2.1 La experiencia de Colombia ........................................................................ 521 3.3.8.4.2.2 El caso peruano .......................................................................................... 525

3.4 Magistratura constitucional........................................................................................................ 527 3.4.1 Poder Judicial ........................................................................................................................ 527 3.4.2 Tribunal Constitucional ......................................................................................................... 530

3.4.2.1 Aspectos generales ......................................................................................................... 530 3.4.2.2 El Tribunal Constitucional en el Per ............................................................................. 533

CAPTULO 4: TUTELA PROCESAL DEL DERECHO AL MEDIO AMBIENTE

Y JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ......................... 540 4.1 Caso Salomn Linares Cornejo (STC 221-97-AA) - 1998 ......................................................... 542 4.2 Caso Cruz del Sur (STC 1202-99-AA) - 2001 ........................................................................... 544 4.3 Caso SERPAR (STC 705-2002-AA) - 2003 .............................................................................. 547 4.4 Caso Sociedad Minera y Yanacocha (STC 769-2002-AA y otra) - 2003 .................................... 550 4.5 Caso Cerro Quilish (STC 300-2002-PA) - 2003 ........................................................................ 552 4.6 Caso Depsitos Qumicos Mineros (SETC 921-2003-AA) - 2003 ............................................. 555 4.7 Caso Nextel 1 (STC 964-2002-AA) - 2003 ............................................................................... 564 4.8 Caso ruidos molestos en fbrica textil - 2004 ............................................................................ 570 4.9 Caso La Oroya (STC 2002-2006-PC) - 2006 ............................................................................ 571 4.10 Caso Proterra vs. AMBEV (Resolucin 2685-2005-PA)- 2006 ............................................... 577 4.11 Caso residuos slidos La cucaracha (STC 5270-2005-PA)2007 ......................................... 581 4.12 Caso Nextel 2 (STC 4223-2006-AA-TC) 2007 .................................................................... 587 4.13 Caso Cuenca del Mazn (STC 1206-2005-PA-TC) 2007 ..................................................... 591 4.14 Caso la Recoleta (STC 6550-2006-PA/TC) 2007 ................................................................. 603 4.15 Caso ro Chira (Resolucin 10216-2006-AA) 2008 ............................................................. 605 4.16 Caso Cerro Verde (STC 9340-2006-PA) 2008 ..................................................................... 607 4.17 Caso Cordillera Escalera (STC 3343-2007-PA) - 2009 ............................................................ 611 4.18 Caso Parque Castilla (STC 1757-2007-PA) 2009 ................................................................. 626 4.19 Caso Importacin de vehculos usados (STC 5961-2009-PA) - 2010 ....................................... 632 4.20 Caso Minera Yanacocha S.R.LTDA (RTC 1893-2009-PA)- 2011 .......................................... 637 4.21 Caso Federacin Nativa de Madre de Dios (RTC 1528-2010-PA)-2011 .................................. 642 4.22 Caso Asociacin Protectora de Animales y Reservas Ecolgicas - OTIMAK (STC 3341-2010-PA) - 2011 ..................................................................................................................................... 646 4.23 Caso Sedapal y Proyecto Interceptor Norte (RTC 5111-2008-PA) - 2011 ................................ 649 4.24 Municipalidad Distrital de Barranquita (STC 323-2011-PA) - 2011 ......................................... 657 4.25 Caso Bus Thorne y otros (RTC 1399-2011-PA) - 2011 .......................................................... 665 4.26 Caso Gobierno Regional del Cusco y otro (STC 1939-2011-PA) - 2011 .................................. 669 4.27 Caso Dragas Mineras (STC 0316-2011-PC) - 2012 ................................................................. 679


6

CONCLUSIONES................................................................................................... 684 Sobre el derecho al medio ambiente ............................................................................................... 685 Sobre el derecho a la proteccin judicial de los derechos fundamentales.......................................... 695 Sobre el proceso de amparo, sus aspectos generales y problemas identificados ................................ 700 Sobre la tutela procesal del derecho al medio ambiente en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...................................................................................................................................................... 722

BIBLIOGRAFA .................................................................................................... 737


7

INTRODUCCIN


8

1. Preliminar

1.1 Origen del trabajo de investigacin

El presente trabajo contiene la Tesis para obtener el grado acadmico de Doctor en

Derecho por la Escuela de Posgrado de la Pontificia Universidad Catlica del Per, que

se empez a desarrollar en los cursos del Doctorado Seminario de Tesis 1 y

Seminario de Tesis 2, en los semestres acadmicos 2010-1 y 2010-2, respectivamente,

y que estuvieron bajo la direccin de los docentes Csar Fernndez Arce, Mario Castillo

Freyre y Julio Durand Carrin. Durante ambos cursos se perfil el tema central de la

investigacin y se avanz en su contenido de forma considerable, dado que este era un

requisito para la aprobacin del curso. El contenido de la investigacin fue enriquecido

con los comentarios de los docentes y los dems compaeros participantes del

Seminario.

El hecho que durante ambos cursos del Doctorado y el posterior desarrollo del trabajo se

haya mantenido el objetivo de la investigacin, ratifica que la eleccin del tema, el

planteamiento del problema y la formulacin de la hiptesis resultan consistentes como

para el desarrollo de un trabajo de investigacin a nivel doctoral.

1.2 Orientacin del trabajo de investigacin

El presente trabajo de investigacin es reflejo tambin de las actividades del autor

desarrolladas a nivel profesional y como docente universitario en las materias de

Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional, tanto en la Pontificia


9

Universidad Catlica del Per como en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Como resultado de estas actividades se ha podido constatar la necesidad de elaborar

textos de anlisis con una visin crtica de las instituciones constitucionales, en

particular los derechos fundamentales, y procesales, con miras a formular afirmaciones

y propuestas que encuentren sustento en la realidad jurdico-constitucional del pas. Por

ello, el trabajo refleja un estilo personal de anlisis, evidenciado en trabajos de

investigacin previos, incluida la tesis sustentada para obtener el grado acadmico de

Magster en Derecho Constitucional. Se ha optado, por lo tanto, por una perspectiva

terica y metodolgica que facilite la comprensin de los temas en atencin a los

objetivos de la investigacin, con el debido rigor acadmico que exige una tesis

doctoral.

Del mismo modo, esta tesis contina nuestra trayectoria a favor del desarrollo de esta

modalidad de investigacin, que anteriormente empleamos para la obtencin del Ttulo

de Abogado1 como del grado acadmico de Magster en Derecho Constitucional2.

2. Planteamiento del problema

Para plantear un problema de investigacin se deben tomar en cuenta tres elementos

relacionados entre s: el objetivo de la investigacin, las preguntas de la investigacin y

la justificacin del estudio (Hernndez, Fernndez y Baptista 2003: 13).

1 La tesis sustentada para obtener el Ttulo de Abogado fue La aplicacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional del Per (Lima, Pontificia Universidad Catlica del Per, 2006). 2 La tesis sustentada para obtener el grado acadmico de Magster fue Libertad de expresin: fundamentos y lmites a su ejercicio (Lima, Pontificia Universidad Catlica del Per, 2009). Esta tesis fue posteriormente publicada en el ao 2012.


10

2.1 Objetivo de la investigacin

La presente investigacin tiene por objetivo analizar si el proceso de amparo en el Per

constituye un mecanismo de proteccin judicial efectivo del derecho fundamental al

medio ambiente. Este objetivo se enmarca dentro de los criterios que deben ser

observados para plantear un problema de investigacin, cuales son: i) la existencia de

dos o ms variables, y, ii) la posibilidad de prueba emprica (Hernndez, Fernndez y

Baptista 2003: 10-11).

En el caso de nuestra investigacin, se contemplan dos variables. La primera est

constituida por las caractersticas esenciales del proceso de amparo para que pueda ser

calificado como un mecanismo efectivo de proteccin de derechos fundamentales. La

segunda es el anlisis, a propsito de casos concretos y emblemticos que han llegado a

conocimiento del Tribunal Constitucional peruano, sobre la efectividad del amparo para

la resolucin de controversias relacionadas con el mencionado derecho fundamental.

Asimismo, esta investigacin puede ser analizada empricamente, es decir, a partir de

datos de la realidad, pues la investigacin tiene como uno de sus componentes centrales

el anlisis de las decisiones emitidas por el Tribunal Constitucional del Per respecto a

controversias relacionadas con la proteccin del derecho al medio ambiente a travs del

proceso amparo.


11

2.2 Pregunta de la investigacin

La pregunta central de la investigacin es la siguiente: el proceso de amparo constituye

en el Per un mecanismo efectivo de proteccin del derecho fundamental al medio

ambiente equilibrado y adecuado reconocido en el artculo 2, inciso 22, de la

Constitucin Poltica?

2.3 Justificacin del estudio

Para explicar la justificacin del estudio seguiremos los siguientes criterios: la

conveniencia del estudio, su relevancia social, las implicaciones prcticas, el valor

terico y la utilidad metodolgica (Hernndez, Fernndez y Baptista 2003: 15).

2.3.1 Conveniencia

En las ltimas dcadas se ha desarrollado un particular inters por parte de los Estados

en adoptar medidas orientadas a garantizar el medio ambiente. Entre tales medidas se

encuentra el reconocimiento constitucional del derecho al medio ambiente, y el

establecimiento de mecanismos orientados a su proteccin, tanto en sede administrativa,

penal como constitucional. En el caso peruano, recin en los ltimos aos se ha podido

constatar una interesante actividad de los litigantes para plantear a travs de los

procesos constitucionales controversias orientadas a la proteccin del derecho al medio

ambiente. A propsito de las demandas presentadas y de las respuestas dadas a nivel de

las diferentes instancias jurisdiccionales, incluyendo al Tribunal Constitucional, se han


12

identificado diversos temas de inters para el anlisis, en particular si realmente resulta

eficaz la tutela procesal que se ofrece a travs del proceso de amparo, tanto a partir del

marco normativo que regula sus instituciones, como de la forma en que las mismas son

aplicadas por los operadores jurdicos.

El presente trabajo se enmarca dentro de esta perspectiva pues, a partir de las sentencias

emitidas por el Tribunal Constitucional peruano, busca analizar el desarrollo

jurisprudencial del proceso constitucional de amparo con relacin a la proteccin del

derecho al medio ambiente.

La inquietud acadmica por estudiar este tema surgi como consecuencia de una

revisin preliminar de las sentencias del Tribunal sobre este tema, a propsito de

diversas actividades docentes y profesionales, que permiti identificar problemas

relacionados con el uso de las instituciones del proceso constitucional de amparo para

proteger el derecho al medio ambiente, los que se vuelven ms graves si tomamos en

cuenta que nos estamos refiriendo al supremo intrprete de la Constitucin, cuyas

decisiones constituyen lineamientos jurisprudenciales a ser observados en forma

obligatoria por los dems rganos jurisdiccionales del Estado.

En consecuencia, la utilidad de la investigacin puede ser vista desde tres mbitos. En

primer lugar, busca analizar la labor jurisprudencial desempeada en materia de

proteccin de uno de los derechos fundamentales de mayor importancia en la

actualidad. En segundo lugar, la jurisprudencia a analizar ser la del Tribunal

Constitucional, rgano que es considerado como el supremo intrprete de la

Constitucin y cuyas decisiones constituyen precedente de observancia obligatoria para


13

todos los dems tribunales del pas. Finalmente, el trabajo se centra en el anlisis de

jurisprudencia en materia constitucional, dada su trascendencia como fuente del

Derecho en nuestro ordenamiento jurdico.

2.3.2 Relevancia social

El derecho al medio ambiente es un derecho fundamental reconocido en la Constitucin

peruana de 1993 y los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado

peruano. Se trata de un derecho indispensable para el desarrollo de la sociedad en su

conjunto, que tiene una trascendencia que va ms all del mbito individual, en atencin

a su dimensin esencialmente colectiva. Dado este doble carcter, debe ser objeto de

una proteccin jurisdiccional adecuada ante cualquier tipo de amenaza o violacin.

La importancia de este derecho se ve reforzada, adems, por la invocacin constante

que desde hace algunos aos se viene realizando en diferentes zonas del pas respecto a

actos concretos que estaran afectando el medio ambiente, relacionados con

determinadas actividades econmicas, situacin que ha dado lugar a diversos conflictos

sociales. Ante ello, la posibilidad de evitar o reducir estos conflictos con

pronunciamientos oportunos por parte de las autoridades judiciales ante las demandas

que se presenten es una posibilidad que no puede ser descartada, aunque para ello se

hace necesario evaluar las verdaderas razones que impiden que en los hechos esto

ocurra, en gran medida por los problemas identificados en el desarrollo del proceso

constitucional de amparo.


14

2.3.3 Implicancias prcticas

La evaluacin sobre el desarrollo de los procesos de amparo para la proteccin del

derecho al medio ambiente tiene una importante implicancia prctica. Si tales procesos

no resultan efectivos e idneos, cabe concluir que el derecho al medio ambiente carece

de una tutela procesal adecuada en el pas ante acciones u omisiones que sean contrarias

a su contenido.

Por eso, este trabajo pretende identificar los problemas presentes en el desarrollo del

proceso constitucional de amparo para la tutela del derecho al medio ambiente y que

podran dejar sin una efectiva proteccin dicho derecho. En caso afirmativo, se

plantearn recomendaciones para que tal situacin pueda ser revertida, de modo tal que

se lleve a cabo una mejora en la tutela jurisdiccional del mismo, sea a travs de

modificaciones normativas o de cambios en la forma en que las autoridades

jurisdiccionales aplican las normas de alcance procesal vigentes.

2.3.4 Valor terico

En el Per, son pocos los trabajos de investigacin que analizan el desarrollo de los

procesos constitucionales con relacin a algn derecho en particular en nuestro caso,

respecto al medio ambiente-, a partir del cual se deduzcan los aspectos positivos o

negativos sobre tales procesos. En consecuencia, consideramos que nuestro trabajo

podra servir de referencia para el desarrollo de posteriores investigaciones en una

similar lnea de anlisis, que tome como referencia no slo el estudio de la legislacin


15

procesal constitucional (aspecto formal) sino tambin la evaluacin concreta sobre el

desarrollo de tales procesos en la realidad, a partir de casos resueltos por las ms altas

instancias jurisdiccionales.

2.3.5 Utilidad metodolgica

Este trabajo ha sido realizado en base a un mtodo que no es extrao en el campo de la

investigacin jurdica, pero que s resulta novedoso en el mbito de las investigaciones

nacionales sobre la jurisprudencia de los procesos constitucionales de defensa de

derechos fundamentales. Si bien su objetivo central es el anlisis de la efectividad del

proceso constitucional de amparo, esta investigacin puede servir de referencia para

trabajos que se realicen ms adelante sobre el desarrollo de este proceso para la tutela de

derechos distintos al medio ambiente.

3. Marco terico, referencial o conceptual

Este marco implica exponer la perspectiva de anlisis, las teoras, las investigaciones y

los antecedentes que se consideren vlidos y necesarios para perfilar el estudio.

Comprende dos etapas: a) la revisin de la literatura existente y, b) el desarrollo de una

perspectiva terica o la adopcin de una teora en particular (Hernndez, Fernndez y

Baptista 2003: 22-23).

Como premisa para el desarrollo del marco terico, corresponde sealar que este trabajo

de investigacin se ubica en el campo de los estudios de Derecho, en particular de las

ramas denominadas Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional, cuyo


16

objeto de estudio, respectivamente, son los derechos e instituciones reconocidas como

las bases fundamentales de un Estado, y los procesos constitucionales. Entre esos

derechos se encuentra el medio ambiente equilibrado y adecuado y, entre esos procesos,

el amparo. Esta tesis, por lo tanto, refleja la importancia de conocer aspectos sustantivos

relacionados con los derechos fundamentales, para evaluar la eficacia de los

mecanismos procesales previstos para su proteccin.

3.1 Revisin de la literatura existente

La bsqueda de informacin relacionada con nuestro tema de investigacin se centr en

las siguientes fuentes: libros, artculos de publicaciones seriadas, tesis y sentencias del

Tribunal Constitucional del Per.

3.1.1 Libros y artculos de revistas

La revisin de estas fuentes ha tenido por objetivo ubicar textos que aborden

principalmente las siguientes materias: el contenido del derecho al medio ambiente y el

proceso constitucional de amparo. Buena parte de estas fuentes fue ubicada en la

Biblioteca Central de la Pontificia Universidad Catlica del Per y en diversas pginas

web que contienen textos completos de libros y revistas.

Sobre el contenido del derecho al medio ambiente desde una perspectiva constitucional,

lo que ms existe son artculos del derecho comparado. A nivel nacional la literatura es

casi inexistente. Si bien existen trabajos sobre Derecho Ambiental, la referencia en estos


17

al anlisis del citado derecho con un enfoque propio del Derecho Constitucional es

escasa.

En cuanto al proceso de amparo la realidad es otra, pues se trata de un proceso que ha

sido desarrollado de forma amplia en el derecho comparado (en especial Argentina,

Colombia, Espaa y Mxico). A nivel nacional, su desarrollo se ha dado ms respecto a

temas generales, como sus objetivos y principales caractersticas.

3.1.2 Tesis

No fue identificada ninguna tesis nacional sobre Derecho Constitucional relacionada

con el derecho al medio ambiente. Por el contrario, se identificaron algunos trabajos

relacionados con el proceso de amparo, en especial a nivel de pregrado.

Sin embargo, s fueron ubicadas tesis relacionadas con el Derecho Ambiental, que han

sido empleadas para el anlisis de determinados temas, como los principios aplicables

para el estudio de esta disciplina y el desarrollo del Derecho Internacional en torno al

medio ambiente.

3.1.3 Sentencias del Tribunal Constitucional

Se revisaron sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional del Per entre los aos

1996 y 2012, disponibles en diversos compendios jurisprudenciales y en la pgina web

del Tribunal. Como consecuencia de esta revisin se identific un conjunto de

decisiones emblemticas sobre controversias relacionadas con el derecho al medio


18

ambiente, que constituyeron la base para el anlisis del desarrollo del proceso de

amparo respecto al tema central de nuestra investigacin. Se ha buscado ser selectivo,

por lo que este trabajo no debe ser visto como orientado a dar cuenta de todos los fallos

del Tribunal sobre el medio ambiente sino slo sobre aquellos que trataron temas de

especial importancia o que establecieron criterios que posteriormente fueron seguidos

por otras sentencias, o que permiten identificar los problemas centrales que aborda esta

investigacin.

3.2 Perspectiva terica

A continuacin presentamos el enfoque terico de los principales temas que son

desarrollados en nuestro trabajo de investigacin.

a) Contenido del derecho al medio ambiente

El anlisis de la proteccin de los derechos fundamentales a travs del proceso

constitucional de amparo requiere de la previa comprensin y conocimiento de los

conceptos jurdico-constitucionales relacionados con estos derechos, los cuales se

aplican de forma general para todos ellos, con las particularidades relacionadas con su

contenido especfico. En atencin a ello, de forma previa al estudio del proceso de

amparo como mecanismo de tutela del derecho al medio ambiente, corresponde

identificar las caractersticas principales de este derecho, lo cual permitir un mejor

anlisis de los alcances y limitaciones del amparo.


19

En cuanto a la dogmtica sobre derechos fundamentales, hemos optado por identificar

los temas ms relevantes para nuestra investigacin. Desde una perspectiva terica,

reconocemos el derecho al medio ambiente como un derecho fundamental, cuyo

sustento es el principio de solidaridad, respecto al cual existen obligaciones especficas

de los Estados, cuales son las de respeto y garanta. A diferencia de otros derechos, no

consideramos apropiado emplear el concepto de lmites o restricciones al ejercicio del

medio ambiente, en particular porque no se trata en s de un derecho que se ejerce,

aunque es bueno sealar que tampoco existe mucha claridad en cuanto a sus reales

alcances.

Con este enfoque, nuestro trabajo de tesis doctoral constituye uno de los primeros

esfuerzos realizados a nivel nacional para desarrollar el derecho al medio ambiente a

partir de las categoras o conceptos desarrollados desde la teora general de los derechos

fundamentales.

b) Fundamentos del proceso de amparo

El estudio de toda institucin jurdica debe empezar por identificar sus fundamentos, es

decir, las razones que justifican su importancia y el reconocimiento especial que recibe

en un ordenamiento jurdico. En el caso del proceso de amparo, su estudio y anlisis no

puede partir de considerarlo simplemente como uno de los procesos reconocidos en los

textos constitucionales. Se requiere poner especial atencin a las teoras que se han

elaborado respecto a sus fundamentos. Sin embargo, esta no es una labor sencilla debido

a que la doctrina, tanto nacional como comparada, ha prestado poca atencin a este

tema. Por ello, uno de los objetivos de nuestra investigacin se orienta a identificar el


20

fundamento de este proceso constitucional, que a nuestra consideracin lo constituye el

derecho fundamental a la proteccin judicial de derechos fundamentales, reconocido

principalmente a travs de la jurisprudencia constitucional y en el derecho internacional

de los derechos humanos.

En este sentido, consideramos que uno de los aportes de nuestra investigacin doctoral

lo constituye proponer a nivel de la doctrina nacional un planteamiento sobre los

fundamentos del proceso de amparo, que vaya ms all de las menciones generales que

se suelen plantear en torno a su carcter excepcional o subsidiario.

c) El amparo como proceso constitucional

El proceso de amparo es un proceso constitucional que tiene por finalidad la proteccin

de los derechos fundamentales frente a actos lesivos (acciones u omisiones) que los

amenazan o vulneran. En atencin a su objetivo, debe reunir determinadas

caractersticas, como ser idneo y efectivo, que incluso han sido reconocidas a nivel de

los rganos internacionales de proteccin de los derechos humanos.

El estudio de las instituciones procesales del amparo se realiza dentro de la disciplina

conocida como Derecho Procesal Constitucional. Sin embargo, la denominacin de la

misma no debe llevar a pensar que el amparo tiene que ser estudiado nicamente desde

la perspectiva del Derecho Procesal o la Teora General del Proceso, pues para su

adecuada comprensin requiere un enfoque de anlisis a partir del Derecho

Constitucional. Por ello, en el presente trabajo nos adscribimos a la tesis del Derecho

Procesal Constitucional como Derecho Constitucional concretizado, en tanto


21

entendemos que los procesos constitucionales tiene un objetivo sustentando en la

defensa de los derechos fundamentales, sin cuya cabal comprensin resulta imposible el

estudio y comprensin del amparo como proceso constitucional.

d) Tendencias jurisprudenciales del Tribunal Constitucional

El reconocimiento de la importancia de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en

materia de proteccin de los derechos fundamentales constituye una premisa esencial

para este trabajo. En aquellos pases en donde los tribunales constitucionales han estado

a la altura de las exigencias de la realidad, su labor en este campo ha sido decisiva. En el

Per, esta importante presencia slo ha empezado a sentirse desde mediados del ao

2002, cuando las decisiones del Tribunal empezaron a contar con un anlisis jurdico

respaldado en modernos criterios de interpretacin de la Constitucin y los derechos

fundamentales.

Esto ha dado lugar a un especial inters en el estudio de la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional, aunque el nmero de artculos de anlisis no concuerda con el nmero

de decisiones emitidas y los temas de importancia desarrollados por el Tribunal.

Adems, estos trabajos suelen estar referidos a casos particulares, sin que existan

evaluaciones globales sobre el razonamiento jurdico empleado por el supremo

intrprete de la Constitucin a propsito de un tema en particular, que comprenda

adems el anlisis de las sentencias emitidas en un perodo de tiempo determinado.

Desde esta perspectiva, no es posible afirmar que haya una perspectiva terica en el

mbito nacional que, a partir de evaluar la tendencia jurisprudencial del Tribunal


22

Constitucional, llegue a conclusiones sobre la relacin entre los procesos

constitucionales y los derechos fundamentales.

4. Hiptesis de trabajo

En trminos generales, las hiptesis nos indican lo que estamos buscando o tratando de

probar y pueden definirse como explicaciones tentativas del fenmeno investigado

formulado a manera de proposiciones (Hernndez, Fernndez y Baptista 2003: 76).

Tomando en consideracin esta premisa y a partir de los objetivos y las preguntas de la

investigacin que hemos explicado, nuestra hiptesis de trabajo es la siguiente:

El proceso constitucional de amparo en el Per presenta un conjunto de problemas,

identificables a nivel normativo y a travs del desarrollo de la jurisprudencia, que

impiden que a travs del mismo se pueda obtener una tutela judicial efectiva del derecho

fundamental al medio ambiente equilibrado y adecuado.

5. Marco metodolgico

A continuacin describiremos las siete (7) etapas de desarrollo de nuestra investigacin:

i. Identificacin del contenido del derecho fundamental al medio ambiente

equilibrado y adecuado: Esta etapa permiti identificar los elementos que

conforman el contenido constitucionalmente protegido del derecho al medio

ambiente. Para tal efecto se utilizaron libros y artculos de revista relacionados

con la teora general sobre derechos fundamentales y con el tema especfico del

derecho al medio ambiente.


23

ii. Identificacin de los fundamentos del proceso constitucional de amparo: Esta

etapa permiti identificar la informacin esencial para explicar los fundamentos

del mencionado proceso, como lo es el derecho a la proteccin judicial de los

derechos fundamentales. Para tal efecto se utiliz normativa, doctrina y

jurisprudencia, tanto nacional como comparada.

iii. Identificacin de las fuentes para el estudio del proceso de amparo: Esta etapa

permiti identificar el contenido de tales fuentes, su relevancia para el anlisis

del proceso, as como el papel que corresponde a la Constitucin, la legislacin

y la jurisprudencia en torno a la tutela de los derechos fundamentales a travs del

amparo. Del mismo modo, se pudo evaluar si a nivel de las fuentes formales del

Derecho existe algn desarrollo particular sobre la proteccin del medio

ambiente a travs del proceso de amparo.

iv. Identificacin de las principales instituciones procesales relacionadas con la

tutela del derecho al medio ambiente a travs del proceso de amparo: Entre

tales instituciones se encuentran los presupuestos procesales, la legitimacin

activa, los mecanismos para el cumplimiento de las sentencias, entre otros. Para

identificar estas instituciones se utiliz la doctrina y legislacin nacional y

comparada y, de modo particular, la jurisprudencia. Por ello, en el presente

trabajo no se analizan todas las instituciones relacionadas con el proceso de

amparo, pues ello escapa a los objetivos de la investigacin, sino slo aquellas

que presentan una especial relevancia para la tutela procesal del derecho al

medio ambiente.


24

v. Identificacin de las decisiones del Tribunal Constitucional relacionadas con la

proteccin del derecho al medio ambiente a travs del proceso constitucional de

amparo: De la revisin de la jurisprudencia del Tribunal, se encontraron

diversos casos que justifican y han motivado- el desarrollo de esta

investigacin. Para esta etapa de la investigacin se utiliz la informacin

disponible sobre la jurisprudencia del Tribunal, tanto en su propia pgina web

como en compendios jurisprudenciales.

vi. Anlisis de las sentencias seleccionadas del Tribunal Constitucional en materia

de proteccin del derecho al medio ambiente a travs del proceso constitucional

de amparo: Este anlisis se realiz a partir de los fundamentos del proceso de

amparo, sus fuentes y principales instituciones, previamente analizados en

etapas anteriores. A propsito de las sentencias seleccionadas se ha buscado

tambin identificar informacin sobre los hechos concretos que dieron lugar a la

controversia, de modo tal que ello permita comprender los reales alcances de

una sentencia respecto a problemas que tienen una singular complejidad.

vii. Identificacin de las conclusiones de la investigacin: Sobre la base de la

informacin recopilada y analizada en las etapas anteriores, se procedi a

determinar las conclusiones del trabajo de investigacin.


25

6. Estructura del trabajo

Tomando como base el objetivo central y la hiptesis de trabajo de la investigacin, sta

se encuentra dividida en cuatro captulos3.

Como corresponde, antes de evaluar la proteccin judicial de un derecho, se debe

conocer el contenido del mismo. Desde esta perspectiva, el Captulo 1 est dedicado al

anlisis del fundamento y contenido del derecho al medio ambiente, reconocido en el

artculo 2 inciso 22 de la Constitucin de 1993, en la perspectiva de evaluar en qu

casos procede interponer una demanda de amparo para garantizar su proteccin,

tomando en consideracin los presupuestos procesales que deben ser observados en este

proceso.

En el Captulo 2 se aborda el contenido y alcance del derecho fundamental a la

proteccin judicial de los derechos fundamentales, que constituye el fundamento de los

procesos constitucionales de defensa de tales derechos. En este captulo se describen los

fundamentos del mencionado derecho, su reconocimiento constitucional e internacional,

as como se identifican los actos lesivos ms frecuentes a su ejercicio y se analiza la

jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre la materia. Es objetivo de esta segunda

parte demostrar que el proceso de amparo, as como el hbeas corpus y el hbeas data,

constituyen una manifestacin o concretizacin del derecho a la proteccin judicial de

los derechos fundamentales, por lo que deben cumplir determinadas caractersticas, de

3 En el esquema original de la investigacin, expuesto en las primeras sesiones del Curso Seminario de Tesis 1, el trabajo estaba estructurado nicamente en dos captulos. En el trabajo final de dicho curso, qued en claro que el trabajo deba ser dividido en cuatro, para una mejor delimitacin de los temas a tratar.


26

modo tal que resulten adecuados y eficaces para alcanzar dicha proteccin, perspectiva

desde la cual debe ser analizado todo el marco normativo y jurisprudencial que

desarrolla tales procesos.

Luego de haber explicado los fundamentos constitucionales del proceso de amparo, en

el Captulo 3 se analizan las principales instituciones de dicho proceso, de modo

particular aqullas que permitirn en el siguiente captulo evaluar el grado de tutela

procesal que a travs del mismo se otorga al derecho al medio ambiente. Por ello, el

captulo se centra en evaluar el marco normativo y jurisprudencial actualmente existente

sobre determinadas instituciones procesales.

Tomando en cuenta lo anterior, en el Captulo 4 se evala el grado de tutela procesal

que recibe el derecho al medio ambiente en nuestro pas a travs del proceso de amparo.

Para tal efecto, se toman como referencia las decisiones seleccionadas del Tribunal

Constitucional que se relacionan con este derecho.

Como corresponde, el trabajo finaliza con la presentacin de nuestras conclusiones

sobre la investigacin realizada y la relacin de la bibliografa empleada.

Lima, 18 de agosto del 2012


27

CAPTULO 1: DERECHO AL MEDIO AMBIENTE


28

El objetivo del presente trabajo de investigacin es analizar la proteccin constitucional

del derecho al medio ambiente a travs del proceso constitucional de amparo. Sin

embargo, de forma previa al estudio de la relacin entre este proceso y el citado derecho

es importante aproximarnos a los aspectos centrales de este ltimo, pues como se

expondr en los siguientes captulos, las particularidades que el amparo presenta para su

proteccin guardan relacin con su contenido, que a comparacin de otros derechos, no

resulta del todo claro y preciso. Por ello, en el presente captulo se realizar una

presentacin sobre los fundamentos y contenido del derecho al medio ambiente, su

reconocimiento nacional e internacional, y las obligaciones del Estado relacionadas con

su respeto y garanta.

1.1 Fundamentos y generaciones de derechos fundamentales

Las expresiones derechos fundamentales o derechos humanos son empleadas para hacer

referencia a un conjunto de derechos de particular importancia, esenciales para el

desarrollo del ser humano como tal y en colectividad. Se trata de facultades e

instituciones que concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad

humanas (Prez Luo 1995: 48).

El estudio de los derechos fundamentales debe empezar por identificar sus fundamentos,

labor que no es sencilla pues no existe una posicin uniforme en torno a qu se entiende

como tales y porque esta materia ha sido abordada desde diferentes disciplinas, como

por ejemplo, la Filosofa del Derecho, e incluso el propio Derecho Constitucional, lo

que ha dado lugar a la elaboracin de diversas teoras, siendo las ms reconocidas la

iusnaturalista, la historicista, la pragmtica y la positivista.


29

La teora iusnaturalista sustenta los derechos humanos en la naturaleza del ser humano:

Esta teora sostiene la existencia de un derecho natural, consistente en un ordenamiento

universal que se deduce de la naturaleza humana, de donde se derivan derechos

naturales como facultades que ostentan la persona como reflejo de un cierto orden

normativo natural (Nogueira 2003: 11). Al explicarse los alcances de esta teora, se

suelen emplear las expresiones derechos naturales y derechos morales:

Los derechos naturales se enmarcan en el iusnaturalismo del siglo VIII y se caracterizan

por ser una forma de limitacin del poder soberano sobre la base de ciertos derechos

universales, inalienables e imprescriptibles, vinculados a la persona y anteriores a la

vida en sociedad. Se trata de derechos con pretensiones de universalidad e

independientes de su consagracin positiva. Los derechos morales, por su parte, se han

utilizado principalmente dentro de la cultura anglosajona en la segunda mitad del siglo

XX. Se caracterizan por ser una forma de limitacin del poder soberano de las mayoras,

recurriendo a la idea de derechos anteriores fundados en principios morales vlidos. Los

derechos morales se distinguen de los naturales en su reconocimiento y proteccin por

medio de estipulaciones constitucionales. Por tanto, son derechos que la Constitucin

convierte en jurdicos, en cambio, los derechos naturales se fundan en cuestiones meta-

jurdicas (fe, razn, entre otros) y no en normas jurdicas. (Nash 2010: 66)

Por su parte, la teora historicista establece como fundamento de los derechos humanos

su reconocimiento o aceptacin histrica, que se da de forma progresiva a lo largo de

diversos procesos:

En esta concepcin los derechos humanos manifiestan un carcter variable y relativo a

cada contexto histrico que las personas tienen de acuerdo con el desarrollo de una

determinada sociedad. Ello genera dos consecuencias claramente distinguibles: a) Los

derechos son histricos, variables y relativos, y b) Los derechos tienen un origen social,

son el resultado de la evolucin y desarrollo de la sociedad. El fundamento de los

derechos humanos, de acuerdo con esta concepcin no se encuentra en la naturaleza


30

humana, sino en las necesidades sociales y las posibilidades de darles satisfaccin en la

sociedad. (Nogueira 2003: 40)

De otro lado, la teora pragmtica centra el fundamento de los derechos fundamentales

en la necesidad de su proteccin, siendo Bobbio uno de los pensadores ms

reconocidos de esta tendencia:

Bobbio dice que no puede haber un fundamento absoluto de derechos que son

histricamente relativos. El problema que se nos presenta aade- no es filosfico, sino

jurdico, y en sentido ms amplio, poltico. Para Bobbio, no se trata tanto de saber

cules y cuntos son los derechos humanos, ni cul es su naturaleza o fundamento, o si

son derechos naturales o histricos, absolutos o relativos, sino cul es el modo ms

seguro para garantizarlos, y para impedir que, a pesar de las declaraciones solemnes,

sean violados continuamente. (Bidart Campos 1989: 97)

Sin dejar de reconocer que desde una perspectiva filosfica difcilmente existir un

consenso sobre los fundamentos de los derechos fundamentales, Bidart Campos opta

por buscar una armona entre los enfoques filosficos y los prcticos:

Lo que tal vez deba lograrse, para pacificar la inquietante discusin filosfica, sea una

conciliacin emprica: que desde una u otra postura, con uno u otro fundamento, se

coincida en que el hombre es sujeto de esos derechos (se podra decir que el hombre es

su fundamento?) y que el rgimen poltico debe darles vigencia sociolgica en un

Estado democrtico. Aqu se centrara el acuerdo de base, sin que fuera necesario

arribar a l desde un mismo y comn fundamento filosfico tan difcil de convocar

unanimidades. (Bidart Campos 1989: 98)

En la teora positivista, los derechos humanos encuentran su fundamento en su

reconocimiento en un ordenamiento normativo. Se trata de una perspectiva en donde el

componente jurdico adquiere especial relevancia:


31

Positivista es toda filosofa que considera justo lo que est de acuerdo con la norma

establecida positivamente.

El positivismo sostiene que los derechos fundamentales son los que deciden la voluntad

del poder, aquellos que sea cual fuere su contenido se designan como derechos

fundamentales. El positivismo centra su fundamento exclusivo en el Estado o en el

derecho estatal, o en la voluntad del poder estatal (voluntad de los gobernantes).

Aqu no hay fundamento en la naturaleza humana, no hay valores, no hay tica, no hay

ideal de derecho, como seala Bidart Campos. (Nogueira 2003: 41)

En el mbito de las teoras positivistas encontramos el uso de expresiones como

derechos pblicos subjetivos y libertades pblicas:

La expresin derechos pblicos subjetivos se enmarca en la Alemania del siglo XIX,

concretamente en el proceso de construccin de un Estado liberal. Son concebidos como

prerrogativas que conceden las leyes y tienen como objetivo limitar el poder estatal

(funcionarios dependientes del Estado) estableciendo ciertos lmites donde el individuo

no puede ser afectado. Las libertades pblicas, por otra parte, surgen en el debate de

Francia post revolucionaria con una clara dimensin positivista. Se caracterizan por

limitar a las mayoras, estableciendo en la legislacin ciertos derechos de autonoma,

esto es, mbitos exentos de la intervencin estatal que permiten el libre

desenvolvimiento individual. (Nash 2010: 66)

Cada una de las teoras mencionadas ha conocido diferentes ramificaciones y autores,

por lo que no es extrao que en ocasiones los fundamentos de los derechos

fundamentales aparezca como un tema confuso y de poca utilidad para la defensa

efectiva de tales derechos. Para muestra de ello se puede citar el caso de la teora

iusnaturalista, que comprende diversas tendencias:

Una primera corriente iusnaturalista ontolgica, que puede denominarse tambin

aristotlico-tomista o teolgica y que incluye el neotomismo contemporneo; la segunda


32

constituye el iusnaturalismo racionalista y del contrato social, incluyendo las

concepciones neocontractualistas; y una tercera corriente que puede considerarse como

iusnaturalismo deontolgico, tico o axiolgico. (Nogueira 2003: 11)

Los fundamentos de los derechos humanos no constituyen un tema estrictamente

jurdico, pero s una premisa importante para los operadores jurdicos en el mbito de

los procesos judiciales relacionados con la tutela de estos derechos, en particular cuando

deben ser ponderados entre s o con otros bienes jurdico-constitucionales. La

preferencia que en algunos casos adquiere un derecho cuando entra en conflicto con

otros puede estar justificada en algunas de las teoras que hemos reseado. Puede

citarse, a modo de ejemplo, las dificultades que se han presentado en el caso de la tutela

de los derechos sociales, cuya positivacin en normas constitucionales e internacionales

no se ha dado con la misma rapidez que en el caso de los derechos civiles, generndose

adems dudas en cuanto a su proteccin en sede judicial:

Pueden decirse que estn fundamentados aquellos derechos en cuyo favor operan

poderosas razones morales [] Y sin embargo, puede ocurrir que a la hora de proceder

a su positivacin, nos encontremos con serias dificultades; puede ocurrir que existan

poderosas razones de tipo econmico, normalmente basadas en la nocin de eficiencia,

que desaconsejen la positivacin de algunos derechos, por no ser incluso la mejor forma

de procurar proporcionar el bien garantizado por el derecho (Gonzlez Amuchastegui

1991: 50)

Junto con los fundamentos de los derechos fundamentales, aplicables de forma general a

todos ellos, existen tambin teoras especficas aplicables a algunos de ellos. As por

ejemplo, en el caso de la libertad de expresin, el acceso a la informacin pblica o los

derechos polticos, su relacin con el desarrollo de un sistema democrtico sirve de


33

sustento al reconocimiento de su importancia, lo cual se enmarca dentro de la teora

democrtica de los derechos fundamentales.

En esta misma lnea expositiva sobre los fundamentos de los derechos fundamentales

corresponde hacer referencia a los principios que han servido para sustentar las

denominadas generaciones de derechos. Si bien se trata de una clasificacin

bsicamente orientadora y pedaggica, resulta de utilidad para el objetivo de esta

seccin de la investigacin. En este sentido, corresponde recordar que la libertad fue el

principio bsico orientador de los denominados derechos de primera generacin

(derechos civiles y polticos), mientras que la igualdad lo fue de los de segunda

generacin (derechos sociales), as como la solidaridad lo es de los que actualmente se

conocen como derechos de tercera generacin, difusos o colectivos, entre los cuales se

encuentra el derecho al medio ambiente, junto con el derecho al patrimonio histrico, a

la paz, al desarrollo, etc.

En el caso del derecho al medio ambiente, su estudio y anlisis no puede partir de

considerarlo simplemente como uno de los varios derechos fundamentales reconocidos

en los textos constitucionales. Se requiere poner especial atencin a sus fundamentos,

de modo tal que puedan comprenderse las razones por las que, ante un conflicto con

otros derechos o bienes constitucionalmente protegidos, la decisin que se adopte estar

guiada decisivamente por su particular importancia en un Estado constitucional. Sobre

la complejidad de este tema se ha sealado:

La afirmacin de que, a partir de su inclusin en algunas de las ms recientes

Constituciones, constituira un autntico derecho fundamental, delimitable en

consecuencia desde perspectivas estrictamente jurdicoconstitucionales, debe en primer


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lugar ser matizada si recordamos que, en la prctica, y pese a su reconocimiento

constitucional, es un derecho de configuracin legal []. La afirmacin de que, al estar

tipificado en el Cdigo Penal el concepto de delito ecolgico, estaramos ante un

fenmeno jurdico que debe incluirse dentro de los parmetros del Derecho Penal,

adolece de una inevitable insuficiencia ante las considerables dosis de actividad de

gestin administrativa que conlleva en la prctica. Y la afirmacin de que, al tratarse de

un derecho en ltimo trmino atribuido a la responsabilidad inmediata de los poderes

pblicos, constituira una ms de las reas de expansin del derecho administrativo,

olvida su considerable proyeccin en mbitos privados y/o mercantiles, e incluso su

implcita dimensin en un cierto sentido post-intervencionista. Y por supuesto, su

proyeccin hacia fuera, es decir, hacia el entorno exterior del propio sujeto,

desbordando el marco limitado del principio de autonoma de la voluntad privada,

dificulta su comprensin como un estricto derecho civil o privado. [] (Porras Nadales

2001:144)

El derecho al medio ambiente ha sido abordado principalmente en funcin a su

relevancia para que el ser humano pueda desarrollar sus actividades con normalidad,

razn por la cual, un primer fundamento de este derecho es estrictamente utilitario.

En consonancia con lo anterior, se fundamenta la importancia del derecho al medio

ambiente para la vigencia de otros derechos fundamentales, como la vida o la salud, que

tambin gozan de reconocimiento constitucional e internacional, con lo cual se le da un

carcter relacional, lo que origina que sus fundamentos sean los mismos de aquellos

derechos con los cuales se vincula. As por ejemplo, cuando se relaciona el derecho al

medio ambiente con la salud se aprecia la relacin con los fundamentos que sustentan

los derechos sociales, a la vez que con los problemas que ha tenido el reconocimiento y

proteccin de estos derechos: El derecho al medio ambiente no se puede desligar del

derecho a la vida y a la salud de las personas. De hecho, los factores perturbadores del

medio ambiente causan daos irreparables a los seres humanos, y si ello es as habra


35

que decirse que el medio ambiente es un derecho fundamental para la existencia de la

humanidad (Amaya 2003: 15).

De otro lado, existen autores para quienes el principio de solidaridad constituye el

fundamento de este derecho, que a su vez como se ha indicado- es el fundamento

central de los denominados derechos de tercera generacin:

Si la libertad fue el valor gua de los derechos de primera generacin, como lo fue la

igualdad para los derechos de signo econmico, social y cultural, los derechos de

tercera generacin tienen como principal valor de referencia a la solidaridad. Los

nuevos derechos humanos se hallan aunados entre s por su incidencia universal en la

vida de todos los hombres y exigen para su realizacin la comunidad de esfuerzos y

responsabilidad a escala planetaria. Slo mediante el espritu solidario de sinerga, es

decir, de cooperacin y sacrificio voluntario y altruista de los intereses egostas ser

posible satisfacer plenamente las necesidades y aspiraciones globales comunes relativas

a la paz, a la calidad de vida, o a la libertad informtica. (Prez-Luo 1991: 210-211)

Nosotros compartimos las tesis formuladas hasta el momento respecto a los

fundamentos del derecho al medio ambiente, tanto en su papel utilitario para el

desarrollo de las actividades del ser humano, por su relacin con otros derechos

fundamentales y como concretizacin del principio de solidaridad. Ser nuestro

objetivo, al continuar con nuestra investigacin, evaluar si el Tribunal Constitucional

peruano, al analizar las instituciones del proceso de amparo cuando es empleado para la

tutela del medio ambiente, invoca alguno de los fundamentos que sustentan su

reconocimiento como derechos fundamental y, a partir de ello, establece nuevas

perspectivas de anlisis para su empleo.


36

1.2 Contenido del derecho fundamental al medio ambiente

El punto de partida para el anlisis jurdico de todo derecho fundamental es identificar y

delimitar su contenido, aspecto esencial para la adecuada evaluacin de los presupuestos

procesales que corresponden ser analizados cuando se da inicio a una demanda de

amparo orientada a su proteccin. La precisin sobre los alcances del derecho

fundamental al medio ambiente implica asumir en esta parte del trabajo una perspectiva

de anlisis propia del Derecho Constitucional, en particular de la Teora de los Derechos

Fundamentales.

1.2.1 Elementos para delimitar el contenido de los derechos fundamentales

Delimitar el contenido de un derecho fundamental implica determinar aquellas

facultades que lo integran o caracteres que lo prefiguran frente a los dems (Aba 2001:

30-31). En este sentido, se entiende por delimitacin de un derecho fundamental el

mbito mximo de extensin de este derecho, su definicin jurdica, esto es, la

determinacin de las facultades que, en un primer momento, la norma fundamental

parece incluir en su proteccin (Naranjo 2000: 35).

La delimitacin del contenido de un derecho fundamental es una tarea que se realiza de

modo permanente, lo que permite perfeccionar sus alcances en atencin a las exigencias

de la realidad. Como ha sealado el Tribunal Constitucional peruano, los derechos

constitucionales albergan contenidos axiolgicos que, por su propia naturaleza, pueden


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y deben desarrollarse, proyectando su vis expansiva a travs de remozadas y, otrora,

inusitadas manifestaciones4.

Respecto a los elementos que deben tomarse en cuenta para delimitar el contenido de un

derecho fundamental se ha sealado:

[La] delimitacin del derecho puede comprender tres componentes: un elemento

subjetivo, un elemento sustantivo y, finalmente, un elemento formal. Llamamos

elemento subjetivo de la delimitacin del derecho fundamental al conjunto de sujetos

activos y pasivos del mismo. Se establece as quin puede ser titular del derecho

fundamental y frente a quin se puede ejercer, a quin obliga. El elemento objetivo del

mbito del derecho, por su parte, hara referencia al objeto del derecho, conjunto de

facultades o mbito de inviolabilidad que ste otorga a sus titulares. Finalmente, el

elemento formal, lo constituyen las garantas especficas que pueda poseer, en su caso,

el derecho fundamental. (Naranjo 2000: 35)

En consecuencia, para delimitar el contenido de un derecho fundamental se deben

considerar los siguientes aspectos:

- Titularidad del derecho (identificacin del sujeto activo).

- Autoridad, funcionario o persona que est obligada a realizar una determinada

conducta respecto a ese derecho (identificacin del sujeto pasivo).

- Facultades de actuacin o de prestacin que se derivan del derecho.

- Garantas especficas del derecho.

A modo de ejemplo de la forma en que se aplican tales criterios, se puede citar el caso

del derecho de acceso a la informacin pblica, reconocido en el artculo 2 inciso 5 de

4 Sentencia 1124-2001-AA/TC (caso Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y FETRATEL), publicada el 11 de setiembre del 2002, fundamento 8.


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la Constitucin de 1993, respecto al cual el sujeto activo es toda persona, el sujeto

pasivo lo es toda autoridad o funcionario que tiene en su poder informacin pblica, la

facultad concreta consiste en acceder a cualquier tipo de informacin que se encuentra

en las entidades del Estado y entre sus garantas se encuentra que la informacin que se

le entregue sea cierta, clara y completa. La aplicacin de este derecho respecto al tema

de nuestro trabajo se manifiesta en el acceso a la informacin pblica sobre temas

ambientales, con miras a una mayor participacin ciudadana en la decisin estatal de

autorizar actividades econmicas que tengan impacto en el medio ambiente.

La delimitacin del contenido de los derechos fundamentales, por lo tanto, constituye

una labor que debe permitir identificar cules son las conductas personales o

prestaciones protegidas por estos derechos a travs de la Constitucin. En este mbito,

la jurisprudencia cumple un papel trascendental:

[] cometeramos un error si seguimos considerando que el contenido constitucional de

un derecho fundamental tiene carcter cerrado y que puede determinarse a priori, de

manera abstracta, prescindiendo de las concretas circunstancias que rodean a cada caso

judicial. Todo lo contrario. El contenido constitucional de los derechos posee un

carcter ms bien abierto; es decir, que atendiendo a las circunstancias el juez deber, o

no, enriquecer el contenido y alcances del derecho que est sujeto a interpretacin. En

otras palabras, un Estado no podra ofrecer una adecuada proteccin a los derechos

fundamentales a sus ciudadanos de manera abstracta si el contenido de cada derecho se

encontrara ya definido en la jurisprudencia de sus tribunales, con carcter inmutable,

ptreo, para la solucin de todos los casos por igual con idnticos resultados []

(Hakansson 2009: 433)

En algunos casos, las normas constitucionales contienen disposiciones que delimitan en

sentido negativo el contenido de un derecho, es decir, hacen referencia a algunas

facultades que no reciben proteccin constitucional. As por ejemplo, en el caso


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espaol, el artculo 21 inciso 1 de la Constitucin de 1978 seala que no forma parte

del derecho de reunin las manifestaciones que se realicen con violencia o con armas ; y

el artculo 22 inciso 5 establece que no quedan protegidas por el derecho de asociacin

las organizaciones paramilitares (Aba 2001: 31).

De otro lado, es importante anotar que el contenido de los derechos fundamentales es

denominado por un sector de la doctrina como lmites internos o intrnsecos de los

mismos, expresiones que en algunos casos podran llevar a confusiones innecesarias.

Recordemos que la expresin lmites a los derechos fundamentales alude a las medidas

que restringen algunas de las facultades que se derivan del contenido constitucional de

tales derechos. Por su parte, los denominados lmites internos o intrnsecos de un

derecho fundamental no restringen las facultades que integran el derecho, no reducen

ninguno de sus elementos jurdicos sino que, por el contrario, sirven para constru

protección judicial del derecho fundamental al medio ambiente

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