Nueva esclavitud y trabajo forzoso. Un intento de delimitación conceptual desde la perspectiva...
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Nueva esclavitud y trabajo forzoso Un intento de delimitacioacuten conceptual desde la
perspectiva laboral (El trabajo sus presupuestos sustantivos y la dignidad
humana)1
Eduardo Rojo Torrecilla2
Introduccioacuten
Deseo agradecer a los organizadores del Congreso su invitacioacuten a participar en el
mismo Es un motivo de satisfaccioacuten poder compartir con personas muy cualificadas de
diferentes disciplinas juriacutedicas econoacutemicas y sociales y aprender de todas ellas cuaacutel es
el marco conceptual y cuaacutel es la realidad de las llamadas asiacute reza el tiacutetulo del
Congreso ―formas contemporaacuteneas de esclavitud Puedo asegurar ya de entrada que si
bien en el aacutembito juriacutedico laboral al menos en el llamado mundo desarrollado no
podemos hablar de la existencia de esclavitud laboral si nos acogemos a la nocioacuten que
de esclavitud se ha acuntildeado en las normas internacionales no es menos cierto que siacute
existen diversas y plurales realidades en las que las fronteras entre simple (que no es
poco) explotacioacuten de la persona trabajadora y situacioacuten personal de esta tanto en su
estricto aacutembito laboral como en el personal que bordea cuando no entra directamente
el terreno del trabajo forzoso son muy borrosas adentraacutendonos en terrenos juriacutedicos en
los que al amparo de la normativa internacional europea y estatal espantildeola en diversos
aacutembitos juriacutedicos (laboral y penal por ejemplo) podriacutean calificarse las relaciones entre
la parte empleadora y la parte trabajadora como nuevas formas de esclavitud Pero no
adelantemos acontecimientos o anaacutelisis sobre esta cuestioacuten porque seraacute abordada con
detalle maacutes adelante Baste antildeadir ahora que coincido plenamente con la tesis del
Congreso recogida en el documento de presentacioacuten3 esto es que las nuevas formas de
esclavitud del siglo XXI ―se trata de un fenoacutemeno multifactorial vinculado a la
globalizacioacuten econoacutemica la migracioacuten internacional y las condiciones extremas de
inseguridad y pobreza en que viven millones de personas especialmente mujeres y
nintildeos viacutectimas propiciatorias de traficantes y explotadores que las someten a una
situacioacuten de dominio y control absoluto para explotarlas personalmente (esclavitud)
debido a su vulnerabilidad y dependencia La moderna esclavitud se manifiesta
principalmente en la trata de seres humanos en la explotacioacuten laboral -mediante el
trabajo forzado- y la explotacioacuten sexual de las viacutectimas -mediante la prostitucioacuten
forzada- que se han convertido en uno de los principales negocios criminales del
mundo pues se basa en los grandes beneficios y en las vidas baratas
Hace pocos diacuteas concretamente el 25 de marzo se celebroacute el ―Diacutea Internacional de
Recuerdo de las Viacutectimas de la Esclavitud y la Trata Transatlaacutentica de Esclavos El
Secretario General de la ONU Ban Ki-Moon afirmoacute en el mensaje trasmitido ese diacutea a
todos los Estados4 que integran la organizacioacuten internacional que ―Todos los antildeos en
este diacutea honramos la memoria de los millones de hombres mujeres y nintildeos que
1 Ponencia presentada al ldquoCongreso juriacutedico internacional Formas contemporaacuteneas de esclavitudrdquo
Granada 2 a 4 de abril de 2014 2 Catedraacutetico de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad Autoacutenoma de Barcelona Fecha de finalizacioacuten del trabajo 30 de marzo de 2014 3 httpwwwcongresoesclavitudgranada2014com 4 httpwwwunorgeseventsslaveryremembranceday2014sgmessageshtml
2
sufrieron el flagelo de la esclavitud Al recordar las causas y consecuencias de la trata
transatlaacutentica de esclavos y las ensentildeanzas que nos dejoacute renovamos nuestro
compromiso de educar a las generaciones presentes y futuras en los peligros del racismo
y los prejuicios antildeadiendo maacutes adelante que ―rendimos homenaje a la lucha contra la
esclavitud en las naciones de todo el mundo y celebramos los 210 antildeos transcurridos
desde que la Repuacuteblica de Haitiacute se convirtioacute en la primera nacioacuten en obtener la
independencia como resultado de la lucha de hombres y mujeres esclavizados con el
deseo expresado de que el monumento que se erigiraacuten en Naciones Unidas ―sea una
fuente de inspiracioacuten para continuar la lucha contra las numerosas formas de esclavitud
que auacuten subsisten En todo el mundo millones de personas son viacutectimas de la trata la
servidumbre por deudas la esclavitud sexual y la esclavitud domeacutestica mientras los
autores de esas violaciones de los derechos humanos actuacutean con impunidad
Durante las sesiones de este Congreso se analizaraacuten las diversas perspectivas
conceptuales de las formas contemporaacuteneas de esclavitud desde los diferentes aacutembitos o
ramas del ordenamiento juriacutedico y se pondraacuten de manifiesto las diferencias no soacutelo
conceptuales sino tambieacuten en el terreno praacutectico entre realidades juriacutedicas (esclavitud
trabajo forzoso trata de seres humanoshellip) que merecen un marco juriacutedico propio y
especiacutefico para cada una de ellas en muchos aspectos pero que tienen en comuacuten a mi
parecer una realidad de explotacioacuten sin entrar ahora de queacute tipo de la persona afectada
La palabra explotacioacuten tiene especial importancia en el aacutembito laboral ya que las
nuevas realidades en las que se desarrolla el mundo del trabajo y los procesos de
globalizacioacuten y transnacionalizacioacuten de buena parte de la actividad econoacutemica han
significado un incremento del nuacutemero de casos conocidos en donde aquella situacioacuten se
produce con especial incidencia aunque no soacutelo para ellas sobre trabajadores
migrantes en general y personas trabajadoras en el servicio domeacutestico En el caso
concreto espantildeol los medios de comunicacioacuten y las redes sociales son un buen
escaparate para acercarnos a una realidad que es muy poco conocida por gran parte de la
poblacioacuten pero que siacute lo es mucho maacutes por quienes se encargan de velar por el
cumplimiento de la legalidad laboral es decir de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad
Social y que tambieacuten lo es por las fuerzas y cuerpos de seguridad encargadas de velar
por el cumplimiento del orden
El objetivo o finalidad de mi intervencioacuten no es por consiguiente realizar un anaacutelisis
conceptual general que ya habraacuten realizado otras personas participantes en el Congreso
ni tampoco estoy de condiciones de hacerlo por no ser mi esfera de actividad
profesional sino que es mucho maacutes modesto analizar algunos de los textos y
aportaciones maacutes destacadas en el marco juriacutedico internacional de la Unioacuten Europea y
espantildeol que puedan permitirme el acercamiento a las diversas realidades de
―explotacioacuten y confrontarlas con el marco juriacutedico laboral para saber cuaacutendo se dan o
pueden dar y de queacute forma puede el ordenamiento juriacutedico tratar de evitar que se
produzcan tales situaciones en donde la dignidad de la persona humana ahora en su
condicioacuten de trabajadora queda reducida en muchas ocasiones a la miacutenima expresioacuten
Por ello y con un cierto riesgo que asumo de olvidarme o de no interpretar
correctamente alguna norma o anaacutelisis teacutecnicos de campos en donde mi conocimiento es
mucho maacutes limitado que el laboral no soacutelo me referireacute a las normas y texto de
contenido laboral sino que tambieacuten me acercareacute por ser obligado a instrumentos
juriacutedicos del Derecho Internacional (tanto en su vertiente internacional propiamente
dicha como en el maacutes acotado de la Unioacuten Europea) y del Derecho Penal Con ello
espero dar respuesta a la peticioacuten formulada por la organizacioacuten y satisfacer tambieacuten a
3
mis compantildeeros y compantildeeras del grupo de investigacioacuten que integra el proyecto que
ha dado lugar al presente Congreso y muy en especial a quieacuten me ―embarcoacute en este
objetivo la profesora de la Universidad Jaume I de Castelloacuten Dra Margarita Mintildearro
quieacuten ademaacutes ha estudiado con mucho detenimiento un colectivo el personal al servicio
del hogar familiar especialmente afectado por situaciones de explotacioacuten laboral5
ampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampamp
Antes de pasar ya al anaacutelisis al que me he referido con anterioridad es obligado partir
de unas consideraciones o presupuestos previos de iacutendole laboral sobre los que debe
asentarse toda la explicacioacuten ya que hablaremos de ―formas contemporaacuteneas de
esclavitud en las que algunos de los presupuestos sustantivos que caracterizan la
relacioacuten juriacutedico laboral quedan extraordinariamente debilitados cuando no realmente
suprimidos o desaparecidos en la realidad
En efecto la relacioacuten juriacutedico-laboral se asienta sobre unos presupuestos sustantivos
que la conforman y delimitan con respecto a otro tipo de relaciones juriacutedicas Uno de
dichos presupuestos es la voluntariedad tanto para suscribir un contrato como para
llevar a cabo la prestacioacuten ordinaria de trabajo y en su caso poner fin a la misma
cuando asiacute proceda de acuerdo a lo dispuesto en la normativa vigente En el
ordenamiento juriacutedico espantildeol el artiacuteculo 1 de la Ley del Estatuto de los trabajadores
nos marca las reglas del juego obviamente en relacioacuten con muchos otros preceptos de la
propia norma y de los que ahora baste citar al art 49 sobre las causas de extincioacuten del
contrato y la posibilidad de dimisioacuten voluntaria del trabajador la LET dice el art 1
―seraacute de aplicacioacuten a los trabajadores que voluntariamente presten sus servicios
retribuidos por cuenta ajena y dentro del aacutembito de organizacioacuten y direccioacuten de otra
persona fiacutesica o juriacutedica denominada empleador o empresario
La esclavitud ―moderna deja de lado realmente aunque no formalmente en muchas
ocasiones la nota de voluntariedad al mismo tiempo que debilita en gran medida el
cumplimiento de otra de los presupuestos cual es el de la retribucioacuten salarial y maacutes
exactamente de una remuneracioacuten que guarde relacioacuten con el trabajo efectuado ello
cuando existe y puede cobrarla directamente el trabajador
De esta manera muchas personas pueden acceder al trabajo bajo la apariencia del
cumplimiento de la legalidad formal pero en la praacutectica ese acceso se encuentra
condicionado por factores externos que debilitan y llegan a anular en muchas
ocasiones la pretendida voluntariedad de la prestacioacuten
Hay abundantes ejemplos que avalan las afirmaciones anteriores personas que reciben
preacutestamos econoacutemicos para migrar a otros paiacuteses y que una vez en ellos se ven
obligados a trabajar contra su voluntad en determinadas actividades para poder devolver
las cantidades adeudadas a la par que evitar represalias contra miembros de sus familias
que permanecen en los paiacuteses de origen trabajadores preferentemente trabajadoras en
el sector domeacutestico que son desprovistos de sus documentos personales de identidad
durante la prestacioacuten laboral y que por ello no disponen de libertad para rescindir la
relacioacuten de trabajo o maacutes simplemente para poder desplazarse por el territorio en el que
residen y ello siempre y cuando puedan salir de la residencia en que se alojan Estas
realidades no se da soacutelo ni muchos menos en paiacuteses en viacuteas de desarrollo sino que las
5 El trabajo al servicio del hogar familiar anaacutelisis de su nueva regulacioacuten Ed Reus Madrid 2013
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conocemos en paiacuteses desarrollados y practicadas por sujetos empleadores de lo que
poco se podriacutea pensar en principio que iban a incumplir flagrantemente las normas
laborales hasta llevar a sus trabajadores o trabajadoras a una situacioacuten de explotacioacuten
severa y cercana a la esclavitud moderna Recordemos aquiacute aunque lo reiterareacute maacutes
adelante que una de las razones que estuvieron en el origen del Convenio nuacutemero 189
de la OIT de 2011 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos fueron los escandalosos
abusos cometidos por personal de legaciones diplomaacuteticas con las personas trabajadoras
a su servicio en el aacutembito familiar
Por ello la falta real de voluntariedad de la prestacioacuten convierte a las personas
trabajadores en esclavos modernos del siglo XXI donde las condiciones laborales se
asemejan a las del siglo XIX o anteriores con flagrantes incumplimientos de la
normativa sobre jornada y horario de trabajo y con remuneraciones que cuando
existen estaacuten muy por debajo del miacutenimo exigible
Por consiguiente el esclavo moderno aunque separado juriacutedicamente del concepto de
esclavitud acuntildeado en tratado internacionales y en los que otro sujeto tiene derecho de
propiedad sobre aquel encuentra muchos puntos de conexioacuten con el trabajo forzoso
trabajo al que se llega bajo promesas engantildeosas y que acaban situando a la persona en
una zona oscura de explotacioacuten laboral que las despoja de los miacutenimos derechos
laborales Como he dicho con anterioridad las paacuteginas de los medios de comunicacioacuten
y las redes sociales alertan perioacutedicamente de estas realidades que no solo acaecen en
paiacuteses poco desarrollados sino que se dan tambieacuten con demasiada frecuencia en paiacuteses
del llamado mundo desarrollado En un raacutepido recorrido por las paacuteginas de un diario de
aacutembito estatal El Paiacutes he podido encontrar en los uacuteltimos tres antildeos estos titulares que
sintetizan bastante bien el contenido de la informacioacuten ―Jornadas de 12 horas diarias
por menos de 500 euros al mes ―Detenido un empresario por emplear a sin papeles a
cambio de la comida ―Arrestada una panadera enhellip por explotar a indigentes
―Detenidos dos empresarios por pagar un sueldo de 40 euros a un inmigrante ―Una
empresa de reciclaje explotaba 12 sin papeles ―Detenidos por explotar a 60
trabajadores y alojarlos en condiciones insalubres ―Tres detenidos por explotar
inmigrantes a los que pagaban 200 euros al mes ―Un matrimonio obligaba a
compatriotas a trabajar a cambio de comida y cama ―Tres detenidos por explotar a 70
paquistaniacutees en fincas agriacutecolas ―Esclavos en el soacutetano
Traigo a colacioacuten por uacuteltimo el informe presentado en 2012 por el Defensor del Pueblo
sobre ―La trata de seres humanos en Espantildea viacutectimas invisibles6 en el que se constata
claramente a mi parecer la vinculacioacuten de realidades de explotacioacuten de personas con el
aacutembito laboral En efecto el Informe destaca que ―cada vez con maacutes frecuencia la trata
no es un fenoacutemeno marginal que se limita a la explotacioacuten sexual o a viacutectimas con un
cierto perfil Incluso la trata estaacute cada vez maacutes conectada con tendencias econoacutemicas
especialmente en algunos sectores tales como la agricultura y la construccioacuten en donde
la explotacioacuten de los trabajadores inmigrantes es ya un problema endeacutemico Por ello la
trata tiende a convertirse en un problema poliacutetico social decisivo aunque no se reconoce
como tal Por esta razoacuten prevenir y luchar contra la trata significa construir una
sociedad que no tolere la explotacioacuten y que se inspire en la idea de la justicia social
6 httpwwwdefensordelpuebloesesDocumentacionPublicacionesmonograficoDocumentacionInforme_Defensor_del_Pueblo_tratapdf
5
Cada gobierno o agente social cada persona individual tiene un papel que desempentildear
en esta lucha
Son estas algunas de las cuestiones que seraacuten abordadas durante la ponencia con la
intencioacuten de debatir coacutemo mejorar el marco juriacutedico protector de las personas sometidas
a trabajos realmente muy poco voluntarios y en condiciones cercanas a la esclavitud
II El difiacutecil intento de delimitacioacuten conceptual Un anaacutelisis de documentos y
estudios internacionales sobre la esclavitud la servidumbre el trabajo forzoso y
obligatorio y los viacutenculos entre todas estas formas de actividad involuntaria en el
aacutembito laboral como manifestaciones de ldquoformas modernas de esclavitudrdquo
Para la preparacioacuten de la ponencia he dedicado especial atencioacuten al estudio y anaacutelisis de
los documentos elaborados por la OIT pero no me he quedado aquiacute sino que tambieacuten he
tratado de averiguar cuaacuteles son las diferencias y similitudes entre todas las situaciones
de prestacioacuten laboral en las que estaacute presente la nota de involuntariedad y tambieacuten de
aquellas en las que aunque esta nota exista formalmente la realidad nos demuestra que
tiene tales condicionamientos (pago de deudas por ejemplo) que la dejan reducida la
miacutenima expresioacuten El adentrarse en terrenos conceptuales y normativos que no habiacutean
merecido especial atencioacuten por mi parte en otros momentos de mi actividad
investigadora me ha resultado especialmente gratificante porque he descubierto una
realidad que hace chirriar buena parte de las concepciones claacutesicas sobre que es una
relacioacuten laboral y cuaacuteles han de ser las condiciones laborales pero que al mismo tiempo
me ha reafirmado en la necesidad de defender el trabajo decente como eje fundamental
de cualquier poliacutetica y ahora ya no soacutelo ni mucho menos en los paiacuteses desarrollados
que trate de proteger al colectivo mayoritario de la poblacioacuten es decir aquel que pone
cada diacutea de manera formal o informal de manera legal o irregular por cuenta ajena o
de forma autoacutenoma aparentemente su fuerza de trabajo al servicio de otra persona fiacutesica
o juriacutedica denominada empleador o empresario
1 Las aportaciones de la OIT
A) Un documento de especial intereacutes es el Informe sobre la intensificacioacuten de la lucha
contra el trabajo forzoso7 que ha elaborado la Oficina Internacional del Trabajo para
Conferencia anual de este antildeo que se celebraraacute el proacuteximo mes de junio Dicho Informe
se somete a los Estados Miembros ―para preparar el examen del punto de caraacutecter
normativo (simple discusioacuten) titulado laquocomplementar el Convenio sobre el trabajo
forzoso 1930 (nuacutem 29) para abordar las lagunas en la aplicacioacuten a efectos de reforzar
las medidas de prevencioacuten proteccioacuten e indemnizacioacuten de las viacutectimas con miras a
lograr la eliminacioacuten del trabajo forzoso
Seguacuten datos recogidos por la propia OIT sobre la estimacioacuten mundial sobre el trabajo
forzoso se calcula que hay 209 millones de personas viacutectimas del mismo De ellas
―187 millones (90 ) son explotados en la economiacutea privada por individuos o
empresas De estos uacuteltimos 45 millones (22 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten
sexual forzada y 142 millones (68 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten laboral
forzada en actividades econoacutemicas como la agricultura la construccioacuten el trabajo
domeacutestico o la manufactura Por otra parte la Oficina de Naciones Unidas contra la
Droga y el Delito (UNODC) realizoacute en el antildeo 2012 un estudio a escala mundial sobre la
7 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218751pdf
6
trata de personas8 en el que se puso de manifiesto que entre las formas de explotacioacuten
detectadas el trabajo forzoso estaba aumentando raacutepidamente y ello podriacutea deberse a
que muchos paiacuteses ―han incrementado su capacidad para detectar la trata con fines de
trabajo forzoso y han introducido mejoras en su legislacioacuten para asegurar que esa
modalidad de trata quede tipificada En comparacioacuten con el 18 comunicado para el
periacuteodo 2003-2006 los casos de trata con fines de trabajo forzoso detectados se
duplicaron en el periacuteodo 2007-2010 hasta alcanzar el 36
En el Informe de la OIT se pone de manifiesto que trabajo forzoso ―es la expresioacuten
utilizada por la comunidad internacional para referirse a las situaciones en las que las
personas afectadas ndash mujeres y hombres nintildeas y nintildeos ndash son obligadas a trabajar en
contra de su voluntad coaccionadas por sus patronos o empleadores por ejemplo
mediante violencia o amenazas de violencia o por medios maacutes sutiles como la
acumulacioacuten de sumas adeudadas la retencioacuten de los documentos de identidad o la
amenaza de denuncia a las autoridades de inmigracioacuten Dichas situaciones tambieacuten
pueden considerarse como trata de personas o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud que son
expresiones similares aunque no ideacutenticas en teacuterminos juriacutedicos
Al presentar argumentos para un nuevo instrumento internacional el Informe IV (1)
destaca la necesidad de reforzar y mejorar la proteccioacuten contra el trabajo forzoso y las
praacutecticas conexas Aprendiendo de las nuevas realidades se propone lo siguiente ―Un
enfoque maacutes amplio en lo que respecta a la cooperacioacuten internacional podriacutea abordar
todas las formas de trabajo forzoso abarcar un conjunto maacutes amplio de objetivos e
intervenciones e involucrar a un abanico maacutes amplio de partes interesadas En
particular podriacutea centrarse de una manera maacutes decidida en las medidas para prevenir el
trabajo forzoso por ejemplo a traveacutes de enfoques basados en el mercado de trabajo y
prever la participacioacuten de las instituciones del mercado laboral en los mecanismos de
coordinacioacuten internacional Un nuevo instrumento podriacutea incluir normas y orientaciones
especiacuteficas sobre la mejora de la coordinacioacuten internacional la cooperacioacuten y la
asistencia teacutecnica para la erradicacioacuten efectiva del trabajo forzoso
Deberiacutea implicarse maacutes a los agentes sociales en la lucha internacional contra el trabajo
forzoso y las modernas formas de esclavitud El informe pone de manifiesto que en la
actualidad ―el Convenio nuacutem 182 es el uacutenico instrumento internacional existente que se
ocupa del trabajo forzoso la esclavitud y la trata que alude expliacutecitamente al papel de
las organizaciones de empleadores y de trabajadores en la prevencioacuten del trabajo
forzoso y las praacutecticas conexas y la lucha contra estos fenoacutemenos Otra cuestioacuten
importante a destacar a efectos de delimitacioacuten conceptual tal como se plantea en mi
ponencia es ―la falta de definiciones e indicadores armonizados sobre el trabajo
forzoso la trata y las praacutecticas conexas
Respecto a las medidas de prevencioacuten del trabajo forzoso y formas conexas la OIT
plantea dos tipos de actuaciones en primer lugar ―reducir el riesgo de victimizacioacuten de
los individuos o grupos vulnerables y la segunda ―reducir la demanda de determinados
productos o servicios que podriacutean fomentar la explotacioacuten de personas con fines
sexuales o de otra iacutendole
Sobre los colectivos maacutes vulnerables al trabajo forzoso el Informe destaca lo siguiente
―El riesgo suele ser mayor para algunos grupos de poblacioacuten especiacuteficos que para otros
8 httpwwwunodcorgdocumentsdata-and-analysisglotipExecutive_Summary_Spanishpdf
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
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la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
2
sufrieron el flagelo de la esclavitud Al recordar las causas y consecuencias de la trata
transatlaacutentica de esclavos y las ensentildeanzas que nos dejoacute renovamos nuestro
compromiso de educar a las generaciones presentes y futuras en los peligros del racismo
y los prejuicios antildeadiendo maacutes adelante que ―rendimos homenaje a la lucha contra la
esclavitud en las naciones de todo el mundo y celebramos los 210 antildeos transcurridos
desde que la Repuacuteblica de Haitiacute se convirtioacute en la primera nacioacuten en obtener la
independencia como resultado de la lucha de hombres y mujeres esclavizados con el
deseo expresado de que el monumento que se erigiraacuten en Naciones Unidas ―sea una
fuente de inspiracioacuten para continuar la lucha contra las numerosas formas de esclavitud
que auacuten subsisten En todo el mundo millones de personas son viacutectimas de la trata la
servidumbre por deudas la esclavitud sexual y la esclavitud domeacutestica mientras los
autores de esas violaciones de los derechos humanos actuacutean con impunidad
Durante las sesiones de este Congreso se analizaraacuten las diversas perspectivas
conceptuales de las formas contemporaacuteneas de esclavitud desde los diferentes aacutembitos o
ramas del ordenamiento juriacutedico y se pondraacuten de manifiesto las diferencias no soacutelo
conceptuales sino tambieacuten en el terreno praacutectico entre realidades juriacutedicas (esclavitud
trabajo forzoso trata de seres humanoshellip) que merecen un marco juriacutedico propio y
especiacutefico para cada una de ellas en muchos aspectos pero que tienen en comuacuten a mi
parecer una realidad de explotacioacuten sin entrar ahora de queacute tipo de la persona afectada
La palabra explotacioacuten tiene especial importancia en el aacutembito laboral ya que las
nuevas realidades en las que se desarrolla el mundo del trabajo y los procesos de
globalizacioacuten y transnacionalizacioacuten de buena parte de la actividad econoacutemica han
significado un incremento del nuacutemero de casos conocidos en donde aquella situacioacuten se
produce con especial incidencia aunque no soacutelo para ellas sobre trabajadores
migrantes en general y personas trabajadoras en el servicio domeacutestico En el caso
concreto espantildeol los medios de comunicacioacuten y las redes sociales son un buen
escaparate para acercarnos a una realidad que es muy poco conocida por gran parte de la
poblacioacuten pero que siacute lo es mucho maacutes por quienes se encargan de velar por el
cumplimiento de la legalidad laboral es decir de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad
Social y que tambieacuten lo es por las fuerzas y cuerpos de seguridad encargadas de velar
por el cumplimiento del orden
El objetivo o finalidad de mi intervencioacuten no es por consiguiente realizar un anaacutelisis
conceptual general que ya habraacuten realizado otras personas participantes en el Congreso
ni tampoco estoy de condiciones de hacerlo por no ser mi esfera de actividad
profesional sino que es mucho maacutes modesto analizar algunos de los textos y
aportaciones maacutes destacadas en el marco juriacutedico internacional de la Unioacuten Europea y
espantildeol que puedan permitirme el acercamiento a las diversas realidades de
―explotacioacuten y confrontarlas con el marco juriacutedico laboral para saber cuaacutendo se dan o
pueden dar y de queacute forma puede el ordenamiento juriacutedico tratar de evitar que se
produzcan tales situaciones en donde la dignidad de la persona humana ahora en su
condicioacuten de trabajadora queda reducida en muchas ocasiones a la miacutenima expresioacuten
Por ello y con un cierto riesgo que asumo de olvidarme o de no interpretar
correctamente alguna norma o anaacutelisis teacutecnicos de campos en donde mi conocimiento es
mucho maacutes limitado que el laboral no soacutelo me referireacute a las normas y texto de
contenido laboral sino que tambieacuten me acercareacute por ser obligado a instrumentos
juriacutedicos del Derecho Internacional (tanto en su vertiente internacional propiamente
dicha como en el maacutes acotado de la Unioacuten Europea) y del Derecho Penal Con ello
espero dar respuesta a la peticioacuten formulada por la organizacioacuten y satisfacer tambieacuten a
3
mis compantildeeros y compantildeeras del grupo de investigacioacuten que integra el proyecto que
ha dado lugar al presente Congreso y muy en especial a quieacuten me ―embarcoacute en este
objetivo la profesora de la Universidad Jaume I de Castelloacuten Dra Margarita Mintildearro
quieacuten ademaacutes ha estudiado con mucho detenimiento un colectivo el personal al servicio
del hogar familiar especialmente afectado por situaciones de explotacioacuten laboral5
ampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampamp
Antes de pasar ya al anaacutelisis al que me he referido con anterioridad es obligado partir
de unas consideraciones o presupuestos previos de iacutendole laboral sobre los que debe
asentarse toda la explicacioacuten ya que hablaremos de ―formas contemporaacuteneas de
esclavitud en las que algunos de los presupuestos sustantivos que caracterizan la
relacioacuten juriacutedico laboral quedan extraordinariamente debilitados cuando no realmente
suprimidos o desaparecidos en la realidad
En efecto la relacioacuten juriacutedico-laboral se asienta sobre unos presupuestos sustantivos
que la conforman y delimitan con respecto a otro tipo de relaciones juriacutedicas Uno de
dichos presupuestos es la voluntariedad tanto para suscribir un contrato como para
llevar a cabo la prestacioacuten ordinaria de trabajo y en su caso poner fin a la misma
cuando asiacute proceda de acuerdo a lo dispuesto en la normativa vigente En el
ordenamiento juriacutedico espantildeol el artiacuteculo 1 de la Ley del Estatuto de los trabajadores
nos marca las reglas del juego obviamente en relacioacuten con muchos otros preceptos de la
propia norma y de los que ahora baste citar al art 49 sobre las causas de extincioacuten del
contrato y la posibilidad de dimisioacuten voluntaria del trabajador la LET dice el art 1
―seraacute de aplicacioacuten a los trabajadores que voluntariamente presten sus servicios
retribuidos por cuenta ajena y dentro del aacutembito de organizacioacuten y direccioacuten de otra
persona fiacutesica o juriacutedica denominada empleador o empresario
La esclavitud ―moderna deja de lado realmente aunque no formalmente en muchas
ocasiones la nota de voluntariedad al mismo tiempo que debilita en gran medida el
cumplimiento de otra de los presupuestos cual es el de la retribucioacuten salarial y maacutes
exactamente de una remuneracioacuten que guarde relacioacuten con el trabajo efectuado ello
cuando existe y puede cobrarla directamente el trabajador
De esta manera muchas personas pueden acceder al trabajo bajo la apariencia del
cumplimiento de la legalidad formal pero en la praacutectica ese acceso se encuentra
condicionado por factores externos que debilitan y llegan a anular en muchas
ocasiones la pretendida voluntariedad de la prestacioacuten
Hay abundantes ejemplos que avalan las afirmaciones anteriores personas que reciben
preacutestamos econoacutemicos para migrar a otros paiacuteses y que una vez en ellos se ven
obligados a trabajar contra su voluntad en determinadas actividades para poder devolver
las cantidades adeudadas a la par que evitar represalias contra miembros de sus familias
que permanecen en los paiacuteses de origen trabajadores preferentemente trabajadoras en
el sector domeacutestico que son desprovistos de sus documentos personales de identidad
durante la prestacioacuten laboral y que por ello no disponen de libertad para rescindir la
relacioacuten de trabajo o maacutes simplemente para poder desplazarse por el territorio en el que
residen y ello siempre y cuando puedan salir de la residencia en que se alojan Estas
realidades no se da soacutelo ni muchos menos en paiacuteses en viacuteas de desarrollo sino que las
5 El trabajo al servicio del hogar familiar anaacutelisis de su nueva regulacioacuten Ed Reus Madrid 2013
4
conocemos en paiacuteses desarrollados y practicadas por sujetos empleadores de lo que
poco se podriacutea pensar en principio que iban a incumplir flagrantemente las normas
laborales hasta llevar a sus trabajadores o trabajadoras a una situacioacuten de explotacioacuten
severa y cercana a la esclavitud moderna Recordemos aquiacute aunque lo reiterareacute maacutes
adelante que una de las razones que estuvieron en el origen del Convenio nuacutemero 189
de la OIT de 2011 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos fueron los escandalosos
abusos cometidos por personal de legaciones diplomaacuteticas con las personas trabajadoras
a su servicio en el aacutembito familiar
Por ello la falta real de voluntariedad de la prestacioacuten convierte a las personas
trabajadores en esclavos modernos del siglo XXI donde las condiciones laborales se
asemejan a las del siglo XIX o anteriores con flagrantes incumplimientos de la
normativa sobre jornada y horario de trabajo y con remuneraciones que cuando
existen estaacuten muy por debajo del miacutenimo exigible
Por consiguiente el esclavo moderno aunque separado juriacutedicamente del concepto de
esclavitud acuntildeado en tratado internacionales y en los que otro sujeto tiene derecho de
propiedad sobre aquel encuentra muchos puntos de conexioacuten con el trabajo forzoso
trabajo al que se llega bajo promesas engantildeosas y que acaban situando a la persona en
una zona oscura de explotacioacuten laboral que las despoja de los miacutenimos derechos
laborales Como he dicho con anterioridad las paacuteginas de los medios de comunicacioacuten
y las redes sociales alertan perioacutedicamente de estas realidades que no solo acaecen en
paiacuteses poco desarrollados sino que se dan tambieacuten con demasiada frecuencia en paiacuteses
del llamado mundo desarrollado En un raacutepido recorrido por las paacuteginas de un diario de
aacutembito estatal El Paiacutes he podido encontrar en los uacuteltimos tres antildeos estos titulares que
sintetizan bastante bien el contenido de la informacioacuten ―Jornadas de 12 horas diarias
por menos de 500 euros al mes ―Detenido un empresario por emplear a sin papeles a
cambio de la comida ―Arrestada una panadera enhellip por explotar a indigentes
―Detenidos dos empresarios por pagar un sueldo de 40 euros a un inmigrante ―Una
empresa de reciclaje explotaba 12 sin papeles ―Detenidos por explotar a 60
trabajadores y alojarlos en condiciones insalubres ―Tres detenidos por explotar
inmigrantes a los que pagaban 200 euros al mes ―Un matrimonio obligaba a
compatriotas a trabajar a cambio de comida y cama ―Tres detenidos por explotar a 70
paquistaniacutees en fincas agriacutecolas ―Esclavos en el soacutetano
Traigo a colacioacuten por uacuteltimo el informe presentado en 2012 por el Defensor del Pueblo
sobre ―La trata de seres humanos en Espantildea viacutectimas invisibles6 en el que se constata
claramente a mi parecer la vinculacioacuten de realidades de explotacioacuten de personas con el
aacutembito laboral En efecto el Informe destaca que ―cada vez con maacutes frecuencia la trata
no es un fenoacutemeno marginal que se limita a la explotacioacuten sexual o a viacutectimas con un
cierto perfil Incluso la trata estaacute cada vez maacutes conectada con tendencias econoacutemicas
especialmente en algunos sectores tales como la agricultura y la construccioacuten en donde
la explotacioacuten de los trabajadores inmigrantes es ya un problema endeacutemico Por ello la
trata tiende a convertirse en un problema poliacutetico social decisivo aunque no se reconoce
como tal Por esta razoacuten prevenir y luchar contra la trata significa construir una
sociedad que no tolere la explotacioacuten y que se inspire en la idea de la justicia social
6 httpwwwdefensordelpuebloesesDocumentacionPublicacionesmonograficoDocumentacionInforme_Defensor_del_Pueblo_tratapdf
5
Cada gobierno o agente social cada persona individual tiene un papel que desempentildear
en esta lucha
Son estas algunas de las cuestiones que seraacuten abordadas durante la ponencia con la
intencioacuten de debatir coacutemo mejorar el marco juriacutedico protector de las personas sometidas
a trabajos realmente muy poco voluntarios y en condiciones cercanas a la esclavitud
II El difiacutecil intento de delimitacioacuten conceptual Un anaacutelisis de documentos y
estudios internacionales sobre la esclavitud la servidumbre el trabajo forzoso y
obligatorio y los viacutenculos entre todas estas formas de actividad involuntaria en el
aacutembito laboral como manifestaciones de ldquoformas modernas de esclavitudrdquo
Para la preparacioacuten de la ponencia he dedicado especial atencioacuten al estudio y anaacutelisis de
los documentos elaborados por la OIT pero no me he quedado aquiacute sino que tambieacuten he
tratado de averiguar cuaacuteles son las diferencias y similitudes entre todas las situaciones
de prestacioacuten laboral en las que estaacute presente la nota de involuntariedad y tambieacuten de
aquellas en las que aunque esta nota exista formalmente la realidad nos demuestra que
tiene tales condicionamientos (pago de deudas por ejemplo) que la dejan reducida la
miacutenima expresioacuten El adentrarse en terrenos conceptuales y normativos que no habiacutean
merecido especial atencioacuten por mi parte en otros momentos de mi actividad
investigadora me ha resultado especialmente gratificante porque he descubierto una
realidad que hace chirriar buena parte de las concepciones claacutesicas sobre que es una
relacioacuten laboral y cuaacuteles han de ser las condiciones laborales pero que al mismo tiempo
me ha reafirmado en la necesidad de defender el trabajo decente como eje fundamental
de cualquier poliacutetica y ahora ya no soacutelo ni mucho menos en los paiacuteses desarrollados
que trate de proteger al colectivo mayoritario de la poblacioacuten es decir aquel que pone
cada diacutea de manera formal o informal de manera legal o irregular por cuenta ajena o
de forma autoacutenoma aparentemente su fuerza de trabajo al servicio de otra persona fiacutesica
o juriacutedica denominada empleador o empresario
1 Las aportaciones de la OIT
A) Un documento de especial intereacutes es el Informe sobre la intensificacioacuten de la lucha
contra el trabajo forzoso7 que ha elaborado la Oficina Internacional del Trabajo para
Conferencia anual de este antildeo que se celebraraacute el proacuteximo mes de junio Dicho Informe
se somete a los Estados Miembros ―para preparar el examen del punto de caraacutecter
normativo (simple discusioacuten) titulado laquocomplementar el Convenio sobre el trabajo
forzoso 1930 (nuacutem 29) para abordar las lagunas en la aplicacioacuten a efectos de reforzar
las medidas de prevencioacuten proteccioacuten e indemnizacioacuten de las viacutectimas con miras a
lograr la eliminacioacuten del trabajo forzoso
Seguacuten datos recogidos por la propia OIT sobre la estimacioacuten mundial sobre el trabajo
forzoso se calcula que hay 209 millones de personas viacutectimas del mismo De ellas
―187 millones (90 ) son explotados en la economiacutea privada por individuos o
empresas De estos uacuteltimos 45 millones (22 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten
sexual forzada y 142 millones (68 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten laboral
forzada en actividades econoacutemicas como la agricultura la construccioacuten el trabajo
domeacutestico o la manufactura Por otra parte la Oficina de Naciones Unidas contra la
Droga y el Delito (UNODC) realizoacute en el antildeo 2012 un estudio a escala mundial sobre la
7 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218751pdf
6
trata de personas8 en el que se puso de manifiesto que entre las formas de explotacioacuten
detectadas el trabajo forzoso estaba aumentando raacutepidamente y ello podriacutea deberse a
que muchos paiacuteses ―han incrementado su capacidad para detectar la trata con fines de
trabajo forzoso y han introducido mejoras en su legislacioacuten para asegurar que esa
modalidad de trata quede tipificada En comparacioacuten con el 18 comunicado para el
periacuteodo 2003-2006 los casos de trata con fines de trabajo forzoso detectados se
duplicaron en el periacuteodo 2007-2010 hasta alcanzar el 36
En el Informe de la OIT se pone de manifiesto que trabajo forzoso ―es la expresioacuten
utilizada por la comunidad internacional para referirse a las situaciones en las que las
personas afectadas ndash mujeres y hombres nintildeas y nintildeos ndash son obligadas a trabajar en
contra de su voluntad coaccionadas por sus patronos o empleadores por ejemplo
mediante violencia o amenazas de violencia o por medios maacutes sutiles como la
acumulacioacuten de sumas adeudadas la retencioacuten de los documentos de identidad o la
amenaza de denuncia a las autoridades de inmigracioacuten Dichas situaciones tambieacuten
pueden considerarse como trata de personas o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud que son
expresiones similares aunque no ideacutenticas en teacuterminos juriacutedicos
Al presentar argumentos para un nuevo instrumento internacional el Informe IV (1)
destaca la necesidad de reforzar y mejorar la proteccioacuten contra el trabajo forzoso y las
praacutecticas conexas Aprendiendo de las nuevas realidades se propone lo siguiente ―Un
enfoque maacutes amplio en lo que respecta a la cooperacioacuten internacional podriacutea abordar
todas las formas de trabajo forzoso abarcar un conjunto maacutes amplio de objetivos e
intervenciones e involucrar a un abanico maacutes amplio de partes interesadas En
particular podriacutea centrarse de una manera maacutes decidida en las medidas para prevenir el
trabajo forzoso por ejemplo a traveacutes de enfoques basados en el mercado de trabajo y
prever la participacioacuten de las instituciones del mercado laboral en los mecanismos de
coordinacioacuten internacional Un nuevo instrumento podriacutea incluir normas y orientaciones
especiacuteficas sobre la mejora de la coordinacioacuten internacional la cooperacioacuten y la
asistencia teacutecnica para la erradicacioacuten efectiva del trabajo forzoso
Deberiacutea implicarse maacutes a los agentes sociales en la lucha internacional contra el trabajo
forzoso y las modernas formas de esclavitud El informe pone de manifiesto que en la
actualidad ―el Convenio nuacutem 182 es el uacutenico instrumento internacional existente que se
ocupa del trabajo forzoso la esclavitud y la trata que alude expliacutecitamente al papel de
las organizaciones de empleadores y de trabajadores en la prevencioacuten del trabajo
forzoso y las praacutecticas conexas y la lucha contra estos fenoacutemenos Otra cuestioacuten
importante a destacar a efectos de delimitacioacuten conceptual tal como se plantea en mi
ponencia es ―la falta de definiciones e indicadores armonizados sobre el trabajo
forzoso la trata y las praacutecticas conexas
Respecto a las medidas de prevencioacuten del trabajo forzoso y formas conexas la OIT
plantea dos tipos de actuaciones en primer lugar ―reducir el riesgo de victimizacioacuten de
los individuos o grupos vulnerables y la segunda ―reducir la demanda de determinados
productos o servicios que podriacutean fomentar la explotacioacuten de personas con fines
sexuales o de otra iacutendole
Sobre los colectivos maacutes vulnerables al trabajo forzoso el Informe destaca lo siguiente
―El riesgo suele ser mayor para algunos grupos de poblacioacuten especiacuteficos que para otros
8 httpwwwunodcorgdocumentsdata-and-analysisglotipExecutive_Summary_Spanishpdf
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
3
mis compantildeeros y compantildeeras del grupo de investigacioacuten que integra el proyecto que
ha dado lugar al presente Congreso y muy en especial a quieacuten me ―embarcoacute en este
objetivo la profesora de la Universidad Jaume I de Castelloacuten Dra Margarita Mintildearro
quieacuten ademaacutes ha estudiado con mucho detenimiento un colectivo el personal al servicio
del hogar familiar especialmente afectado por situaciones de explotacioacuten laboral5
ampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampampamp
Antes de pasar ya al anaacutelisis al que me he referido con anterioridad es obligado partir
de unas consideraciones o presupuestos previos de iacutendole laboral sobre los que debe
asentarse toda la explicacioacuten ya que hablaremos de ―formas contemporaacuteneas de
esclavitud en las que algunos de los presupuestos sustantivos que caracterizan la
relacioacuten juriacutedico laboral quedan extraordinariamente debilitados cuando no realmente
suprimidos o desaparecidos en la realidad
En efecto la relacioacuten juriacutedico-laboral se asienta sobre unos presupuestos sustantivos
que la conforman y delimitan con respecto a otro tipo de relaciones juriacutedicas Uno de
dichos presupuestos es la voluntariedad tanto para suscribir un contrato como para
llevar a cabo la prestacioacuten ordinaria de trabajo y en su caso poner fin a la misma
cuando asiacute proceda de acuerdo a lo dispuesto en la normativa vigente En el
ordenamiento juriacutedico espantildeol el artiacuteculo 1 de la Ley del Estatuto de los trabajadores
nos marca las reglas del juego obviamente en relacioacuten con muchos otros preceptos de la
propia norma y de los que ahora baste citar al art 49 sobre las causas de extincioacuten del
contrato y la posibilidad de dimisioacuten voluntaria del trabajador la LET dice el art 1
―seraacute de aplicacioacuten a los trabajadores que voluntariamente presten sus servicios
retribuidos por cuenta ajena y dentro del aacutembito de organizacioacuten y direccioacuten de otra
persona fiacutesica o juriacutedica denominada empleador o empresario
La esclavitud ―moderna deja de lado realmente aunque no formalmente en muchas
ocasiones la nota de voluntariedad al mismo tiempo que debilita en gran medida el
cumplimiento de otra de los presupuestos cual es el de la retribucioacuten salarial y maacutes
exactamente de una remuneracioacuten que guarde relacioacuten con el trabajo efectuado ello
cuando existe y puede cobrarla directamente el trabajador
De esta manera muchas personas pueden acceder al trabajo bajo la apariencia del
cumplimiento de la legalidad formal pero en la praacutectica ese acceso se encuentra
condicionado por factores externos que debilitan y llegan a anular en muchas
ocasiones la pretendida voluntariedad de la prestacioacuten
Hay abundantes ejemplos que avalan las afirmaciones anteriores personas que reciben
preacutestamos econoacutemicos para migrar a otros paiacuteses y que una vez en ellos se ven
obligados a trabajar contra su voluntad en determinadas actividades para poder devolver
las cantidades adeudadas a la par que evitar represalias contra miembros de sus familias
que permanecen en los paiacuteses de origen trabajadores preferentemente trabajadoras en
el sector domeacutestico que son desprovistos de sus documentos personales de identidad
durante la prestacioacuten laboral y que por ello no disponen de libertad para rescindir la
relacioacuten de trabajo o maacutes simplemente para poder desplazarse por el territorio en el que
residen y ello siempre y cuando puedan salir de la residencia en que se alojan Estas
realidades no se da soacutelo ni muchos menos en paiacuteses en viacuteas de desarrollo sino que las
5 El trabajo al servicio del hogar familiar anaacutelisis de su nueva regulacioacuten Ed Reus Madrid 2013
4
conocemos en paiacuteses desarrollados y practicadas por sujetos empleadores de lo que
poco se podriacutea pensar en principio que iban a incumplir flagrantemente las normas
laborales hasta llevar a sus trabajadores o trabajadoras a una situacioacuten de explotacioacuten
severa y cercana a la esclavitud moderna Recordemos aquiacute aunque lo reiterareacute maacutes
adelante que una de las razones que estuvieron en el origen del Convenio nuacutemero 189
de la OIT de 2011 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos fueron los escandalosos
abusos cometidos por personal de legaciones diplomaacuteticas con las personas trabajadoras
a su servicio en el aacutembito familiar
Por ello la falta real de voluntariedad de la prestacioacuten convierte a las personas
trabajadores en esclavos modernos del siglo XXI donde las condiciones laborales se
asemejan a las del siglo XIX o anteriores con flagrantes incumplimientos de la
normativa sobre jornada y horario de trabajo y con remuneraciones que cuando
existen estaacuten muy por debajo del miacutenimo exigible
Por consiguiente el esclavo moderno aunque separado juriacutedicamente del concepto de
esclavitud acuntildeado en tratado internacionales y en los que otro sujeto tiene derecho de
propiedad sobre aquel encuentra muchos puntos de conexioacuten con el trabajo forzoso
trabajo al que se llega bajo promesas engantildeosas y que acaban situando a la persona en
una zona oscura de explotacioacuten laboral que las despoja de los miacutenimos derechos
laborales Como he dicho con anterioridad las paacuteginas de los medios de comunicacioacuten
y las redes sociales alertan perioacutedicamente de estas realidades que no solo acaecen en
paiacuteses poco desarrollados sino que se dan tambieacuten con demasiada frecuencia en paiacuteses
del llamado mundo desarrollado En un raacutepido recorrido por las paacuteginas de un diario de
aacutembito estatal El Paiacutes he podido encontrar en los uacuteltimos tres antildeos estos titulares que
sintetizan bastante bien el contenido de la informacioacuten ―Jornadas de 12 horas diarias
por menos de 500 euros al mes ―Detenido un empresario por emplear a sin papeles a
cambio de la comida ―Arrestada una panadera enhellip por explotar a indigentes
―Detenidos dos empresarios por pagar un sueldo de 40 euros a un inmigrante ―Una
empresa de reciclaje explotaba 12 sin papeles ―Detenidos por explotar a 60
trabajadores y alojarlos en condiciones insalubres ―Tres detenidos por explotar
inmigrantes a los que pagaban 200 euros al mes ―Un matrimonio obligaba a
compatriotas a trabajar a cambio de comida y cama ―Tres detenidos por explotar a 70
paquistaniacutees en fincas agriacutecolas ―Esclavos en el soacutetano
Traigo a colacioacuten por uacuteltimo el informe presentado en 2012 por el Defensor del Pueblo
sobre ―La trata de seres humanos en Espantildea viacutectimas invisibles6 en el que se constata
claramente a mi parecer la vinculacioacuten de realidades de explotacioacuten de personas con el
aacutembito laboral En efecto el Informe destaca que ―cada vez con maacutes frecuencia la trata
no es un fenoacutemeno marginal que se limita a la explotacioacuten sexual o a viacutectimas con un
cierto perfil Incluso la trata estaacute cada vez maacutes conectada con tendencias econoacutemicas
especialmente en algunos sectores tales como la agricultura y la construccioacuten en donde
la explotacioacuten de los trabajadores inmigrantes es ya un problema endeacutemico Por ello la
trata tiende a convertirse en un problema poliacutetico social decisivo aunque no se reconoce
como tal Por esta razoacuten prevenir y luchar contra la trata significa construir una
sociedad que no tolere la explotacioacuten y que se inspire en la idea de la justicia social
6 httpwwwdefensordelpuebloesesDocumentacionPublicacionesmonograficoDocumentacionInforme_Defensor_del_Pueblo_tratapdf
5
Cada gobierno o agente social cada persona individual tiene un papel que desempentildear
en esta lucha
Son estas algunas de las cuestiones que seraacuten abordadas durante la ponencia con la
intencioacuten de debatir coacutemo mejorar el marco juriacutedico protector de las personas sometidas
a trabajos realmente muy poco voluntarios y en condiciones cercanas a la esclavitud
II El difiacutecil intento de delimitacioacuten conceptual Un anaacutelisis de documentos y
estudios internacionales sobre la esclavitud la servidumbre el trabajo forzoso y
obligatorio y los viacutenculos entre todas estas formas de actividad involuntaria en el
aacutembito laboral como manifestaciones de ldquoformas modernas de esclavitudrdquo
Para la preparacioacuten de la ponencia he dedicado especial atencioacuten al estudio y anaacutelisis de
los documentos elaborados por la OIT pero no me he quedado aquiacute sino que tambieacuten he
tratado de averiguar cuaacuteles son las diferencias y similitudes entre todas las situaciones
de prestacioacuten laboral en las que estaacute presente la nota de involuntariedad y tambieacuten de
aquellas en las que aunque esta nota exista formalmente la realidad nos demuestra que
tiene tales condicionamientos (pago de deudas por ejemplo) que la dejan reducida la
miacutenima expresioacuten El adentrarse en terrenos conceptuales y normativos que no habiacutean
merecido especial atencioacuten por mi parte en otros momentos de mi actividad
investigadora me ha resultado especialmente gratificante porque he descubierto una
realidad que hace chirriar buena parte de las concepciones claacutesicas sobre que es una
relacioacuten laboral y cuaacuteles han de ser las condiciones laborales pero que al mismo tiempo
me ha reafirmado en la necesidad de defender el trabajo decente como eje fundamental
de cualquier poliacutetica y ahora ya no soacutelo ni mucho menos en los paiacuteses desarrollados
que trate de proteger al colectivo mayoritario de la poblacioacuten es decir aquel que pone
cada diacutea de manera formal o informal de manera legal o irregular por cuenta ajena o
de forma autoacutenoma aparentemente su fuerza de trabajo al servicio de otra persona fiacutesica
o juriacutedica denominada empleador o empresario
1 Las aportaciones de la OIT
A) Un documento de especial intereacutes es el Informe sobre la intensificacioacuten de la lucha
contra el trabajo forzoso7 que ha elaborado la Oficina Internacional del Trabajo para
Conferencia anual de este antildeo que se celebraraacute el proacuteximo mes de junio Dicho Informe
se somete a los Estados Miembros ―para preparar el examen del punto de caraacutecter
normativo (simple discusioacuten) titulado laquocomplementar el Convenio sobre el trabajo
forzoso 1930 (nuacutem 29) para abordar las lagunas en la aplicacioacuten a efectos de reforzar
las medidas de prevencioacuten proteccioacuten e indemnizacioacuten de las viacutectimas con miras a
lograr la eliminacioacuten del trabajo forzoso
Seguacuten datos recogidos por la propia OIT sobre la estimacioacuten mundial sobre el trabajo
forzoso se calcula que hay 209 millones de personas viacutectimas del mismo De ellas
―187 millones (90 ) son explotados en la economiacutea privada por individuos o
empresas De estos uacuteltimos 45 millones (22 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten
sexual forzada y 142 millones (68 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten laboral
forzada en actividades econoacutemicas como la agricultura la construccioacuten el trabajo
domeacutestico o la manufactura Por otra parte la Oficina de Naciones Unidas contra la
Droga y el Delito (UNODC) realizoacute en el antildeo 2012 un estudio a escala mundial sobre la
7 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218751pdf
6
trata de personas8 en el que se puso de manifiesto que entre las formas de explotacioacuten
detectadas el trabajo forzoso estaba aumentando raacutepidamente y ello podriacutea deberse a
que muchos paiacuteses ―han incrementado su capacidad para detectar la trata con fines de
trabajo forzoso y han introducido mejoras en su legislacioacuten para asegurar que esa
modalidad de trata quede tipificada En comparacioacuten con el 18 comunicado para el
periacuteodo 2003-2006 los casos de trata con fines de trabajo forzoso detectados se
duplicaron en el periacuteodo 2007-2010 hasta alcanzar el 36
En el Informe de la OIT se pone de manifiesto que trabajo forzoso ―es la expresioacuten
utilizada por la comunidad internacional para referirse a las situaciones en las que las
personas afectadas ndash mujeres y hombres nintildeas y nintildeos ndash son obligadas a trabajar en
contra de su voluntad coaccionadas por sus patronos o empleadores por ejemplo
mediante violencia o amenazas de violencia o por medios maacutes sutiles como la
acumulacioacuten de sumas adeudadas la retencioacuten de los documentos de identidad o la
amenaza de denuncia a las autoridades de inmigracioacuten Dichas situaciones tambieacuten
pueden considerarse como trata de personas o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud que son
expresiones similares aunque no ideacutenticas en teacuterminos juriacutedicos
Al presentar argumentos para un nuevo instrumento internacional el Informe IV (1)
destaca la necesidad de reforzar y mejorar la proteccioacuten contra el trabajo forzoso y las
praacutecticas conexas Aprendiendo de las nuevas realidades se propone lo siguiente ―Un
enfoque maacutes amplio en lo que respecta a la cooperacioacuten internacional podriacutea abordar
todas las formas de trabajo forzoso abarcar un conjunto maacutes amplio de objetivos e
intervenciones e involucrar a un abanico maacutes amplio de partes interesadas En
particular podriacutea centrarse de una manera maacutes decidida en las medidas para prevenir el
trabajo forzoso por ejemplo a traveacutes de enfoques basados en el mercado de trabajo y
prever la participacioacuten de las instituciones del mercado laboral en los mecanismos de
coordinacioacuten internacional Un nuevo instrumento podriacutea incluir normas y orientaciones
especiacuteficas sobre la mejora de la coordinacioacuten internacional la cooperacioacuten y la
asistencia teacutecnica para la erradicacioacuten efectiva del trabajo forzoso
Deberiacutea implicarse maacutes a los agentes sociales en la lucha internacional contra el trabajo
forzoso y las modernas formas de esclavitud El informe pone de manifiesto que en la
actualidad ―el Convenio nuacutem 182 es el uacutenico instrumento internacional existente que se
ocupa del trabajo forzoso la esclavitud y la trata que alude expliacutecitamente al papel de
las organizaciones de empleadores y de trabajadores en la prevencioacuten del trabajo
forzoso y las praacutecticas conexas y la lucha contra estos fenoacutemenos Otra cuestioacuten
importante a destacar a efectos de delimitacioacuten conceptual tal como se plantea en mi
ponencia es ―la falta de definiciones e indicadores armonizados sobre el trabajo
forzoso la trata y las praacutecticas conexas
Respecto a las medidas de prevencioacuten del trabajo forzoso y formas conexas la OIT
plantea dos tipos de actuaciones en primer lugar ―reducir el riesgo de victimizacioacuten de
los individuos o grupos vulnerables y la segunda ―reducir la demanda de determinados
productos o servicios que podriacutean fomentar la explotacioacuten de personas con fines
sexuales o de otra iacutendole
Sobre los colectivos maacutes vulnerables al trabajo forzoso el Informe destaca lo siguiente
―El riesgo suele ser mayor para algunos grupos de poblacioacuten especiacuteficos que para otros
8 httpwwwunodcorgdocumentsdata-and-analysisglotipExecutive_Summary_Spanishpdf
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
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Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
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la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
4
conocemos en paiacuteses desarrollados y practicadas por sujetos empleadores de lo que
poco se podriacutea pensar en principio que iban a incumplir flagrantemente las normas
laborales hasta llevar a sus trabajadores o trabajadoras a una situacioacuten de explotacioacuten
severa y cercana a la esclavitud moderna Recordemos aquiacute aunque lo reiterareacute maacutes
adelante que una de las razones que estuvieron en el origen del Convenio nuacutemero 189
de la OIT de 2011 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos fueron los escandalosos
abusos cometidos por personal de legaciones diplomaacuteticas con las personas trabajadoras
a su servicio en el aacutembito familiar
Por ello la falta real de voluntariedad de la prestacioacuten convierte a las personas
trabajadores en esclavos modernos del siglo XXI donde las condiciones laborales se
asemejan a las del siglo XIX o anteriores con flagrantes incumplimientos de la
normativa sobre jornada y horario de trabajo y con remuneraciones que cuando
existen estaacuten muy por debajo del miacutenimo exigible
Por consiguiente el esclavo moderno aunque separado juriacutedicamente del concepto de
esclavitud acuntildeado en tratado internacionales y en los que otro sujeto tiene derecho de
propiedad sobre aquel encuentra muchos puntos de conexioacuten con el trabajo forzoso
trabajo al que se llega bajo promesas engantildeosas y que acaban situando a la persona en
una zona oscura de explotacioacuten laboral que las despoja de los miacutenimos derechos
laborales Como he dicho con anterioridad las paacuteginas de los medios de comunicacioacuten
y las redes sociales alertan perioacutedicamente de estas realidades que no solo acaecen en
paiacuteses poco desarrollados sino que se dan tambieacuten con demasiada frecuencia en paiacuteses
del llamado mundo desarrollado En un raacutepido recorrido por las paacuteginas de un diario de
aacutembito estatal El Paiacutes he podido encontrar en los uacuteltimos tres antildeos estos titulares que
sintetizan bastante bien el contenido de la informacioacuten ―Jornadas de 12 horas diarias
por menos de 500 euros al mes ―Detenido un empresario por emplear a sin papeles a
cambio de la comida ―Arrestada una panadera enhellip por explotar a indigentes
―Detenidos dos empresarios por pagar un sueldo de 40 euros a un inmigrante ―Una
empresa de reciclaje explotaba 12 sin papeles ―Detenidos por explotar a 60
trabajadores y alojarlos en condiciones insalubres ―Tres detenidos por explotar
inmigrantes a los que pagaban 200 euros al mes ―Un matrimonio obligaba a
compatriotas a trabajar a cambio de comida y cama ―Tres detenidos por explotar a 70
paquistaniacutees en fincas agriacutecolas ―Esclavos en el soacutetano
Traigo a colacioacuten por uacuteltimo el informe presentado en 2012 por el Defensor del Pueblo
sobre ―La trata de seres humanos en Espantildea viacutectimas invisibles6 en el que se constata
claramente a mi parecer la vinculacioacuten de realidades de explotacioacuten de personas con el
aacutembito laboral En efecto el Informe destaca que ―cada vez con maacutes frecuencia la trata
no es un fenoacutemeno marginal que se limita a la explotacioacuten sexual o a viacutectimas con un
cierto perfil Incluso la trata estaacute cada vez maacutes conectada con tendencias econoacutemicas
especialmente en algunos sectores tales como la agricultura y la construccioacuten en donde
la explotacioacuten de los trabajadores inmigrantes es ya un problema endeacutemico Por ello la
trata tiende a convertirse en un problema poliacutetico social decisivo aunque no se reconoce
como tal Por esta razoacuten prevenir y luchar contra la trata significa construir una
sociedad que no tolere la explotacioacuten y que se inspire en la idea de la justicia social
6 httpwwwdefensordelpuebloesesDocumentacionPublicacionesmonograficoDocumentacionInforme_Defensor_del_Pueblo_tratapdf
5
Cada gobierno o agente social cada persona individual tiene un papel que desempentildear
en esta lucha
Son estas algunas de las cuestiones que seraacuten abordadas durante la ponencia con la
intencioacuten de debatir coacutemo mejorar el marco juriacutedico protector de las personas sometidas
a trabajos realmente muy poco voluntarios y en condiciones cercanas a la esclavitud
II El difiacutecil intento de delimitacioacuten conceptual Un anaacutelisis de documentos y
estudios internacionales sobre la esclavitud la servidumbre el trabajo forzoso y
obligatorio y los viacutenculos entre todas estas formas de actividad involuntaria en el
aacutembito laboral como manifestaciones de ldquoformas modernas de esclavitudrdquo
Para la preparacioacuten de la ponencia he dedicado especial atencioacuten al estudio y anaacutelisis de
los documentos elaborados por la OIT pero no me he quedado aquiacute sino que tambieacuten he
tratado de averiguar cuaacuteles son las diferencias y similitudes entre todas las situaciones
de prestacioacuten laboral en las que estaacute presente la nota de involuntariedad y tambieacuten de
aquellas en las que aunque esta nota exista formalmente la realidad nos demuestra que
tiene tales condicionamientos (pago de deudas por ejemplo) que la dejan reducida la
miacutenima expresioacuten El adentrarse en terrenos conceptuales y normativos que no habiacutean
merecido especial atencioacuten por mi parte en otros momentos de mi actividad
investigadora me ha resultado especialmente gratificante porque he descubierto una
realidad que hace chirriar buena parte de las concepciones claacutesicas sobre que es una
relacioacuten laboral y cuaacuteles han de ser las condiciones laborales pero que al mismo tiempo
me ha reafirmado en la necesidad de defender el trabajo decente como eje fundamental
de cualquier poliacutetica y ahora ya no soacutelo ni mucho menos en los paiacuteses desarrollados
que trate de proteger al colectivo mayoritario de la poblacioacuten es decir aquel que pone
cada diacutea de manera formal o informal de manera legal o irregular por cuenta ajena o
de forma autoacutenoma aparentemente su fuerza de trabajo al servicio de otra persona fiacutesica
o juriacutedica denominada empleador o empresario
1 Las aportaciones de la OIT
A) Un documento de especial intereacutes es el Informe sobre la intensificacioacuten de la lucha
contra el trabajo forzoso7 que ha elaborado la Oficina Internacional del Trabajo para
Conferencia anual de este antildeo que se celebraraacute el proacuteximo mes de junio Dicho Informe
se somete a los Estados Miembros ―para preparar el examen del punto de caraacutecter
normativo (simple discusioacuten) titulado laquocomplementar el Convenio sobre el trabajo
forzoso 1930 (nuacutem 29) para abordar las lagunas en la aplicacioacuten a efectos de reforzar
las medidas de prevencioacuten proteccioacuten e indemnizacioacuten de las viacutectimas con miras a
lograr la eliminacioacuten del trabajo forzoso
Seguacuten datos recogidos por la propia OIT sobre la estimacioacuten mundial sobre el trabajo
forzoso se calcula que hay 209 millones de personas viacutectimas del mismo De ellas
―187 millones (90 ) son explotados en la economiacutea privada por individuos o
empresas De estos uacuteltimos 45 millones (22 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten
sexual forzada y 142 millones (68 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten laboral
forzada en actividades econoacutemicas como la agricultura la construccioacuten el trabajo
domeacutestico o la manufactura Por otra parte la Oficina de Naciones Unidas contra la
Droga y el Delito (UNODC) realizoacute en el antildeo 2012 un estudio a escala mundial sobre la
7 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218751pdf
6
trata de personas8 en el que se puso de manifiesto que entre las formas de explotacioacuten
detectadas el trabajo forzoso estaba aumentando raacutepidamente y ello podriacutea deberse a
que muchos paiacuteses ―han incrementado su capacidad para detectar la trata con fines de
trabajo forzoso y han introducido mejoras en su legislacioacuten para asegurar que esa
modalidad de trata quede tipificada En comparacioacuten con el 18 comunicado para el
periacuteodo 2003-2006 los casos de trata con fines de trabajo forzoso detectados se
duplicaron en el periacuteodo 2007-2010 hasta alcanzar el 36
En el Informe de la OIT se pone de manifiesto que trabajo forzoso ―es la expresioacuten
utilizada por la comunidad internacional para referirse a las situaciones en las que las
personas afectadas ndash mujeres y hombres nintildeas y nintildeos ndash son obligadas a trabajar en
contra de su voluntad coaccionadas por sus patronos o empleadores por ejemplo
mediante violencia o amenazas de violencia o por medios maacutes sutiles como la
acumulacioacuten de sumas adeudadas la retencioacuten de los documentos de identidad o la
amenaza de denuncia a las autoridades de inmigracioacuten Dichas situaciones tambieacuten
pueden considerarse como trata de personas o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud que son
expresiones similares aunque no ideacutenticas en teacuterminos juriacutedicos
Al presentar argumentos para un nuevo instrumento internacional el Informe IV (1)
destaca la necesidad de reforzar y mejorar la proteccioacuten contra el trabajo forzoso y las
praacutecticas conexas Aprendiendo de las nuevas realidades se propone lo siguiente ―Un
enfoque maacutes amplio en lo que respecta a la cooperacioacuten internacional podriacutea abordar
todas las formas de trabajo forzoso abarcar un conjunto maacutes amplio de objetivos e
intervenciones e involucrar a un abanico maacutes amplio de partes interesadas En
particular podriacutea centrarse de una manera maacutes decidida en las medidas para prevenir el
trabajo forzoso por ejemplo a traveacutes de enfoques basados en el mercado de trabajo y
prever la participacioacuten de las instituciones del mercado laboral en los mecanismos de
coordinacioacuten internacional Un nuevo instrumento podriacutea incluir normas y orientaciones
especiacuteficas sobre la mejora de la coordinacioacuten internacional la cooperacioacuten y la
asistencia teacutecnica para la erradicacioacuten efectiva del trabajo forzoso
Deberiacutea implicarse maacutes a los agentes sociales en la lucha internacional contra el trabajo
forzoso y las modernas formas de esclavitud El informe pone de manifiesto que en la
actualidad ―el Convenio nuacutem 182 es el uacutenico instrumento internacional existente que se
ocupa del trabajo forzoso la esclavitud y la trata que alude expliacutecitamente al papel de
las organizaciones de empleadores y de trabajadores en la prevencioacuten del trabajo
forzoso y las praacutecticas conexas y la lucha contra estos fenoacutemenos Otra cuestioacuten
importante a destacar a efectos de delimitacioacuten conceptual tal como se plantea en mi
ponencia es ―la falta de definiciones e indicadores armonizados sobre el trabajo
forzoso la trata y las praacutecticas conexas
Respecto a las medidas de prevencioacuten del trabajo forzoso y formas conexas la OIT
plantea dos tipos de actuaciones en primer lugar ―reducir el riesgo de victimizacioacuten de
los individuos o grupos vulnerables y la segunda ―reducir la demanda de determinados
productos o servicios que podriacutean fomentar la explotacioacuten de personas con fines
sexuales o de otra iacutendole
Sobre los colectivos maacutes vulnerables al trabajo forzoso el Informe destaca lo siguiente
―El riesgo suele ser mayor para algunos grupos de poblacioacuten especiacuteficos que para otros
8 httpwwwunodcorgdocumentsdata-and-analysisglotipExecutive_Summary_Spanishpdf
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
5
Cada gobierno o agente social cada persona individual tiene un papel que desempentildear
en esta lucha
Son estas algunas de las cuestiones que seraacuten abordadas durante la ponencia con la
intencioacuten de debatir coacutemo mejorar el marco juriacutedico protector de las personas sometidas
a trabajos realmente muy poco voluntarios y en condiciones cercanas a la esclavitud
II El difiacutecil intento de delimitacioacuten conceptual Un anaacutelisis de documentos y
estudios internacionales sobre la esclavitud la servidumbre el trabajo forzoso y
obligatorio y los viacutenculos entre todas estas formas de actividad involuntaria en el
aacutembito laboral como manifestaciones de ldquoformas modernas de esclavitudrdquo
Para la preparacioacuten de la ponencia he dedicado especial atencioacuten al estudio y anaacutelisis de
los documentos elaborados por la OIT pero no me he quedado aquiacute sino que tambieacuten he
tratado de averiguar cuaacuteles son las diferencias y similitudes entre todas las situaciones
de prestacioacuten laboral en las que estaacute presente la nota de involuntariedad y tambieacuten de
aquellas en las que aunque esta nota exista formalmente la realidad nos demuestra que
tiene tales condicionamientos (pago de deudas por ejemplo) que la dejan reducida la
miacutenima expresioacuten El adentrarse en terrenos conceptuales y normativos que no habiacutean
merecido especial atencioacuten por mi parte en otros momentos de mi actividad
investigadora me ha resultado especialmente gratificante porque he descubierto una
realidad que hace chirriar buena parte de las concepciones claacutesicas sobre que es una
relacioacuten laboral y cuaacuteles han de ser las condiciones laborales pero que al mismo tiempo
me ha reafirmado en la necesidad de defender el trabajo decente como eje fundamental
de cualquier poliacutetica y ahora ya no soacutelo ni mucho menos en los paiacuteses desarrollados
que trate de proteger al colectivo mayoritario de la poblacioacuten es decir aquel que pone
cada diacutea de manera formal o informal de manera legal o irregular por cuenta ajena o
de forma autoacutenoma aparentemente su fuerza de trabajo al servicio de otra persona fiacutesica
o juriacutedica denominada empleador o empresario
1 Las aportaciones de la OIT
A) Un documento de especial intereacutes es el Informe sobre la intensificacioacuten de la lucha
contra el trabajo forzoso7 que ha elaborado la Oficina Internacional del Trabajo para
Conferencia anual de este antildeo que se celebraraacute el proacuteximo mes de junio Dicho Informe
se somete a los Estados Miembros ―para preparar el examen del punto de caraacutecter
normativo (simple discusioacuten) titulado laquocomplementar el Convenio sobre el trabajo
forzoso 1930 (nuacutem 29) para abordar las lagunas en la aplicacioacuten a efectos de reforzar
las medidas de prevencioacuten proteccioacuten e indemnizacioacuten de las viacutectimas con miras a
lograr la eliminacioacuten del trabajo forzoso
Seguacuten datos recogidos por la propia OIT sobre la estimacioacuten mundial sobre el trabajo
forzoso se calcula que hay 209 millones de personas viacutectimas del mismo De ellas
―187 millones (90 ) son explotados en la economiacutea privada por individuos o
empresas De estos uacuteltimos 45 millones (22 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten
sexual forzada y 142 millones (68 por ciento) son viacutectimas de explotacioacuten laboral
forzada en actividades econoacutemicas como la agricultura la construccioacuten el trabajo
domeacutestico o la manufactura Por otra parte la Oficina de Naciones Unidas contra la
Droga y el Delito (UNODC) realizoacute en el antildeo 2012 un estudio a escala mundial sobre la
7 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218751pdf
6
trata de personas8 en el que se puso de manifiesto que entre las formas de explotacioacuten
detectadas el trabajo forzoso estaba aumentando raacutepidamente y ello podriacutea deberse a
que muchos paiacuteses ―han incrementado su capacidad para detectar la trata con fines de
trabajo forzoso y han introducido mejoras en su legislacioacuten para asegurar que esa
modalidad de trata quede tipificada En comparacioacuten con el 18 comunicado para el
periacuteodo 2003-2006 los casos de trata con fines de trabajo forzoso detectados se
duplicaron en el periacuteodo 2007-2010 hasta alcanzar el 36
En el Informe de la OIT se pone de manifiesto que trabajo forzoso ―es la expresioacuten
utilizada por la comunidad internacional para referirse a las situaciones en las que las
personas afectadas ndash mujeres y hombres nintildeas y nintildeos ndash son obligadas a trabajar en
contra de su voluntad coaccionadas por sus patronos o empleadores por ejemplo
mediante violencia o amenazas de violencia o por medios maacutes sutiles como la
acumulacioacuten de sumas adeudadas la retencioacuten de los documentos de identidad o la
amenaza de denuncia a las autoridades de inmigracioacuten Dichas situaciones tambieacuten
pueden considerarse como trata de personas o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud que son
expresiones similares aunque no ideacutenticas en teacuterminos juriacutedicos
Al presentar argumentos para un nuevo instrumento internacional el Informe IV (1)
destaca la necesidad de reforzar y mejorar la proteccioacuten contra el trabajo forzoso y las
praacutecticas conexas Aprendiendo de las nuevas realidades se propone lo siguiente ―Un
enfoque maacutes amplio en lo que respecta a la cooperacioacuten internacional podriacutea abordar
todas las formas de trabajo forzoso abarcar un conjunto maacutes amplio de objetivos e
intervenciones e involucrar a un abanico maacutes amplio de partes interesadas En
particular podriacutea centrarse de una manera maacutes decidida en las medidas para prevenir el
trabajo forzoso por ejemplo a traveacutes de enfoques basados en el mercado de trabajo y
prever la participacioacuten de las instituciones del mercado laboral en los mecanismos de
coordinacioacuten internacional Un nuevo instrumento podriacutea incluir normas y orientaciones
especiacuteficas sobre la mejora de la coordinacioacuten internacional la cooperacioacuten y la
asistencia teacutecnica para la erradicacioacuten efectiva del trabajo forzoso
Deberiacutea implicarse maacutes a los agentes sociales en la lucha internacional contra el trabajo
forzoso y las modernas formas de esclavitud El informe pone de manifiesto que en la
actualidad ―el Convenio nuacutem 182 es el uacutenico instrumento internacional existente que se
ocupa del trabajo forzoso la esclavitud y la trata que alude expliacutecitamente al papel de
las organizaciones de empleadores y de trabajadores en la prevencioacuten del trabajo
forzoso y las praacutecticas conexas y la lucha contra estos fenoacutemenos Otra cuestioacuten
importante a destacar a efectos de delimitacioacuten conceptual tal como se plantea en mi
ponencia es ―la falta de definiciones e indicadores armonizados sobre el trabajo
forzoso la trata y las praacutecticas conexas
Respecto a las medidas de prevencioacuten del trabajo forzoso y formas conexas la OIT
plantea dos tipos de actuaciones en primer lugar ―reducir el riesgo de victimizacioacuten de
los individuos o grupos vulnerables y la segunda ―reducir la demanda de determinados
productos o servicios que podriacutean fomentar la explotacioacuten de personas con fines
sexuales o de otra iacutendole
Sobre los colectivos maacutes vulnerables al trabajo forzoso el Informe destaca lo siguiente
―El riesgo suele ser mayor para algunos grupos de poblacioacuten especiacuteficos que para otros
8 httpwwwunodcorgdocumentsdata-and-analysisglotipExecutive_Summary_Spanishpdf
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
6
trata de personas8 en el que se puso de manifiesto que entre las formas de explotacioacuten
detectadas el trabajo forzoso estaba aumentando raacutepidamente y ello podriacutea deberse a
que muchos paiacuteses ―han incrementado su capacidad para detectar la trata con fines de
trabajo forzoso y han introducido mejoras en su legislacioacuten para asegurar que esa
modalidad de trata quede tipificada En comparacioacuten con el 18 comunicado para el
periacuteodo 2003-2006 los casos de trata con fines de trabajo forzoso detectados se
duplicaron en el periacuteodo 2007-2010 hasta alcanzar el 36
En el Informe de la OIT se pone de manifiesto que trabajo forzoso ―es la expresioacuten
utilizada por la comunidad internacional para referirse a las situaciones en las que las
personas afectadas ndash mujeres y hombres nintildeas y nintildeos ndash son obligadas a trabajar en
contra de su voluntad coaccionadas por sus patronos o empleadores por ejemplo
mediante violencia o amenazas de violencia o por medios maacutes sutiles como la
acumulacioacuten de sumas adeudadas la retencioacuten de los documentos de identidad o la
amenaza de denuncia a las autoridades de inmigracioacuten Dichas situaciones tambieacuten
pueden considerarse como trata de personas o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud que son
expresiones similares aunque no ideacutenticas en teacuterminos juriacutedicos
Al presentar argumentos para un nuevo instrumento internacional el Informe IV (1)
destaca la necesidad de reforzar y mejorar la proteccioacuten contra el trabajo forzoso y las
praacutecticas conexas Aprendiendo de las nuevas realidades se propone lo siguiente ―Un
enfoque maacutes amplio en lo que respecta a la cooperacioacuten internacional podriacutea abordar
todas las formas de trabajo forzoso abarcar un conjunto maacutes amplio de objetivos e
intervenciones e involucrar a un abanico maacutes amplio de partes interesadas En
particular podriacutea centrarse de una manera maacutes decidida en las medidas para prevenir el
trabajo forzoso por ejemplo a traveacutes de enfoques basados en el mercado de trabajo y
prever la participacioacuten de las instituciones del mercado laboral en los mecanismos de
coordinacioacuten internacional Un nuevo instrumento podriacutea incluir normas y orientaciones
especiacuteficas sobre la mejora de la coordinacioacuten internacional la cooperacioacuten y la
asistencia teacutecnica para la erradicacioacuten efectiva del trabajo forzoso
Deberiacutea implicarse maacutes a los agentes sociales en la lucha internacional contra el trabajo
forzoso y las modernas formas de esclavitud El informe pone de manifiesto que en la
actualidad ―el Convenio nuacutem 182 es el uacutenico instrumento internacional existente que se
ocupa del trabajo forzoso la esclavitud y la trata que alude expliacutecitamente al papel de
las organizaciones de empleadores y de trabajadores en la prevencioacuten del trabajo
forzoso y las praacutecticas conexas y la lucha contra estos fenoacutemenos Otra cuestioacuten
importante a destacar a efectos de delimitacioacuten conceptual tal como se plantea en mi
ponencia es ―la falta de definiciones e indicadores armonizados sobre el trabajo
forzoso la trata y las praacutecticas conexas
Respecto a las medidas de prevencioacuten del trabajo forzoso y formas conexas la OIT
plantea dos tipos de actuaciones en primer lugar ―reducir el riesgo de victimizacioacuten de
los individuos o grupos vulnerables y la segunda ―reducir la demanda de determinados
productos o servicios que podriacutean fomentar la explotacioacuten de personas con fines
sexuales o de otra iacutendole
Sobre los colectivos maacutes vulnerables al trabajo forzoso el Informe destaca lo siguiente
―El riesgo suele ser mayor para algunos grupos de poblacioacuten especiacuteficos que para otros
8 httpwwwunodcorgdocumentsdata-and-analysisglotipExecutive_Summary_Spanishpdf
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
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la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
7
en particular los trabajadores migrantes los pueblos indiacutegenas y tribales y las personas
poco calificadas Si bien el geacutenero puede acentuar este riesgo especialmente en lo que
respecta a la explotacioacuten sexual o al trabajo domeacutestico forzoso es importante recordar
que el trabajo forzoso afecta a ambos sexos y a personas de todas las edades Los
factores que aumentan la vulnerabilidad al trabajo forzoso incluyen la discriminacioacuten y
la exclusioacuten social la falta o la peacuterdida de activos (incluida la tierra) y de empleos
locales o de medios de vida alternativos y unas calificaciones o un acceso al creacutedito
oficial y a sistemas de proteccioacuten social insuficientes lo que puede estar relacionado
con el geacutenero o con la condicioacuten de indiacutegena de la persona El informe subraya que
casi la mitad de todas las viacutectimas de trabajo forzoso han migrado ―bien sea
internacionalmente o dentro de su paiacutes antes de caer en una situacioacuten de explotacioacuten y
resalta los problemas especiales que sufren los migrantes en situacioacuten irregular
Para velar por el respeto a los derechos de las personas trabajadores que realizan trabajo
forzoso o formas conexas el Informe destaca remitieacutendose a la Comisioacuten de Expertos
de la OIT la importancia de la Inspeccioacuten de Trabajo ―habida cuenta de que su misioacuten
consiste en supervisar la aplicacioacuten de la legislacioacuten laboral e identificar violaciones que
esteacuten vinculadas a praacutecticas de trabajo forzoso Ha solicitado a los gobiernos que se
asignen a estos servicios recursos suficientes para que puedan llevar a cabo sus
funciones En particular la Comisioacuten de Expertos ha sentildealado que laquolos inspectores del
trabajo deberiacutean estar en condiciones de desplazarse de manera raacutepida eficaz y segura a
traveacutes de todo el territorio nacional incluidas las zonas remotas donde es mayor la
probabilidad de que los trabajadores sean explotadosraquo Se pide tambieacuten cooperacioacuten
pero con cautela para evitar perjuicios a las personas afectadas por el trabajo forzoso
entre la ITSS las autoridades de orden puacuteblico y las autoridades de inmigracioacuten La
importancia de la ITSS para un nuevo instrumento juriacutedico internacional se enfatiza en
el Informe sugiriendo que en este ―se podriacutean proporcionar normas y orientaciones
sobre el reforzamiento de la funcioacuten de las administraciones del trabajo y las
inspecciones del trabajo en lo referente a las acciones contra el trabajo forzoso y
praacutecticas conexas Se podriacutea mencionar expresamente el valor antildeadido de la
formulacioacuten de un enfoque complementario entre los sistemas de justicia penal y
laboral
B) Hace varios antildeos la propia OIT concretamente en 2009 ya realizoacute un informe
mundial sobre el trabajo forzoso con el significativo tiacutetulo ―El costo de la coaccioacuten9
poniendo de manifiesto el impacto negativo sobre la prestacioacuten laboral de los
trabajadores que se encontraban trabajando involuntariamente como por ejemplo el
salario maacutes bajo que el percibido por quienes trabajan en situacioacuten regular incluso por
debajo de los niveles de subsistencia y el incumplimiento de la normativa laboral Al
igual que en otros documentos elaborados por esta organizacioacuten se destacaba la
importancia de la involucracioacuten de la Administracioacuten Laboral y de la Inspeccioacuten de
Trabajo en la accioacuten integral contra el trabajo forzoso ya que ―la gran parte del trabajo
forzoso ocurre en la economiacutea informal donde los inspectores del trabajo enfrentan
grandes desafiacuteos para vigilar y ejecutar la ley laboral al mismo t iempo que enfatizaba
que ―la aplicacioacuten de la ley laboral puede tanto complementar la ejecucioacuten del derecho
penal o servir como canal alternativo para perseguir la justicia en materias que incluyen
9 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---declarationdocumentspublicationwcms_106269pdf
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
8
la indemnizacioacuten econoacutemica de los trabajadores sometidos al trabajo forzosohellip y
proponiacutea entre otras prioridades ―mejorar la recoleccioacuten de datos y la investigacioacuten
afinar los indicadores que ahora pueden ser utilizados para los urgentes estudios por
paiacutes intensificar las campantildeas de sensibilizacioacuten a nivel mundial por ejemplo
estimulando el apoyo puacuteblico a los esfuerzos para luchar contra la trata tanto con fines
de explotacioacuten laboral como sexual a nivel local e internacional y facilitar discusiones
de alto nivel bien sea sobre las causas del trabajo forzoso moderno como de los mejores
medios para combatirlo
A mi parecer cabriacutea plantearse tambieacuten la relacioacuten entre supresioacuten de las modernas
formas de esclavitud que son el trabajo forzoso u obligatorio y las poliacuteticas de
responsabilidad social de las empresas multinacionales en los paiacuteses donde operan (y no
soacutelo en desarrollo ya que China es un magniacutefico ejemplo de coacutemo podriacutean mejorar las
relaciones laborales con tales poliacuteticas)
C) Otro documento de especial intereacutes es un nuevo Informe que se presenta a la
Conferencia internacional anual de este antildeo y que trata sobre ―La transicioacuten de la
economiacutea informal a la economiacutea formal10
Dicho informe se refiere al trabajo forzoso
al abordar el entorno normativo relativo a la economiacutea informal recordando la
definicioacuten contenida en el art 21 del Convenio nuacutemero 29 de 1930 y subrayando que
se aplica a todo tipo de trabajo servicio y empleo con independencia de la industria o el
sector en el que se realice incluida la economiacutea informal ya que ―los convenios sobre
el trabajo forzoso no contienen disposicioacuten alguna que limite el alcance de su aplicacioacuten
a ciertas categoriacuteas de trabajadores y estaacuten destinadas a proteger a la poblacioacuten en su
conjunto En el Informe se destaca que la Comisioacuten de Expertos ha identificado
numerosas situaciones como casos de trabajo forzoso en la economiacutea informal de tal
manera que varias de sus observaciones se refieren a ―la trata de personas con fines de
explotacioacuten sexual o laboral casos de trabajo forzoso impuesto a categoriacuteas vulnerables
de trabajadores como los trabajadores migrantes los trabajadores domeacutesticos o los
trabajadores indiacutegenas y a la imposicioacuten de trabajo forzoso en el marco de una relacioacuten
de dependencia como la esclavitud o la servidumbre por deudas casos que se presentan
a menudo en la economiacutea informal y subraya que ―ademaacutes de penalizar y perseguir
estas praacutecticas que constituyen delitos penales la Comisioacuten de Expertos ha exhortado a
que se adopte un enfoque integrado con el fin de combatirlas y prevenirlas
2 Los documentos sindicales
Desde la perspectiva sindical es de obligada referencia el informe y las propuestas de
accioacuten que la Confederacioacuten Sindical Internacional presentoacute en 2011 y que siguen
plenamente vigentes en su documento ―Trabajo forzoso Mini guiacutea de accioacuten11
en
cuanto que los ejemplos que aporta pueden calificarse sin duda de ―formas modernas de
esclavitud aunque no lo sean si aplicamos el concepto acuntildeado en la Convencioacuten de
1926 Para la CSI que constata con pleno acierto a mi parecer que el trabajo forzoso es
la antiacutetesis del trabajo digno del trabajo decente ―los modernos trabajadores
domeacutesticos maltratados explotados y encerrados en casas privadas o las personas que
en reacutegimen de servidumbre trabajan en remotas granjas o en hornos de ladrillos
10 httpwwwiloorgwcmsp5groupspublic---ed_norm---relconfdocumentsmeetingdocumentwcms_218350pdf 11
httpwwwituc-csiorgIMGpdfmini_guide_CL_final_ES-2pdf
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
9
tradicionales tienen con los esclavos del pasado maacutes puntos en comuacuten de los que cabriacutea
imaginar
En mi ponencia destaco que la voluntariedad es una norma determinante (presupuesto
sustantivo) para afirmar la existencia de la relacioacuten laboral de tal manera que su falta
(o el consentimiento viciado ab initio) puede llevar a situaciones que sean de trabajo
forzoso La CSI sentildeala entre otras de intereacutes laboral las siguientes ―engantildeo o falsas
promesas sobre el tipo y las condiciones de trabajo retencioacuten e impago de salarios
retencioacuten de documentos de identidad u otros efectos personales de valor Todo ello
lleva a degradacioacuten de la vida laboral que puede ir acompantildeado de amenazas para
mantener a la persona en tal situacioacuten entre las que pueden encontrarse las de denuncia
a la policiacutea el despido la privacioacuten de alojamiento y manutencioacuten la mayor
degradacioacuten de las condiciones laborales etc Ejemplo concreto de trabajo forzoso que
afecta al aacutembito laboral es la servidumbre por deudas (preacutestamos) que puede llevar a
que los trabajadores en el momento de percibir sus haberes salariales ―o bien perciben
una cantidad insignificante o bien le siguen debiendo dinero al empleadorhellip Y
pieacutensese en el impacto laboral de las deudas contraiacutedas por inmigrantes para desplazarse
a terceros paiacuteses
El informe sindical no es ciertamente un texto juriacutedico pero apunta algunas muy
interesantes ideas praacutecticas con los que pueden coincidirse es cierto que el trabajo
forzoso no es en puridad una situacioacuten juriacutedica de esclavitud pero ―cuando un individuo
estaacute obligado a trabajar contra su voluntad bajo la amenaza de la violencia o cualquier
otra forma de castigo su libertad estaacute restringida y se ejerce sobre eacutel cierto grado de
propiedad De ahiacute que las nuevas formas de trabajo forzoso y trata de seres humanos
sean consideradas a menudo como formas de esclavitud moderna Aplicaciones
concretas sobre las limitaciones al trabajador que convierten su situacioacuten laboral en una
forma moderna de esclavitud son las que se recogen en el documento sobre
restricciones a la libertad de circulacioacuten y que se dan en todos los paiacuteses no importando
su grado de desarrollo ―El trabajador no dispone de documentos de identidad y de viaje
ni de permiso de trabajo soacutelo tiene acceso a documentos falsos La documentacioacuten del
trabajador obra en poder del empleador Al trabajador no se le permite salir de las
instalaciones no gozando de plena libertad de circulacioacuten El trabajador no tiene acceso
a los medios de comunicacioacuten y telecomunicacioacuten televisioacuten radio perioacutedicos
revistas teleacutefono Internet etc Se le exige trabajar un nuacutemero excesivo de horas
extraordinarias (por ejemplo para alcanzar ambiciosos objetivos de produccioacuten) Al
trabajador no se le permite comunicarse libremente con amigos y familiares Esta
situacioacuten afecta en especial a trabajadores migrantes personas que trabajan en el
servicio domeacutestico a todos los que se encuentran en la economiacutea informal y merece
especial atencioacuten en el trabajo infantil (menores de 18 antildeos)
3 Documentos de otras organizaciones internacionales
Sin ninguacuten tipo de dudas es de mucho intereacutes para nuestra ponencia prestar la debida
atencioacuten al estudio realizado por la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y Seguridad
Econoacutemica (OCSE) ―An agenda for prevention trafficking for labour exploitation12
en 2011
12
httpwwwosceorgcthb86293download=true
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
10
El estudio toma como punto de referencia el ―espiacuteritu de los protocolos de Palermo
sobre la trata de personas y los trabajadores migrantes asiacute como tambieacuten otros
instrumentos internacionales que seraacuten analizados posteriormente para poner de
manifiesto que ―la trata de seres humanos es el marco que engloba todas las formas de
la nueva esclavitud incluyendo la trata para la explotacioacuten laboral y otras formas de
nueva esclavitudhellip Igualmente propone ―asegurar la coherencia entre las poliacuteticas de
accioacuten contra la trata y las poliacuteticas relacionadas como las de inmigracioacuten y del
mercado laboral Refirieacutendose en concreto a la situacioacuten de las personas trabajadoras
que sufren explotacioacuten laboral con especial importancia de los trabajadores migrantes
en el sector agriacutecola se pide el reforzamiento de los mecanismos de proteccioacuten y
control laboral para acabar con tales situaciones antildeadiendo que ―se ha de poner el
eacutenfasis en la promocioacuten de los derechos laborales para ayudar a los Estados a combatir
las causas estructurales reducir la vulnerabilidad del trabajador para asiacute evitar que
determinadas situaciones acaben convirtieacutendose en casos de trata de seres humanos
Para el documento de la OCSE ―se han identificado tres elementos principales para
entender que una situacioacuten de explotacioacuten ha traspasado el umbral para ser considerada
como servidumbre domeacutestica y cumple los requisitos legales para ser considerada trata
de seres humanos esclavitud o trabajo forzado
El primero de los elementos lo constituyen las pobres condiciones de vida y de trabajo
las viacutectimas de la servidumbre domeacutestica estaacuten sujetas a largas jornadas laborales que
normalmente superan las doce horas e incluso pueden llegar a 18 horas al diacutea Sufren
con frecuencia la falta de descanso nocturno o son obligadas a levantarse y realizar parte
de su trabajo durante la noche sin la adecuada compensacioacuten de descanso durante el diacutea
Normalmente viven con su empleador y no tienen un espacio privado en la casa
Asimismo no se les ofrece una alimentacioacuten adecuada llegando en ocasiones a pasar
hambre La no existencia de salario alguno o la baja cuantiacutea del mismo constituye el
segundo de los elementos No es necesario para que una situacioacuten sea calificada como
de servidumbre domeacutestica que no se pague ninguacuten tipo de salario incluso si el
trabajador recibe una pequentildea cantidad de dinero se puede considerar que existe una
situacioacuten de explotacioacuten si esa cuantiacutea no es la adecuada para las horas de trabajo o no
alcanza maacutes allaacute que para la mera subsistencia del trabajador o ni siquiera alcanza
aunque sea de manera parcial para conseguir los objetivos de su proyecto migratorio
que normalmente incluyen enviar dinero a su paiacutes para el sostenimiento de su familia
Asimismo la violacioacuten de la dignidad humana y de la autonomiacutea constituye el tercero
de los elementos para poder calificar la situacioacuten como trata de seres humanos
esclavitud o trabajo forzadohellip
Dicho sea incidentalmente y refirieacutendome por un momento a la realidad espantildeola en la
memoria de la Fiscaliacutea General del Estado 201213
se subraya que la trata de personas
(preferentemente migrantes) se da en sectores donde no se requiere una especial
cualificacioacuten de la mano de obra construccioacuten agricultura hosteleriacutea y alimentacioacuten
trabajo domestico y cuidador de ancianos y destaca las medidas adoptadas en el marco
del Plan de lucha contra el empleo y el trabajo irregular aprobado por el Consejo de
13 httpwwwfiscalescsSatellitec=Pageampcid=1242052134611amppagename=PFiscal2FPage2FFGE_memoriasampselAnio=2012
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
11
Ministros el 27 de abril y que llevoacute a la aprobacioacuten de la Ley 132012 de 26 de
diciembre En fin en las actuaciones de la ITSS sobre trabajo forzoso que en muchas
ocasiones son formas modernas de esclavitud predominan seguacuten los datos recogidos en
sus Informes anuales las realizadas en bares o club de alterne comercio al por mayor y
por menor explotaciones agropecuarias y talleres de confeccioacuten textil cuero o calzado
4 Las aportaciones doctrinales
Tres aportaciones doctrinales pero con indudable relevancia praacutectica han merecido mi
atencioacuten por las propuestas efectuadas en un intento de delimitacioacuten de la esclavitud el
trabajo forzoso u obligatorio la servidumbre por deudas y la trata de personas
situaciones todas ellas en las que en caso de darse alguna prestacioacuten laboral los
presupuestos sustantivos son inexistentes o si aparentemente existen en la praacutectica son
inaplicados (en especial los de voluntariedad y remuneracioacuten)
A) Me refiero en primer lugar y siguiendo el orden cronoloacutegico de su publicacioacuten a la
importante aportacioacuten efectuada por David Weisbrodt y la Liga contra la esclavitud en
el documento ―La abolicioacuten de la esclavitud y sus formas contemporaacuteneas14
el antildeo
2002 Al referirse a los textos internacionales sobre la esclavitud se recuerda la primera
definicioacuten recogida en la Convencioacuten de 1926a la que me he referido con anterioridad
es decir ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos
del derecho de propiedad o algunos de ellos con la concrecioacuten de que entre las
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la Comisioacuten creada dos antildeos antes para la elaboracioacuten
de la norma habiacutea identificado ―c) todas las formas de sometimiento o reduccioacuten de
personas a servidumbre por deudas u otros motivos Justamente en la Convencioacuten
suplementaria de 1956 se pidioacute la supresioacuten de estas formas o praacutecticas anaacutelogas a la
esclavitud con mencioacuten expresa y detallada a las siguientes ―a) La servidumbre por
deudas o sea el estado o la condicioacuten que resulta del hecho de que un deudor se haya
comprometido a prestar sus servicios personales o los de alguien sobre quien ejerce
autoridad como garantiacutea de una deuda si los servicios prestados equitativamente
valorados no se aplican al pago de la deuda o si no se limita su duracioacuten ni se define la
naturaleza de dichos servicios b) La servidumbre de la gleba o sea la condicioacuten de la
persona que estaacute obligada por la ley por la costumbre o por un acuerdo a vivir y a
trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar a eacutesta mediante
remuneracioacuten o gratuitamente determinados servicios sin libertad para cambiar su
condicioacuten
El criterio de la propiedad ―del otro como atributo de la esclavitud es patrimonio de
eacutepocas histoacutericas y el estudio subraya que puede eclipsar ―algunas de las otras
caracteriacutesticas de la esclavitud que tienen que ver con el control absoluto a que es
sometida la viacutectima de la esclavitud por otro ser humano y que estaacute impliacutecito en la
foacutermula de laquolos atributos del derecho de propiedad o algunos de ellosraquo utilizada en la
Convencioacuten sobre la Esclavitud El Informe subraya con exactitud a mi parecer que ―En
el contexto moderno las condiciones en que se encuentra la persona sometida a
esclavitud son fundamentales para determinar las praacutecticas en queacute consiste la esclavitud
incluidas i) el grado de restriccioacuten del derecho inherente de la persona a la libertad de
circulacioacuten ii) el grado de control de la persona sobre sus pertenencias personales y iii)
la existencia de consentimiento con conocimiento de causa y plena comprensioacuten de la
14
httpwwwohchrorgDocumentsPublicationsslaverysppdf
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
12
naturaleza de la relacioacuten entre las partes Pieacutensese como ejemplo concreto que estoy
utilizando en reiteradas ocasiones en esta ponencia el del trabajador migrante cuyo
pasaporte es retenido por su empleador
El Informe aporta ejemplos concretos de los que de alguno de ellos sin duda toca hablar
en mi ponencia como es el del ―trabajador migrante cuyo pasaporte es retenido por su
empleador o empleadora
Es tambieacuten importante resentildear que en alguacuten documento de las UN se ha definido la
esclavitud (moderna) como ―todas las maneras de tratar a seres humanos que implicasen
una explotacioacuten forzada de su trabajo (ECN4Sub2198220)
La esclavitud moderna va de la mano con la praacutectica supresioacuten de derechos reconocidos
en los textos normativos internacionales como la libertad de circulacioacuten y la libre
eleccioacuten de residencia El trabajo forzoso se considera una praacutectica anaacuteloga a la
esclavitud pero distinta de ella y de hecho la OIT se encarga fundamentalmente del
primero como trabajo prestado no voluntariamente tal como he explicado con
anterioridad y lo seguireacute haciendo maacutes adelante al explicar los Convenios aprobados al
respecto Ahora bien y tal como se destaca en el informe con el que coincido ―si bien
el trabajo forzoso se distingue de esclavitud por cuanto no incluye un elemento de
propiedad es evidente que dicha praacutectica impone un grado similar de restriccioacuten de la
libertad individual mdasha menudo por medios violentosmdash que hace que el trabajo forzoso
se asemeje a la esclavitud en sus efectos en el individuo Entre las categoriacuteas de
praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud la OIT tambieacuten considera la servidumbre por deudas
(que afecta en gran medida a trabajadores migrantes) y el trabajo infantil y el pago de
salarios extremadamente reducidos (y a veces inexistentes) es una de las causa del
trabajo forzoso y de la servidumbre por deudas de tal forma que la fijacioacuten de un
salario miacutenimo tiene una indudable importancia para evitar tales situaciones
Como he dicho las formas anaacutelogas a la esclavitud como el trabajo forzoso y en
condiciones indignas afectan especialmente a trabajadores migrantes concretadas en ―el
secuestro por los empleadores de los pasaportes de los trabajadores y particularmente e
el caso de los trabajadores domeacutesticos su cautiverio de hecho Maacutes preocupante auacuten
puede ser la situacioacuten juriacutedica y social de una persona que ha accedido a otro Estado de
forma irregular que en numerosos casos ―se ve sometido a una relacioacuten de explotacioacuten
que puede implicar la servidumbre por deudas la prostitucioacuten u otras formas de
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud En maacutes de una ocasioacuten se retiene el
salario que debe abonarse al trabajador actuacioacuten que ―aunque las normas
internacionales como esclavitud no especifican que (esta praacutectica o la falta de pago)
constituya una forma de esclavitud esta praacutectica es claramente una violacioacuten de los
derechos humanos baacutesicoshellip Y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo
forzoso u otras condiciones de explotacioacuten
En fin me parece importante destacar que para la delimitacioacuten conceptual de la
esclavitud ―moderna que el grupo de trabajo sobre las formas contemporaacuteneas de
esclavitud creado en el seno del Consejo Econoacutemico y Social de las Naciones Unidas en
1974 ademaacutes de convertirse en un foro oficioso de debate sobre la esclavitud o
praacutecticas anaacutelogas ―ha interpretado su mandato de manera amplia y ha interpretado sin
dogmatismo lo que constituye la esclavitud para abarcar una gran variedad de
cuestiones como problemas relativos a los derechos de la mujer del nintildeo y de los
trabajadores migrantes Para ser un foro eficaz en la lucha contra la esclavitud el Grupo
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
13
debe poner cuidado en no enredarse en el examen de cuestiones que son relativamente
tangenciales a la esclavitud ya que es limitada la gama de asuntos que pueden incluirse
legiacutetimamente en la definicioacuten de esclavitud que existe en el derecho internacional
B) En segundo lugar me refiero a la conferencia pronunciada por Roger Plant jefe del
programa especial para combatir el trabajo forzoso de la OIT el 8 de marzo de 2007
sobre ―La explotacioacuten laboral en el siglo XXI15
Se trata de una reflexioacuten muy
interesante para acercarnos a la realidad de la esclavitud moderna como por ejemplo la
servidumbre por deudas de muchos trabajadores migrantes y de la que cabe destacar
que bajo los teacuterminos ―trabajo forzoso y ―esclavitud no se agotan todas las
manifestaciones de explotacioacuten laboral del siglo XXI Para el ponente ―Explotacioacuten
debe comprender como miacutenimo abusos como el trabajo forzoso etc Pero hay otro
concepto Cubierto en algunas legislaciones penales de condiciones incompatibles con
la dignidad humana Corre el riesgo de ser subjetivo y difiacutecil para fiscales o jueces
aplicar en la praacutectica Pero quien puede negar que con o sin coercioacuten es absolutamente
inaceptable que seres humanos particularmente trabajadles emigrantes en situacioacuten
irregular trabajen 14 horas al diacutea 7 diacuteas de la semana en condiciones peacutesimas de
higiene sin tocar el salario miacutenimo Las poliacuteticas migratorias son temas difiacuteciles sujetos
de debates muy calientes Pero no es posible abordar temas como explotacioacuten laboral y
la trata sin tomarlas en cuenta La erudicioacuten del trabajo forzoso puede ser el primer
paso done hay mas posibilidad de consenso entre los actores sociales Hay otro camino
maacutes largo hacia el trabajo digno y decente para cualquier ser humano equiparando la
oferta y demanda de trabajo en una manera que asegure igualdad de derecho para todos
en el mercado laboral
En Espantildea antildeado yo ahora a partir del estudio de casos que han aparecido en los
medios de comunicacioacuten y de las memorias anuales de la ITSS y de la Fiscaliacutea del
Estado reitero que hay varios sectores en donde la explotacioacuten laboral tiene en
ocasiones una frontera maacutes que borrosa con la esclavitud moderna construccioacuten
industria textil hosteleriacutea trabajo agriacutecola y servicio domeacutestico
C) Por uacuteltimo me detengo en el estudio de Ann Jordan ―La esclavitud el trabajo
forzado la servidumbre por deudas y la trata de personas16
publicado por el Center for
Human Rigths not Humanitarian Law en febrero de 2011 La Sra Jordan es directora de
―Initiative Against Trafficking in Persons
Para la profesora Jordaacuten se trata de nociones interconectadas ―pero no ideacutenticas
conforme a derecho internacional y la praacutectica si bien todas ellos y coincido con la
autora ―contienen elementos de trabajo forzado aunque no es de su agrado por la
confusioacuten que puede provocar el teacutermino ―nuevas formas de esclavitud
Desde el plano conceptual general y remitieacutendose a la convencioacuten de la Sociedad de
Naciones de 1926 revisada en 1956 la esclavitud ―es mucho maacutes que el trabajo
forzado La esclavitud siempre incluye trabajo forzado pero no todo trabajo forzado
trae aparejada la esclavitud La prohibicioacuten internacional de la esclavitud es absoluta no
hay excepciones (como siacute las hay para el trabajo forzado) La esclavitud es una
institucioacuten en virtud de la cual el ejercicio del derecho de propiedad del duentildeo esclavo
destruye la personalidad juriacutedica ndash la persona como titular de derechos ndash y reduce el
15 httpwwwiloorgsapflInformationresourcesSpeechesWCMS_083161lang--esindexhtm 16
httprightsworkorgwp-contentuploads201109Documento-de-Discusion-2pdf
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
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Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
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la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
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La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
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prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
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Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
14
esclavo a convertirse en un bien mueble sin derechos La servidumbre por deudas estaacute
incluida como un supuesto o forma anaacuteloga de esclavitud y es preocupante en la
medida en que puede ―volverse permanente y es heredada por los descendientes de la
persona trabajadora
Con respecto al trabajo forzoso su prohibicioacuten tal como se recoge en las normas
internacionales no es absoluta y admite excepciones mientras que la esclavitud siacute es
absoluta Desde la perspectiva laboral interesa mucho retener la tesis de la autora que se
da con demasiada frecuencia en la realidad laboral actual de muchos paiacuteses y afecta
seguacuten mi parecer en especial a los migrantes ―El trabajo forzoso ocurre frecuentemente
cuando se le dice a la gente que disfrutaraacuten de un conjunto de condiciones de trabajo
pero luego son forzados a trabajar bajo condiciones completamente distintas por poca o
ninguna paga Si las personas son sometidas a la violencia fiacutesica y psicoloacutegica y sufren
restricciones en su libertad de movimiento son viacutectimas de trabajo forzoso De esta
manera si queremos defender los derechos de las personas trabajadoras deberemos
prestar especial atencioacuten a la evitacioacuten del trabajo forzoso en cuanto que supone una
degradacioacuten hasta liacutemites indignos en muchas ocasiones de las condiciones de trabajo
El artiacuteculo se refiere a una importante sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 26 de octubre de 2005 ―sobre trabajo forzado u obligatorio que seraacute
estudiada maacutes adelante que requiere el requisito de ―propiedad para afirmar la
existencia de esclavitud de tal manera que ―la violencia e incluso la falta de libertad
son insuficientes para constituir esclavitud y reducir a la persona a condicioacuten de
objeto
Para mejorar la situacioacuten de las personas afectadas por esas situaciones de esclavitud o
formas anaacutelogas como puede ser el trabajo forzoso en maacutes de una ocasioacuten la autora
propone la mejora de la legislacioacuten laboral y coincido con ella en que no debe importar
la nacionalidad (es decir la situacioacuten migratoria) y el sector de actividad en que presten
los servicios poniendo de manifiesto que las lagunas o inexistencias de tales derechos
se producen especialmente en determinado sectores ―Los derechos laborales de los
trabajadores domeacutesticos agriacutecolas contratados sexuales e informales no son
adecuadamente protegidos por la legislacioacuten laboral (y el resto de la legislacioacuten) en
muchos paiacuteses dejando a los trabajadores sin remedio juriacutedico en caso de salarios
impagos violacioacuten malos tratos privacioacuten ilegiacutetima de la libertad y otros abusos
III El marco juriacutedico internacional
1 Convencioacuten sobre la esclavitud de la Sociedad de Naciones
Me detengo en primer lugar y aun cuando tenga menor importancia a efectos praacutecticos
en el aacutembito de las relaciones laborales en la actualidad en la Convencioacuten sobre la
esclavitud17
suscrita en el marco de la Sociedad de Naciones el 25 de septiembre de
1926 y que entroacute envigo el 9 de marzo de 1927 de acuerdo con la modificacioacuten
operadas por el Protocolo aprobado por Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1953 y
que entroacute en vigor 7 de julio de 1955 El intereacutes de la referencia a esta Convencioacuten
radica en su finalidad ―impedir que el trabajo forzoso se convierta en una condicioacuten
anaacuteloga a la de la esclavitud y definir queacute se entiende por esta uacuteltima En los teacuterminos
recogidos en el art 1 y sigo recordando que cuando pensemos en el aacutembito laboral
17
httpwww2ohchrorgspanishlawesclavitudhtm
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
15
tengamos en cuenta los presupuestos sustantivos a los que me he referido con
anterioridad la esclavitud seriacutea ―el estado o condicioacuten de un individuo sobre el cual se
ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos concretaacutendose que
la trata de esclavos comprenderiacutea ―todo acto de captura adquisicioacuten o cesioacuten de un
individuo para venderle o cambiarle todo acto de cesioacuten por venta o cambio de un
esclavo adquirido para venderle o cambiarle y en general todo acto de comercio o de
transporte de esclavos
Tamantildea degradacioacuten del ser humano despojado juriacutedicamente de su condicioacuten de
persona en el traacutefico juriacutedico lleva a que la Convencioacuten acordara que todas las partes
contratantes asumiacutean la obligacioacuten de adoptar las medidas necesarias para prevenir y
reprimir esa trata y para procurar ―de una manera progresiva y tan pronto como sea
posible la supresioacuten completa de la esclavitud en todas sus formas
No encontramos por el contrario y hago esta consideracioacuten en la medida que pudiera
ser ya uacutetil para diferenciar actividades laborales en situacioacuten de explotacioacuten pero sin
alcanzar las formas extremas de esclavitud queacute debe entenderse por trabajo forzoso u
obligatorio pero siacute una manifestacioacuten clara e indubitada de que el recurso a este puede
tener ―graves consecuencias (supongo que la norma se refiere tanto al impacto sobre
quienes lo sufren como al que padece el mal uso del marco juriacutedico si se incumple la
normativa restrictiva que lo permite en determinados supuestos) de tal manera que las
partes contratantes se comprometiacutean a adoptar las medidas pertinentes ―para evitar que
el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo condiciones anaacutelogas a la esclavitud
2 La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos Pactos internacionales y
Protocolos de la ONU
La relacioacuten entre esclavitud y trabajo forzoso aunque sea justamente para diferenciar
ambos supuestos aparece nuevamente en la Declaracioacuten Universal de Derechos
Humanos18
adoptada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 un texto que
a mi parecer sigue conservando la importancia que tuvo en el momento de su
aprobacioacuten y que ha de ser servir de guiacutea para la interpretacioacuten de las normas y en el
aacutembito concreto de mi explicacioacuten las laborales en un sentido favorable a la proteccioacuten
de los derechos de las personas que tienen especial necesidad de esta Su art 4 es claro
y taxativo ―Nadie estaraacute sometido a esclavitud ni a servidumbre la esclavitud y la trata
de esclavos estaacuten prohibidas en todas sus formas
Habraacute que esperar a la aprobacioacuten del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos19
en 1966 para concretar las posibles excepciones a la regla general de la
prohibicioacuten de un trabajo forzoso u obligatorio en el bien entendido que respecto a la
esclavitud y su prohibicioacuten el art 81 del Pacto reproduce literalmente el art 4 de la
DUDH antildeadiendo a continuacioacuten y tiene importancia esta referencia en el aacutembito
laboral (repaacuterese en las deudas asumidas por migrantes para poder desplazarse a
terceros Estados) que ―Nadie estaraacute sometido a servidumbre Las excepciones al
trabajo forzoso u obligatorio estaacuten vinculadas a supuestos en los que el Estado tiene por
diversos motivos una situacioacuten de poder o superioridad juriacutedica sobre la persona
afectada y que por ello limitan la nota de voluntariedad de la prestacioacuten situacioacuten que
nunca puede darse en una relacioacuten laboral ordinaria El Pacto se refiere en la misma
18 httpswwwunorgesdocumentsudhr 19
httpwww2ohchrorgspanishlawccprhtm
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
16
liacutenea que el convenio sobre la materia aprobado por la OIT al trabajo de los penados la
prestacioacuten del servicio militar los trabajos obligatorios por razones de ―de peligro o
calamidad que amenace la vida o el bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio
―que forme parte de las obligaciones ciacutevicas normales (me viene a la cabeza ahora
refirieacutendonos a la realidad laboral espantildeola los trabajos temporales de colaboracioacuten
social si bien no deja de ser una reflexioacuten intelectual ya que en la praacutectica la no
aceptacioacuten de ese trabajo por el desempleado podraacute conllevar la suspensioacuten o extincioacuten
de su prestacioacuten pero nunca la coercioacuten a realizar ese trabajo aun cuando alguien pueda
plantear que la coercioacuten econoacutemica siacute existe por las consecuencias derivadas de la
negativa)
Repaacuterese por consiguiente que desechada la existencia de esclavitud ―claacutesica la
normativa se concentra sobre los liacutemites a establecer al trabajo forzoso u obligatorio al
objeto de garantizar y proteger que el trabajo realizado por una persona y que conferiraacute
derechos y obligaciones sea efectuado de forma plenamente voluntaria el primer
presupuesto sustantivo de la relacioacuten laboral No es por casualidad evidentemente que
el Pacto internacional de derechos econoacutemicos sociales y culturales20
disponga en su
art 6 que los Estados que lo suscriben e incorporan a su ordenamiento juriacutedico
reconozcan el derecho a trabajar ―que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y
tomaraacuten medidas adecuadas para garantizar este derecho Dicho sea incidentalmente
en el marco constitucional espantildeol no soacutelo estaacute reconocido el derecho al trabajo sino
tambieacuten se recoge el deber de trabajar en el art 351 y la explicacioacuten de queacute
implicaciones tiene este ―deber junto con el ―derecho ha sido analizado con
exhaustividad y a su obra me remito por los profesores Monereo Peacuterez y Molina
Navarrete que han recordado que este deber se encontraba planteado originariamente en
el mundo de la moral (ya fuere religiosa eacutetica o laica) y que encontroacute formulaciones
de caraacutecter social ―precisamente en el aacutembito del pensamiento socialista del siglo
XIXhellip Como una concrecioacuten del principio de solidaridad social que luego tendraacute
concrecioacuten en textos internacionaleshellip21
Tampoco podemos olvidar los Protocolos suscritos el antildeo 2000 que complementan la
Convencioacuten de las NU contra la delincuencia organizada transnacional ―para reprimir y
sancionar la trata de personas especialmente mujeres y nintildeos22
en cuyo artiacuteculo 1 se
reproduce el concepto de la trata de personas de la Convencioacuten en el que se incluye
situaciones de explotacioacuten que pueden darse en trabajos o servicios forzados y en la
esclavitud o praacutecticas anaacutelogas a esta ―contra el traacutefico iliacutecito de los migrantes por
tierra mar y aire23
en el que las partes contratantes acuerdan adoptar ―un enfoque
amplio e internacional que conlleve la cooperacioacuten el intercambio de informacioacuten y la
adopcioacuten de otras medidas apropiadas incluidas las de iacutendole socioeconoacutemica en los
planos nacional regional e internacional
3 Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales del Consejo de Europa
20
httpwww2ohchrorgspanishlawcescrhtm 21
ldquoEl derecho al trabajo la libertad de eleccioacuten de profesioacuten u oficio principios institucionales del mercado de trabajordquo Mnereo JL Molina C y Moreno N (direccioacuten) Comentario a la Constitucioacuten socio-econoacutemica de Espantildea Ed Comares Granada 2002 paacuteg 336 22 httpwww2ohchrorgspanishlawpdfprotocoltraffic_sppdf 23
httpwww1umneduhumanrtsinstreeSsmugglinghtml
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
17
Poco hay que decir praacutecticamente nada sobre la regulacioacuten del Convenio de 195024
aprobado por el Consejo de Europa ya que la redaccioacuten del art 4 que lleva el
contundente tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado es
praacutecticamente ideacutentico a la del art 8 del Pacto internacional de derechos civiles y
poliacuteticos o dicho de otra forma es el Pacto el que sigue al Convenio habiendo sido
explicado con anterioridad uacutenicamente por la vinculacioacuten de los Pactos internacionales
a la DHDH Por consiguiente el Consejo de Europea tambieacuten establece como regla
general la prohibicioacuten de que una persona pueda ser constrentildeida a realizar un trabajo
forzado u obligatorio y exceptuacutea de la prohibicioacuten general aquellos trabajos realizados
en virtud de un tiacutetulo juriacutedico que permite a los poderes puacuteblicos obligar a los
ciudadanos a efectuarlos
4 Convencioacuten internacional de UN sobre la proteccioacuten de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares25
Nos hemos de acercar ya a una importante norma internacional aunque dicha
importancia no vaya de la mano con el nuacutemero de Estados que la han ratificado hasta el
momento presente la Convenio aprobada en 1990 por la ONU sobre la proteccioacuten de
los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares26
objeto de
especial atencioacuten en una brillante tesis doctoral presentada hace varios meses en la
Universidad de Zaragoza por la Sra Susana Rodera y en la que tuve la suerte de formar
parte del tribunal que la evaluoacute de forma plenamente satisfactoria tesis en la que se
define por decirlo con las propias palabras de la autora ―un estatuto juriacutedico de la
persona migrante en situacioacuten irregular asiacute como los elementos de los que se compone
y el valor que tiene frente al ser humano la comunidad internacional y los Estados y
cuyo texto ya estaacute disponible para todas las personas interesadas en la paacutegina web de
dicha Universidad27
En aquellos contenidos de la Convencioacuten que creo necesario destacar al objeto de la
presente ponencia el texto dispone expresamente tanto la prohibicioacuten de la esclavitud y
de la servidumbre (forma ―moderna de esclavitud) como la imposibilidad de obligar a
los trabajadores migrantes y a sus familiares a realizar trabajos forzosos u obligatorios
La redaccioacuten del art 11 no deja lugar a dudas al respecto ―1 Ninguacuten trabajador
migratorio o familiar suyo seraacute sometido a esclavitud ni servidumbre 2 No se exigiraacute a
los trabajadores migratorios ni a sus familiares que realicen trabajos forzosos u
obligatorios En el bien entendido y sin que ello afecte a las prestaciones laborales que
deben seguir rigieacutendose para toda persona por la nota principal de la voluntariedad que
la Convencioacuten no impide que la prestacioacuten de tales trabajos pueda ser posible cuando se
hayan cometido ciertos delitos y se haya dictado sentencia que asiacute lo establezca por el
tribunal competente
24
httpwwwechrcoeintDocumentsConvention_SPApdf 25
httpwww2ohchrorgspanishlawcmwhtm 26
La Convencioacuten fue objeto de estudio por mi parte y el profesor Ignasi Camoacutes en un artiacuteculo que con el tiacutetulo de la norma se publico en la Revista ldquoMigracionesrdquo 16 (2004) paacutegs 7-40 En dicho estudio que creo que sigue teniendo vigencia analizamos con detalle la lucha contra el traacutefico de inmigrantes y nos manifestaacutebamos porque la situacioacuten administrativa de las personas migrantes no fuera un obstaacuteculo para el reconocimiento y disfrute en igualdad de condiciones de los derechos humanos fundamentales 27 La proteccioacuten internacional de la persona migrante en situacioacuten irregular Estudio de la Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares httpzaguanunizaresrecord13294
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
18
5 Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres
humanos
El texto fue aprobado por el Consejo de Europa el 16 de mayo de 200528
y reitera la
definicioacuten de ―trata de seres humanos que es utilizada en otras normas internacionales
con referencias concretas a la temaacutetica de mi ponencia Seguacuten el art 4 dicha expresioacuten
designa ―la contratacioacuten el transporte el traslado el alojamiento o la acogida de
personas mediante amenazas de recurrir a la fuerza recurso a la fuerza o cualquier otra
forma de obligacioacuten mediante rapto fraude engantildeo abuso de autoridad o de una
situacioacuten de vulnerabilidad o mediante la oferta o la aceptacioacuten de pagos o ventajas para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de
explotacioacuten La explotacioacuten incluiraacute como miacutenimo la explotacioacuten de la prostitucioacuten
ajena o bien otras formas de explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip
Para facilitar la ―recuperacioacuten de las viacutectimas el art 12 dispone entre otras medidas
que ―las Partes adoptaraacuten las normas necesarias para que las viacutectimas que residan
legalmente en su territorio tengan autorizacioacuten para acceder al mercado de trabajo a la
formacioacuten profesional y a la ensentildeanza Obseacutervese subrayo la difiacutecil situacioacuten de
quienes se encuentren en situacioacuten irregular
6 Convencioacuten de UN sobre los derechos de las personas con discapacidad
Por uacuteltimo y en este anaacutelisis y comentario esquemaacutetico de la normativa internacional
es obligado referirse a la Convencioacuten sobre los derechos de las personas con
discapacidad29
aprobadas por las NU el 13 de diciembre de 2006
El artiacuteculo 27 se refiere a ―Trabajo y empleo De especial intereacutes para nuestro estudio
es el reconocimiento expreso del derecho de un discapacitado por los Estados que
ratifiquen la Convencioacuten a trabajar en igualdad de condiciones con los demaacutes y la
obligacioacuten de los Estados de velar por la proteccioacuten de dicho derecho Destacamos los
apartados f g h i j k como medidas que pueden y deber adoptar los Estados para
garantizar dicho derecho y enfatizamos la letra h) que debe llevar a los Estados
incluso con adopcioacuten de normativa al respecto a ―promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector puacuteblico mediante poliacuteticas y medidas pertinentes que pueden
incluir programas de accioacuten afirmativa incentivos y otras medidas Ademaacutes en su
apartado 2 se dispone de forma expresa que los Estados Partes aseguraraacuten ―que las
personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que esteacuten
protegidas en igualdad de condiciones con las demaacutes contra el trabajo forzoso u
obligatorio
Obseacutervese en definitiva como dos normas internacionales dirigidas a colectivos
necesitados de especial proteccioacuten trasladan las prohibiciones generales a sus realidades
concretas Queda ciertamente otro colectivo necesitado de especial proteccioacuten el
personal al servicio del hogar familiar en el que se dan en demasiadas ocasiones
situaciones juriacutedicas cercanas a la antigua esclavitud pero solo que bajo el ropaje de
relaciones juriacutedicas contractuales formalmente conformes a derecho en el bien
entendido que buena parte de ese colectivo tambieacuten se incluye en el de trabajadores
28 httpwwwboeesboedias20090910pdfsBOE-A-2009-14405pdf 29
httpwwwunorgesasocdevenabledocumentstccconvspdf
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
19
migrante y a este dedicaraacute atencioacuten monograacutefica la OIT en su Convenio nuacutemero 1989
aprobado en 2011 y al que me referireacute maacutes adelante
III El marco juriacutedico especiacutefico de la OIT
En una ponencia que trata concretamente del maro juriacutedico laboral y su ―inadaptacioacuten
en situaciones juriacutedicas en donde chirriacutean o desaparecen sus presupuestos sustantivos
es obligado dedicar un trato separado en la explicacioacuten a las normas emanadas de la
OIT Asiacute lo hago a continuacioacuten
1 Convenios nuacutemero 29 sobre el trabajo forzoso y nuacutemero 105 sobre la abolicioacuten
del trabajo forzoso
El primer texto fue aprobado por la Conferencia anual en 193030
poco tiempo despueacutes
de que la Sociedad de Naciones aprobara la Convencioacuten de 1996 contra la esclavitud y
tanto este texto como el aprobado en 1957 han tenido una influencia determinante en la
adopcioacuten de otras normas que regulan o se refieren a la esclavitud y el trabajo forzoso u
obligatorio en otros textos normativos internacionales Ya en 1930 la OIT se
comprometiacutea o mejor dicho lo haciacutean los Estados miembros que ratificaran el texto a
―suprimir lo maacutes pronto posible el empleo del trabajo forzoso u obligatorio en todas
sus formas permitiendo de forma excepcional y transitoria la posibilidad de acudir al
mismo en los supuestos recogidos en artiacuteculos posteriores y que son sustancialmente los
mismos que he explicado con anterioridad al referirme a los Pactos internacionales de
las NU y a Convenio del Consejo de Europa
Adentraacutendonos en el terreno conceptual aquiacute siacute que encontramos una definicioacuten de
trabajo forzoso u obligatorio en donde falta el presupuesto sustantivo de la
voluntariedad que es un requisito determinante para poder afirmar la existencia
conforme a derecho de una relacioacuten juriacutedico laboral ya que se conceptuaba como tal
―todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente
La ―discriminacioacuten por razoacuten de sexo y edad aunque no creo que ninguna de las
personas beneficiadas por esa circunstancia hubiera nunca manifestado ninguna
discrepancia al respecto se manifestaba en la acotacioacuten de los sujetos que podiacutean
prestar en las estrictas condiciones fijadas en la norma el trabajo forzoso u obligatorio
los varones con edades comprendidas entre los 18 y 45 antildeos y que tras el
reconocimiento meacutedico tuvieran reconocida ―aptitud fiacutesicahellip para soportar el trabajo
impuesto y las condiciones en que habraacute de realizarse
Pieacutensese por acercarnos a la realidad presente como un trabajo que en puridad no es
forzoso u obligatorio pero que en muchas ocasiones se acerca a tal consideracioacuten se
lleva a cabo en el aacutembito domeacutestico por migrantes en situacioacuten irregular (e incluso en
situacioacuten regular) y por menores de edad en algunos paiacuteses por lo que parece que el
marco juriacutedico de 1930 no estaba desencaminado para trata de evitar situaciones
afectantes a diversos colectivos que maacutes adelante siacute se han producido
De la aceptacioacuten matizada del trabajo forzoso u obligatorio la OIT pasa ya en la etapa
poliacutetica democraacutetica posterior a la segunda guerra mundial a la aprobacioacuten de un
30
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NOP12100_ILO_CODEC029
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
20
Convenio en 195731
por el que los Estados que lo suscriban se comprometen a su
abolicioacuten En su Preaacutembulo se recuerda el contenido maacutes relevante de la Convencioacuten de
las Sociedad de Naciones sobre la esclavitud asiacute como tambieacuten de la Convencioacuten
suplementaria suscrita por UN en 1956 sobre la abolicioacuten de la esclavitud la trata de
esclavos y las instituciones y praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud en la que se preveacute ―la
completa abolicioacuten de la servidumbre por deudas y la servidumbre de la gleba
Recuerda que el trabajo forzoso u obligatorio es contrario a la DUDH y que la propia
OIT habiacutea ya reconocido antildeos atraacutes en el Convenio sobre la proteccioacuten del salario de
1949 que en toda relacioacuten juriacutedica laboral debe abonarse una remuneracioacuten de forma
regular y perioacutedica al trabajo asiacute como permitirle poner fin a la misma
En el texto articulado tiene especial intereacutes la relacioacuten de supuestos en que los Estados
se obligan a no hacer uso en ninguacuten caso del trabajo forzoso u obligatorio ya que
algunos de los mismos guardan relacioacuten muy directa con eventos derivados de las
relaciones laborales tales como su posible utilizacioacuten coercitiva ―(c) como medida de
disciplina en el trabajo (d) como castigo por haber participado en huelgas (e) como
medida de discriminacioacuten racial social nacional o religiosa comprometieacutendose a la
adopcioacuten de medidas eficaces para su abolicioacuten ―inmediata y completa
2 Convenio nuacutemero 95 sobre la proteccioacuten del salario
Acabo de hacer referencia al Convenio nuacutemero 95 de la OIT adoptado en 194932
sobre
la proteccioacuten del salario en cuanto que el derecho de todo trabajador a percibir una
remuneracioacuten puntual y perioacutedica por su trabajo efectuado para otro sujeto se constituye
como un presupuesto sustantivo determinante para la existencia de una relacioacuten
ordinaria laboral y no viciada por incumplimientos de la parte empleadora que atenten
contra la dignidad del sujeto trabajador y le impida el libre desarrollo de su
personalidad
La esclavitud en cualquier ―forma moderna implicaraacute que el trabajador se vea bien
privado de la percepcioacuten del salario cuando tenga deudas que cumplir con quien le ha
facilitado recursos econoacutemicos para su desplazamiento a otro Estado (trabajadores
migrantes) bien privado total o parcialmente de su disponibilidad bien remunerado en
condiciones totalmente contrarias a lo dispuesto en la normativa vigente legal y
convencional del Estado en cuestioacuten Por ello tiene intereacutes recordar brevemente algunos
de los contenidos maacutes destacados del Convenio de la OIT que todo Estado que lo ha
suscrito se obliga a cumplir
En primer lugar queacute debe entenderse por salario esto es ―la remuneracioacuten o ganancia
sea cual fuere su denominacioacuten o meacutetodo de caacutelculo siempre que pueda evaluarse en
efectivo fijada por acuerdo o por la legislacioacuten nacional y debida por un empleador a
un trabajador en virtud de un contrato de trabajo escrito o verbal por el trabajo que este
uacuteltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar
Dicho salario debe pagarse en efectivo si bien se permite el pago en especie siempre
que su concrecioacuten y determinacioacuten sea razonable quedando prohibido de forma expresa
31 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=1000121000NOP12100_ILO_CODEC105 32
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC095
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
21
―el pago con pagareacutes vales cupones o en cualquier otra forma que se considere
representativa de la moneda de curso legal
Una forma de sometimiento del trabajador a su empleador como forma moderna de
esclavitud seriacutea la dependencia total de utilizacioacuten de sus ingresos econoacutemicos para
poder gastarlos uacutenicamente en bienes de la propia empresa y que soacutelo se pueden
comprar en sus centros de trabajo pues repaacuterese en que ciertamente no se incumple el
presupuesto sustantivo de remuneracioacuten pero se limita y restringe de manera casi
absoluta su utilizacioacuten convirtiendo al trabajador en un sujeto totalmente subordinado a
las decisiones empresariales externas a la estricta relacioacuten juriacutedico-laboral y para evitar
esa posibilidad el art 6 dispone que ―Se deberaacute prohibir que los empleadores limiten en
forma alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario de tal manera que
―cuando se creen dentro de una empresa economatos para vender mercanciacuteas a los
trabajadores o servicios destinados a proporcionarles prestaciones no se deberaacute ejercer
ninguna coaccioacuten sobre los trabajadores interesados para que utilicen estos economatos
o servicios debiendo ser el trabajador el que perciba directamente su salario si bien la
norma deja la puerta abierta a que el trabajador acepte otro procedimiento o que tal
posibilidad se prevea en normal legal convencional o laudo arbitral
En fin la posibilidad de que el trabajador esteacute obligado de facto a abonar una parte de
su remuneracioacuten a aquel sujeto que le ha facilitado el acceso al empleo y que es una
realidad muy bien conocida por los trabajadores migrantes ya era contemplada en el
Convenio ahora analizado con la fijacioacuten de la prohibicioacuten expresa de ―cualquier
descuento de los salarios que se efectuacutee para garantizar un pago directo o indirecto por
un trabajador al empleador a su representante o a un intermediario cualquiera (tales
como los agentes encargados de contratar la mano de obra) con objeto de obtener o
conservar un empleo
4 Convenio nuacutemero 143 sobre los trabajadores migrantes
No se ha olvidado la OIT ni muchos menos de un colectivo especialmente afectados
por formas modernas de esclavitud los trabajadores migrantes y buena prueba de ello
es en primer lugar la aprobacioacuten en 1975 del Convenio nuacutemero 14333
por el que los
Estados que lo suscribieran se comprometiacutean a respetar ―los derechos humanos
fundamentales de todos los trabajadores migrantes
Dado que la migracioacuten clandestina es una fuente permanente de situaciones posteriores
de irregularidad laboral de los trabajadores migrantes y sometidos a condiciones
laborales que vulneran gravemente los derechos reconocidos en las normas legales y
convencionales el Convenio llama a los Estados a controlar la situacioacuten administrativa
de los migrantes que se encuentran en su territorio o que estaacuten de traacutensito hacia otros
Estados al objeto de conocer en primer lugar y actuar consecuentemente despueacutes para
atajar situaciones entre ellas las laborales que ―infrinjan los instrumentos
internacionales o acuerdos multilaterales o bilaterales pertinentes o la legislacioacuten
nacional requiriendo para ello de una implicacioacuten activa de las organizaciones
empresariales y sindicales
33
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC143
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
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La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
22
Por consiguiente y al objeto de evitar las situaciones de explotacioacuten que dejariacutean a los
trabajadores extramuros de una relacioacuten laboral ordinaria y los situariacutean en una
ilegalidad con condiciones laborales rayanas en muchos casos en la maacutes dura
explotacioacuten el Convenio dispone que los Estados adoptaraacuten las medidas necesarias para
―suprimir las migraciones clandestinas con fines de empleo y el empleo ilegal de
migrantes asiacute como tambieacuten ―contra los organizadores de movimientos ilegales o
clandestinos de migrantes con fines de empleo que procedan de su territorio se dirijan
a eacutel o transiten por el mismo y contra los que empleen a trabajadores que hayan
inmigrado en condiciones ilegales a fin de evitar y suprimir los abusoshellip
5 Convenio nuacutemero 182 sobre la prohibicioacuten de las peores formas de trabajo
infantil y la accioacuten inmediata para su eliminacioacuten
iquestResulta sorprendente referirse a los menores de edad como sujetos que pueden verse
afectados por situaciones cercanas a la esclavitud en el mundo laboral La respuesta es
―no cuando abordamos la problemaacutetica desde la perspectiva internacional y asiacute se
pone de manifiesto en los Informes previos a la aprobacioacuten del Convenio nuacutemero 182
en 199934
asiacute como tambieacuten durante las intervenciones de los representantes estatales y
las organizaciones de empleadores y trabajadores que participaron en la Conferencia
anual Pero en la propia Europa de los 28 se constata la existencia de situaciones que
vulneran flagrantemente la legalidad y asiacute lo ha manifestado una reciente Resolucioacuten
del Parlamento Europeo de 14 de enero35
en la que en pleno siglo XXI se comprueba
que en algunos Estados trabajan menores de 14 antildeos y de ahiacute que se pida y creo que
ya hay cobertura juriacutedica suficiente para ello ―reforzar el papel de los inspectores de
trabajo e intensificar las campantildeas contra el trabajo infantil
Dicho sea incidentalmente y en cuanto que se refiere a colectivos que sufren la
explotacioacuten laboral en muchas maacutes ocasiones que otros la Resolucioacuten presta especial
atencioacuten a coacutemo proteger a los trabajadores maacutes vulnerables entre los que se encuentran
los migrantes en situacioacuten irregular el personal al servicio del hogar familiar los
trabajadores agriacutecolas de temporada los falsos autoacutenomos y los contratados temporales
con propuestas dirigidas a cada colectivo Para los migrantes en situacioacuten irregular o no
autorizada el PE llama a tomar en consideracioacuten la normativa de la OIT en la materia y
a evitar su explotacioacuten laboral y la imposibilidad de ejercer cualquier derecho en su
relacioacuten laboral real (aunque irregular) siendo particularmente importante su peticioacuten
de que la cooperacioacuten que se ponga en marcha entre los inspectores de trabajo y las
autoridades de inmigracioacuten ―debe limitarse a la deteccioacuten de los empleadores que
cometen abusos y no debe dar lugar a sanciones contra los trabajadores migrantes ni a
su expulsioacuten ya que ello en realidad debilitariacutea los esfuerzos desplegados para
combatir el trabajo no declarado Respecto a los trabajadores domeacutesticos se pide a los
Estados miembros que ratifiquen el Convenio nuacutem 189 de la OIT y que la ITSS pueda
actuar en este aacutembito laboral si bien el PE es consciente de las dificultades juriacutedicas que
ello implica y por ello afirma soacutelo con caraacutecter general que las medidas a adoptar para
garantizar el respeto de los derechos de ese personal en el aacutembito de las legislaciones y
reglamentaciones nacionales ―deben especificar las condiciones en las que puede
concederse acceso a los hogares con el debido respeto de la privacidad
34 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_ILO_CODEC182 35 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2014-0012+0+DOC+XML+V0ES
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
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prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
23
Volviendo al trabajo infantil el Convenio de la OIT dispone que todo Estado que lo
ratifique deberaacute adoptar ―medidas inmediatas y eficaces para conseguir la prohibicioacuten y
la eliminacioacuten de las peores formas de trabajo infantil con caraacutecter de urgencia
considerando como menor a todo aquel que tenga menos de 18 antildeos y englobando entre
las peores formas de explotacioacuten infantil en el art 3 ―a) todas las formas de esclavitud
o las praacutecticas anaacutelogas a la esclavitud como la venta y el traacutefico de nintildeos la
servidumbre por deudas y la condicioacuten de siervo y el trabajo forzoso u obligatorio
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nintildeos para utilizarlos en conflictos
armadoshellip
6 Recomendacioacuten nuacutemero 198 sobre la relacioacuten de trabajo
Dado que mi exposicioacuten gira sobre la temaacutetica laboral es obligado recordar que en
muchas ocasiones la explotacioacuten que acaba llevando a situaciones rayanas en formas
modernas de esclavitud implica la inexistencia de relacioacuten contractual formal y de
documento escrito sobre las condiciones laborales aunque tambieacuten hay que decir que la
existencia de un documento contractual escrito no impide esa explotacioacuten A tiacutetulo de
ejemplo sobre el segundo supuesto repaacuterese en un reciente caso conocido en Espantildea
que ya ha sido llevado ante el Juzgado de lo Social y que estaacute pendiente de sentencia en
el que la parte demandante aportoacute un documento con relacioacuten de sus obligaciones
laborales durante la prestacioacuten de trabajo que implicaba iniciar la jornada a las 745 y
acabarla catorce horas despueacutes algo que llevaba a un promedio de 80 horas semanales
debiendo ademaacutes dormir en el lugar de trabajo durante el primer periacuteodo de su relacioacuten
de trabajo36
Ademaacutes en muchas ocasiones y ante un hipoteacutetico conflicto juriacutedico la parte
demandada alegaraacute la inexistencia de relacioacuten laboral Por todo ello es conveniente y
necesario disponer de una normativa que clarifique la existencia o no de una relacioacuten de
trabajo porque ello es el primer paso para despueacutes examinar si existen condiciones
atentatorias a la dignidad humana y al concepto de trabajo decente acuntildeado por la OIT
Justamente a ello responde la Recomendacioacuten aprobada en 200637
por la Conferencia
anual de dicha organizacioacuten sobre la relacioacuten de trabajo en cuyo preaacutembulo se destaca
que la normativa legal y convencional deben ofrecer ―proteccioacuten vinculada a la
existencia de una relacioacuten de trabajo entre un empleador y un empleado ser
compatibles con el trabajo decente tratar de resolver ―lo que puede constituir una
desigualdad entre las posiciones de negociacioacuten de las partes en una relacioacuten de
trabajo y en definitiva proteger a los trabajadores y antildeado yo ahora que en especial a
los que se integran en colectivos maacutes especialmente vulnerables y merecedoras de
proteccioacuten en cuanto que dicha proteccioacuten ―constituye la esencia del mandato de la
Organizacioacuten Internacional del Trabajo y debe tomar en consideracioacuten los principios
establecidos en la Declaracioacuten de 1998 relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo y el Programa de Trabajo Decente Recordemos que en
dicha declaracioacuten se afirma que ―Todos los miembros asumen el compromiso de
promover y hacer realidad aunque no hayan ratificado los respectivos convenios ―b)
36
P Taboada ldquoJuicio a la Iglesia por despedir a un inmigrante que denuncioacute explotacioacutenrdquo El Paiacutes 27 de marzo de 2014 httpccaaelpaiscomccaa20140327galicia1395935799_397542html 37 httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB55055P55_TYPEP55_LANGP55_DOCUMENTP55_NODERECesR198Document
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
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bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
24
la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio c) la abolicioacuten
efectiva del trabajo infantil
En el texto de la Recomendacioacuten cabe destacar a mi parecer su apartado 4 en el que se
pide a los Estados miembros que su poliacutetica nacional incluya por los menos ―medidas
tendentes a (a) proporcionar a los interesados en particular a los empleadores y los
trabajadores orientacioacuten sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una
relacioacuten de trabajo y sobre la distincioacuten entre trabajadores asalariados y trabajadores
independientes (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertashellip (c) adoptar
normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales incluidas las que
vinculan a varias partes de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccioacuten a
que tienen derecho (e) proporcionar a los interesados acceso efectivo a
procedimientos y mecanismos que sean expeditos poco onerosos justos y eficaces para
la solucioacuten de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacioacuten de
trabajo (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacioacuten efectiva de la legislacioacuten sobre la
relacioacuten de trabajo
Con anterioridad he hecho referencia a la importante Resolucioacuten del PE de 14 de enero
de este antildeo En dicha Resolucioacuten me parece especialmente interesante la atencioacuten que se
presta a los falsos autoacutenomos con referencia a dos sectores concretos como el de
construccioacuten y el de transformacioacuten de la carne con atencioacuten antildeadida a coacutemo puede
practicarse elusioacuten de la normativa laboral en caso de desplazamiento de trabajadores a
otros Estados miembros Si bien es cierto que la normativa espantildeola ya permite actuar al
respecto en aplicacioacuten tanto de la normativa general (Ley del Estatuto de los
trabajadores) como de la especiacutefica (Estatuto del trabajo autoacutenomo) no es asiacute en buena
parte de paiacuteses de la UE y de ahiacute que el PE pida ―el establecimiento de criterios para
determinar queacute constituye un empleo por cuenta ajena de manera que los inspectores de
trabajo puedan distinguir los falsos autoacutenomos de los verdaderos y sentildeale que para
evitar los casos de falsos autoacutenomos ―deben tomarse medidas que permitan a los
Estados miembros establecer requisitos o medidas de control adicionales y de gran
alcance Repaacuterese que el trabajo autoacutenomo y muy en especial el que es meramente
aparente y no real tiene las mismas posibilidades que el trabajo asalariados de verse
expuesto a situaciones faacutecticas en donde la proteccioacuten de los derechos laborales es
praacutecticamente inexistente
7 Convenio nuacutem 189 sobre trabajadoras y trabajadores domeacutesticos
En el aacutembito internacional las organizaciones representativas de las personas que
trabajan en hogares familiares y responsables de organizaciones internacionales
calificaron el diacutea 16 de junio de 2011 histoacuterico por la aprobacioacuten por la 100ordf
Conferencia Internacional del Trabajo del Convenio nuacutemero 189 de la OIT38
sobre las
trabajadoras y los trabajadores domeacutesticos acompantildeado de la Recomendacioacuten 20139
afectando seguacuten datos de la OIT a un nuacutemero de personas comprendidas entre 53 y 100
millones seguacuten la amplitud de la definicioacuten o concepto que se utilice de los que entre el
38
httpwwwiloorgdynnormlexesfp=NORMLEXPUB121000NO12100P12100_INSTRUMENT_ID2551460NO 39 httpwwwiloorgwcmsp5groupspubliced_normrelconfdocumentsmeetingdocumentwcms_157834pdf
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
25
90 y 92 de dicha fuerza laboral estaacute constituida por mujeres y nintildeas En una
entrevista publicada en la paacutegina web de la OIT a la Directora del programa sobre las
condiciones de trabajo y de empleo de dicha organizacioacuten Sra Manuela Tomei40
en la
que explicaba y puede sorprendernos a las personas que vivimos en los llamados paiacuteses
desarrollados que lo primero que aportaba la nueva normativa internacional era que los
trabajadores domeacutesticos ―son reconocidos como trabajadores y tienen el mismo derecho
que otras categoriacuteas de trabajadores a una proteccioacuten miacutenima al menos desde el punto
de vista legal se facilitaban unos datos que creo muy importante reproducir para
comprender la importancia del instrumento juriacutedico internacional ―para maacutes del 56
de los trabajadores domeacutesticos la ley no establece un liacutemite sobre cuaacuten larga puede ser
la semana laboral Cerca del 45 de los trabajadores domeacutesticos no tienen derecho ni
siquiera a un diacutea libre a la semana El 36 de las trabajadoras domeacutesticas no tiene
derecho al permiso de maternidad El Convenio entroacute en vigor el 5 de septiembre de
2013
En su preaacutembulo se pone de manifiesto y lo subrayo por su especial relacioacuten con el
nuacutecleo central de mi ponencia que el trabajo domeacutestico ―sigue siendo infravalorado e
invisible y que lo realizan principalmente las mujeres y las nintildeas muchas de las cuales
son migrantes o forman parte de comunidades desfavorecidas y son particularmente
vulnerables a la discriminacioacuten con respecto a las condiciones de empleo y de trabajo
asiacute como a otros abusos de los derechos humanos y que en los paiacuteses en desarrollo los
trabajadores domeacutesticos ―constituyen una proporcioacuten importante de la fuerza de trabajo
nacional y se encuentran entre los trabajadores maacutes marginados
El Convenio define queacute debe entenderse por trabajo domeacutestico y trabajador domeacutestico
trataacutendose en el primer caso del trabajo realizado en un hogar u hogares o para los
mismos y el segundo a toda persona ―de geacutenero femenino o masculino (no recuerdo
que en otros Convenios de la OIT se haga esta concrecioacuten por razoacuten de sexo) que realiza
un trabajo domeacutestico ―en el marco de una relacioacuten de trabajo
En el texto normativo se recogen gran parte de los derechos establecidos en otros
Convenios de la OIT y los aplica ahora a los trabajadores domeacutesticos y empieza por
reconocer la aplicacioacuten de los principios y derechos fundamentales en el trabajo
concretados en el reconocimiento de los derechos de sindicacioacuten y de negociacioacuten
colectiva la eliminacioacuten de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio la
abolicioacuten efectiva del trabajo infantil y la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en materia
de empleo y ocupacioacuten En el mismo plano de proteccioacuten de derechos que tienen cabida
en la gran mayoriacutea de Constituciones de paiacuteses democraacuteticos la norma establece la
obligacioacuten de adoptar medidas de proteccioacuten efectiva contra toda forma de abuso acoso
o violencia (algunos de los maacutes sangrantes conflictos que surgieron a la luz puacuteblica en
aacutembitos diplomaacuteticos han llevado muy probablemente a la incorporacioacuten de este
apartado asiacute como tambieacuten estoy seguro de ello a que el apartado 264 de la
Recomendacioacuten llame a los Estados miembros a la adopcioacuten de poliacuteticas y coacutedigos de
conducta para el personal diplomaacutetico ―destinados a prevenir la violacioacuten de derechos
de los trabajadores domeacutesticos asiacute como tambieacuten las praacutecticas abusivas -- jornadas
extenuantes por ejemplo -- contra los mismos) Igualmente se reconoce el derecho de
los trabajadores que residan en el hogar en que trabajan a condiciones de vida decente
40 httpwwwiloorgilcILCSessions100thSessionmedia-centrearticlesWCMS_158389lang--esindexhtm
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
26
que respeten su privacidad con una concrecioacuten en la Recomendacioacuten que pone de
manifiesto la inexistencia de ese derecho en numerosas ocasiones ya que no puede
entenderse de otra forma que se pida el reconocimiento del derecho a ―una habitacioacuten se
parada privada convenientemente amueblada y ventilada y equipada con un cerrojo
cuya llave deberiacutea entregarse al trabajador domeacutestico Dado que el trabajo domeacutestico
tiene una componente fuertemente infantil en muchos paiacuteses el Convenio nuacutem189
dispone la obligacioacuten de fijar una edad miacutenima para el acceso a ese trabajo que en
ninguacuten caso podraacute ser inferior ―a la edad miacutenima estipulada en la legislacioacuten nacional
para los trabajadores en general y de adoptar medidas que permitan a los trabajadores
finalizar sus estudios obligatorios y poder acceder a niveles educativos superiores
Destaco que la norma preveacute la obligacioacuten (cuyo cumplimiento deberiacutea ser uno de los
objetivos fundamentales) de poner en conocimiento de todos los trabajadores
domeacutesticos migrantes las condiciones contractuales en las que van a prestar sus
servicios asiacute como el derecho a poder regresar a su paiacutes de origen una vez finalizada la
relacioacuten laboral y por ello tienen derecho a conservar sus documentos de viaje e
identidad (reconocimiento impliacutecito por el Convenio pues de que a muchos
trabajadores se les retira de hecho dicha documentacioacuten mientras estaacuten trabajando al
servicio de un empleador en un tercer paiacutes sin que exista ninguna base legal para ello)
En esta importante cuestioacuten la norma llama a los Estados a regular el funcionamiento
de las agencias privadas que contratan o colocan a trabajadores domeacutesticos a establecer
un mecanismo adecuado de presentacioacuten de quejas y reclamaciones (con independencia
de la existencia de un mecanismo general de resolucioacuten de conflictos en condiciones no
menos favorables que el de los trabajadores en general) y a sancionar a aquellas
agencias que vulneren la normativa con una mencioacuten expresa a la adopcioacuten de medidas
apropiadas ―para asegurar que los honorarios cobrados por las agencias de empleo
privadas no se descuenten de la remuneracioacuten de los trabajadores domeacutesticos
La prestacioacuten de servicios en el hogar familiar va acompantildeada en muchas ocasiones de
la residencia en el domicilio del empleador pero algo que es una posibilidad se acaba
convirtiendo en muchos casos en una obligacioacuten y que tiene consecuencias importantes
sobre el nuacutemero real de horas diarias que el trabajador estaacute a plena disponibilidad del
empleador y en la mayor parte de las ocasiones sin que esas horas sean remuneradas Al
respecto el Convenio dispone que la residencia en el lugar de trabajo requeriraacute
necesariamente de acuerdo con el empleador ―o empleador potencial (iquestuna
manifestacioacuten de que la persona para la que se presta los servicios no coincide en
muchas ocasiones con el empleador formal) y que durante los periacuteodos de descanso
diario semanal y anual los trabajadores domeacutesticos no estaacuten obligados a permanecer en
el hogar o a acompantildear a su empleador
En fin la proteccioacuten de los trabajadores domeacutesticos debe incluir como ya he indicado
su posibilidad de presentacioacuten de quejas y reclamaciones ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes para conocer y resolver litigios laborales La
mencioacuten especiacutefica a la Inspeccioacuten de Trabajo era obligada y asiacute se recoge en el
artiacuteculo 17 con dos matizaciones que ponen claramente de manifiesto las dificultades
con las que puede encontrarse la Inspeccioacuten para velar por la normativa laboral y de
proteccioacuten social las medidas que adopte cada Estado deberaacuten prestar debida atencioacuten
―a las caracteriacutesticas especiales del trabajo domeacutestico y en las mismas ―en la medida
en que sea compatible con la legislacioacuten nacional deberaacuten especificarse las
condiciones con arreglo a las cuales ―se podraacute autorizar el acceso al domicilio del hogar
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
27
en el debido respeto a la privacidad En la Recomendacioacuten se concreta algo maacutes al
respecto pidieacutendose en el apartado 19 b) que se establezca un sistema de inspeccioacuten
―suficiente y apropiado y sanciones adecuadas ―en caso de infraccioacuten de la legislacioacuten
laboral en materia de seguridad y salud en el trabajo y en el apartado 24 que los
Estados estudien las condiciones siempre de acuerdo con el respeto de la privacidad
que permitan a los inspectores u otros funcionarios con poderes para ello ―estar
autorizados a entrar en los lugares en los que se realice el trabajo
IV Textos normativa y jurisprudencia de la Unioacuten Europea
1 Carta de derechos fundamentales de la Unioacuten Europea
El Tratado de Lisboa modifica el Tratado de la Unioacuten Europea y el Tratado constitutivo
de la Comunidad Europea pasando este uacuteltimo a llamarse Tratado de Funcionamiento
de la Unioacuten Europea Su art 6 otorga un reconocimiento a la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unioacuten Europea de 7 de diciembre de 200041
concedieacutendole el
mismo valor juriacutedico que los Tratados (―1 laquoLa Unioacuten reconoce los derechos libertades
y principios enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unioacuten
Europea [hellip] la cual tendraacute el mismo valor juriacutedico que los Tratados) No obstante
―Las disposiciones de la Carta no ampliaraacuten en modo alguno las competencias de la
Unioacuten tal como se definen en los Tratados
Para el objeto de nuestra ponencia es de obligada mencioacuten el art 5 de la Carta con el
tiacutetulo de ―Prohibicioacuten de la esclavitud y del trabajo forzado concretado en su
contenido en los siguientes teacuterminos ―1 Nadie podraacute ser sometido a esclavitud o
servidumbre 2 Nadie podraacute ser constrentildeido a realizar un trabajo forzado u obligatorio
3 Se prohiacutebe la trata de seres humanos
2 Directiva 201136UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de abril de
2011 relativa a la prevencioacuten y lucha contra la trata de seres humanos y a la
proteccioacuten de las viacutectimas y por la que se sustituye la Decisioacuten marco 2002629JAI
del Consejo42
En el preaacutembulo se enfatiza que los factores de disuasioacuten y atraccioacuten de la trata ―pueden
ser diferentes seguacuten los sectores afectados como la trata de seres humanos en la
industria del sexo o con fines de explotacioacuten laboral por ejemplo en el sector de la
construccioacuten en la agricultura o en el servicio domeacutestico
La norma ha de ponerse en relacioacuten con otras dos Directivas la Directiva 200481CE
del Consejo de 29 de abril de 2004 relativa a la expedicioacuten de un permiso de residencia
a nacionales de terceros paiacuteses que sean viacutectimas de la trata de seres humanos o hayan
sido objeto de una accioacuten de ayuda a la inmigracioacuten ilegal que cooperen con las
autoridades competentes y la Directiva 200952CE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 18 de junio de 2009 por la que se establecen normas miacutenimas sobre las
sanciones y medidas aplicables a los empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en
situacioacuten irregular
41 httpwwweuroparleuropaeucharterpdftext_espdf 42
httpeur-lexeuropaeuLexUriServLexUriServdouri=OJL201110100010011EsPDF
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
28
La trata de seres humanos suele llevar consigo abusos y trato degradante entre los que
se cita expresamente las ―praacutecticas similares a la esclavitud
En el preaacutembulo se recuerda que la ―Directiva 200952CE dispone sanciones para los
empleadores de nacionales de terceros paiacuteses en situacioacuten irregular que sin haber sido
imputados o condenados por trata de seres humanos hagan uso del trabajo o los
servicios de una persona a sabiendas de que esta es viacutectima de dicha trata y que los
Estados miembros ―deben estudiar la posibilidad de imponer sanciones a los usuarios de
los servicios de una persona a sabiendas de que es viacutectima de la trata de seres humanos
Esta tipificacioacuten maacutes amplia podriacutea incluir la conducta de los empleadores de nacionales
de terceros paiacuteses con residencia legal y de ciudadanos de la Unioacutenhellip Con
independencia de su nacionalidad
El art 2 copia la Directiva de la OIT sobre el trabajo forzoso en el art 2 al regular las
infracciones relacionadas con la trata de seres humanos poniendo el acento en que
deben sancionarse conductas que se lleva a cabo con el objetivo final de explotar a una
persona resaltando que se da una situacioacuten de vulnerabilidad cuando esta persona ―no
tiene otra alternativa real o aceptable excepto someterse al abuso debiendo incluir la
explotacioacuten como miacutenimo ―la explotacioacuten de la prostitucioacuten ajena u otras formas de
explotacioacuten sexual el trabajo o los servicios forzados incluida la mendicidad la
esclavitud o praacutecticas similares a la esclavitud la servidumbrehellip La responsabilidad
puede recaer tanto en personas fiacutesicas como en las juriacutedicas en nombre de las cuales se
haya actuado
En liacutenea con los objetivos de la Directiva debe hacerse referencia al Documento del
Consejo ―orientado a la accioacuten relativa a la intensificacioacuten de la dimensioacuten exterior de la
UE en materia de actuacioacuten contra la trata de seres humanos Hacia una accioacuten mundial
de la UE contra la trata de seres humanos (diciembre de 2009) y a la Resolucioacuten del
Parlamento Europeo de 23 de octubre de 2013 ―sobre la delincuencia organizada la
corrupcioacuten y el blanqueo de dinero recomendaciones sobre las acciones o iniciativas
que han de llevarse a cabo43
Un dato de especial intereacutes para el PE es que la crisis
econoacutemica de los uacuteltimos antildeos ―ha dado lugar a cambios significativos en los aacutembitos
de intereacutes de la delincuencia organizada que ha sabido identificar con rapidez las
nuevas oportunidades que se le ofreciacutean y que esta crisis que ha provocado nuevas
oleadas de inmigrantes en busca de mejores condiciones de vida y de trabajo a veces
puede proporcionarle nuevas viacutectimas para la explotacioacuten y mano de obra El PE
subraya la importancia de las redes delictivas transnacionales organizadas que tienen
especial impacto sobre las viacutectimas de la explotacioacuten y que les reporta importantes
ingresos y pide a la Comisioacuten y a los Estados miembros que ―intensifiquen la lucha
contra la trata de seres humanos y el trabajo forzado considera que la lucha contra el
trabajo forzado debe concentrarse en los lugares en los que se explota el trabajo forzado
barato pide por tanto a los Estados miembros que intensifiquen sus inspecciones
laborales y ayuden a las organizaciones que puedan contribuir a detectar el trabajo
forzado como los sindicatos y considera que ―la responsabilidad en cadena de las
empresas es una herramienta importante en la lucha contra el trabajo forzado pide por
tanto a la Comisioacuten que presente una propuesta de normas miacutenimas relativas a la
responsabilidad en cadena de las empresas alienta a los Estados miembros a que
43 httpwwweuroparleuropaeusidesgetDocdopubRef=-EPTEXT+TA+P7-TA-2013-0444+0+DOC+XML+V0ESamplanguage=ES
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
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humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
29
prohiacuteban los subcontratos en relacioacuten con los contratos puacuteblicos hasta que se establezca
un acuerdo sobre la responsabilidad en cadena de las empresas
3 Sentencia del TEDH de 26 de octubre de 2005 Affaire Siliadin c France44
El litigio versa sobre la explotacioacuten de una ciudadana de Togo que al llegar a Pariacutes con
menos de 16 antildeos empezoacute a trabajar en un hogar en donde no cobraba y su pasaporte
fue confiscado por los propietarios habiendo ido a trabajar alliacute porque le habiacutean dicho
que se encargariacutean de regularizar su situacioacuten administrativa y la escolarizariacutean La
trabajadora togolesa estaba obligada a reembolsar los gastos del billete de avioacuten45
En los hechos probados queda constancia de que no percibioacute remuneracioacuten alguna por
su trabajo salvo ―uno o dos billetes de 500 francos franceses (los hechos ocurrieron en
1994 y 1995) Tras una actuacioacuten policial contra los propietarios el Tribunal de Grande
Instance de Pariacutes dictoacute sentencia de la que me interesa resaltar que no observoacute que las
condiciones laborales fueran indignas Seguacuten el Tribunal si bien pareciacutea determinado
que las regulaciones laborales no fueron respetadas en lo que respecta a la duracioacuten del
trabajo y de los periacuteodos de descanso esto no seriacutea suficiente para considerar que las
condiciones de trabajo eran incompatibles con la dignidad humana lo que implicariacutea
por ejemplo cadencias infernales los insultos y la intimidacioacuten frecuente la necesidad
de una inconmensurable especial fuerza fiacutesica sin relacioacuten alguna con la naturaleza del
empleado o el ejercicio de la actividad en un local sin las condiciones adecuadas de
seguridad e higiene lo cual no ocurrioacute en este caso La Cour de Cassation anuloacute la
sentencia y finalmente la Cour drsquoappel de Versalles dictoacute sentencia el 15 de mayo de
2003 en la que no aprecioacute la indignidad del trabajo efectuado por la ciudadana togolesa
Para la Cour ―como han puesto de manifiesto los primeros jueces que conocieron del
litigio el hecho de ocuparse de las tareas del hogar y del cuidado de los nintildeos durante
toda la jornada no podriacutea constituir por si mismo que las condiciones de trabajo fueran
incompatibles con la dignidad humana ya que tal situacioacuten es la de numerosas madres
de familia No han quedado probada ademaacutes las humillaciones o vejaciones que
hubiera sufrido la parte civil Incluso el hecho de no reservar una habitacioacuten personal a
la demandante no implica que su alojamiento fuera contrario a la dignidad humana en
cuanto que los hijos de los esposos B compartiacutean la misma habitacioacuten que no
presentaba ninguacuten rasgo de insalubridad
A efectos laborales el intereacutes de la sentencia radica en el debate sobre la posible
violacioacuten del art 4 del Convenio de 1950 por entender la trabajadora que su situacioacuten
se pareciacutea a una ―praacutectica anaacuteloga a la esclavitud en especial por su edad y porque su
padre la habiacutea enviado Seguacuten ella estaba ―autosecuestrada por no poder salir sola y en
unas condiciones indignas de trabajo ya que ademaacutes de no ser remunerado el grado de
control sobre su vida personal que ejerciacutean los propietarios de la vivienda era casi
absoluto llegando a afirmar que ―era una esclava domeacutestica traiacuteda de Aacutefrica
44
httphudocechrcoeintsitesengpagessearchaspxi=001-6989022itemid22[22001-6989022] 45 laquo Larrecirct de la CEDH dans laffaire Siliadin c France raquo Le Monde 26072005 httpwwwlemondefreuropearticle20050726l-arret-de-la-cedh-dans-l-affaire-siliadin-c-france_675633_3214html
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
30
Para el TEDH hay una realidad como la de la esclavitud domeacutestica que se sigue dando
en Europa aunque haya sido oficialmente abolida desde hace muchos antildeos y que afecta
a una mayoriacutea de mujeres Analiza las condiciones de su trabajo y constata su
indignidad preguntaacutendose si juriacutedicamente estamos ante un trabajo forzoso u
obligatorio prohibido por el art 4 del Convenio de 1950 acudiendo a su sentencia Van
der Mussele para recordar que debe tratarse de ―un trabajo exigido bajo la amenaza de
una pena cualquiera y ademaacutes contrario a la voluntad del interesado ―para el que se
no se ha ofrecido voluntariamente A partir de todos los datos disponibles el TEDH
concluye que la ciudadana togolesa habiacutea sido ―sometida a un trabajo forzoso en el
sentido del art 4 del Convenio mientras era menor
Ahora bien como el trabajo forzoso no es juriacutedicamente ideacutentico a la esclavitud (en
versioacuten moderna o claacutesica) el Tribunal ha de juzgar si tal era la situacioacuten de la
trabajadora y lo hace poniendo de manifiesto en primer lugar que el Convenio es un
texto vivo y que debe prestar atencioacuten a los cambios acaecidos en las sociedades
democraacuteticas y proteger los valores fundamentales Si partimos de la nocioacuten claacutesica de
esclavitud (tiacutetulo de propiedad de una persona sobre otra) este no seriacutea el caso
conocido pero siacute lo seriacutea respecto a una forma conexa de esclavitud como es la
servidumbre es decir la obligacioacuten de prestar los servicios debido al temor (carencia de
documentacioacuten falta de libertad de movimientos) que llevaba a que trabajara quince
horas cada diacutea Por consiguiente la situacioacuten de la menor seriacutea un ejemplo de
servidumbre prohibida por el art 4 del Convenio
Hay otras cuestiones interesantes tratadas en la sentencia pero me quedo ahora para
finalizar mi explicacioacuten con una frase que refleja fielmente como debe actuar el TEDH
en la actualidad laquo el nivel de exigencia creciente en materia de proteccioacuten de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales implica paralela e
ineludiblemente una mayor firmeza en la apreciacioacuten de los atentados a los valores
fundamentales de las sociedades democraacuteticas
V Normativa y textos espantildeoles
1 Circular 52011 de la Fiscalia General del Estado Sobre criterios para la unidad
de actuacioacuten especializada del Ministerio Fiscal en materia de extranjeriacutea e
inmigracioacuten
Me refiero en primer lugar a la Circular de la Fiscaliacutea general del Estado46
que
considera la trata de seres humanos en cuanto que afecta especialmente a poblacioacuten
migrante ―una expresioacuten o forma de manifestarse la esclavitud en el siglo XXI y se
detiene en el estudio del art 177 bis del Coacutedigo Penal incorporado en 2010 que dispone
que seraacute castigado con la pena de cinco a ocho antildeos de prisioacuten como reo de trata de
seres humanos ―el que sea en territorio espantildeol sea desde Espantildea en traacutensito o con
destino a ella empleando violencia intimidacioacuten o engantildeo o abusando de una situacioacuten
de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la viacutectima nacional o extranjera
la captare transportare trasladare acogiere recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes a) La imposicioacuten de trabajo o servicios forzados la esclavitud o
praacutecticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidadhellip
46
httpwwwicamesdocsficheros201111180010_6_0pdf
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
31
Se trata de un delito ―de tendencia en donde la viacutectima de la trata no ha actuado de
forma voluntaria (algo que sentildealo que es fundamental a efectos laborales) ya que los
medios utilizados por el delincuente han de ser eficaces ―para lograr que la viacutectima sea
obligada a ello ya por no haber prestado su consentimiento ya por haberlo prestado de
manera viciada
La servidumbre por deudas es una forma moderna de esclavitud y afecta en gran
medida a inmigrantes explicando graacuteficamente el informe como se llega a producir esta
situacioacuten mediante engantildeo de una oferta de trabajo en Espantildea habieacutendoseles facilitado
previamente dinero para el transporte y tambieacuten alojamiento en Espantildea Para devolver
ese preacutestamo o deuda deben estar trabajando en condiciones extremadamente duras e
indignas (―jornadas agotadoras obligacioacuten de reembolso de los gastos exagerados de
manutencioacuten remuneraciones praacutecticamente inexistentes alojamiento en condiciones
infrahumanas imposicioacuten de multashellip La Fiscaliacutea cita la sentencia Siliadin del
TEDH explicada con anterioridad y subraya que ―tanto la actividad desarrollada por el
esclavo como por el siervo en cualquier sector (agriacutecola industria de servicios
domeacutestica etc) como los trabajos obligatorioshellip de llevarse a efecto podriacutean integrar
ademaacutes en concurso con el delitio de trata de seres humanos un delito contra los
derechos de los trabajadores tipificados en los art 3111 o en su caso 3122 CP
Estas tesis de la Circular se concretan en las conclusiones seacuteptima y octava en los
siguientes teacuterminos
―SeacuteptimamdashLa esclavitud debe ser entendida como estado o condicioacuten de un individuo
sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos La
persona esclavizada puede ser utilizada para la realizacioacuten de cualquier actividad
lucrativa o no Si la persona ha sido tratada con la intencioacuten de ser utilizada como mero
objeto sexual por el propio tratante no nos hallariacuteamos ante un supuesto del apartado b)
del nuacutem 1 del artiacuteculo 177 bis CP (explotacioacuten sexual) sino ante un caso especiacutefico de
fines de esclavitud sexual
OctavamdashLa servidumbre tiene que ver esencialmente con la servidumbre por deudas
es decir cuando el afectado se somete a la situacioacuten de dominacioacuten como uacutenico medio
de satisfacer las deudas con el tratante En esta categoriacutea se encontrariacutean los supuestos
de captacioacuten de joacutevenes extranjeras para el ejercicio de la prostitucioacuten consentida en
Espantildea es decir de aquellas mujeres que o bien ya ejerciacutean la prostitucioacuten en su paiacutes de
origen o bien ya se les advirtioacute que ese era el trabajo a realizar en Espantildea
2 Convenio de colaboracioacuten entre el Ministerio de Empleo y Seguridad Social y el
Ministerio del Interior sobre coordinacioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado en materia de
lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
Se trata de una instruccioacuten47
publicada en el BOe del 4 de noviembre de 2013 que tiene
objeto establecer el marco general de la colaboracioacuten entre la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social y las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado A los efectos del
47
httpwwwboeesdiario_boetxtphpid=BOE-A-2013-11712
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
32
contenido de mi ponencia destaco que esta colaboracioacuten debe darse en el seguimiento
del ―3 Empleo de extranjeros sin autorizacioacuten de residencia y trabajo y demaacutes
supuestos de irregularidades graves en materia de extranjeriacuteahellip 5 Traacutefico de personas
y trata de seres humanos para su explotacioacuten laboral 6 Explotacioacuten laboral sin trata y
graves discriminaciones en el empleo
Desde la perspectiva laboral se consideraraacuten infracciones administrativas las tipificadas
en la Ley sobre infracciones y sanciones del orden social y en Ley Orgaacutenica de
Extranjeriacutea asiacute como cualquier delito tipificado en la vigente Ley 101995 de 23 de
noviembre del Coacutedigo Penal en materias que puedan resultar concurrentes con
actuaciones de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social
3 Orden ESS782014 de 20 de enero por la que se crea la Unidad Especial de
Colaboracioacuten y Apoyo a los Juzgados y Tribunales y a la Fiscaliacutea General del
Estado para la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la Seguridad Social
La norma48
publicada en el BOE del diacutea 30 de enero de este antildeo enfatiza en su
introduccioacuten que en la situacioacuten actual ―se hace necesario establecer los oportunos
mecanismos de coordinacioacuten y cooperacioacuten entre los distintos organismos y poderes
puacuteblicos comprometidos en la lucha contra el empleo irregular y el fraude a la
Seguridad Social
A tal efecto la Unidad Especial que ahora se crea supone un elemento de especial
importancia al configurarse como una estructura especializada de inspeccioacuten y
coordinacioacuten altamente cualificada Se atribuyen a esta unidad especial el desarrollo de
las funciones que le encomiende la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y
Seguridad Social a traveacutes de los oacuterganos integrantes de eacutesta para la colaboracioacuten y
auxilio en la persecucioacuten de los delitos en materia de empleo irregular y fraude a la
Seguridad Social y en particular las tareas de inspeccioacuten coordinacioacuten asesoramiento
y apoyo que resulten necesariasA tal efecto y cuando proceda remitiraacute a los Juzgados
a los Tribunales y al Ministerio Fiscal los informes que sean precisos recabando e
integrando en su caso la informacioacuten obrante en el resto de las unidades que integran el
Sistema de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social Asimismo la Unidad prestaraacute
permanentemente la colaboracioacuten y el apoyo que en cada momento le demanden a
traveacutes de la Autoridad Central de la Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social la
Fiscaliacutea General del Estado y los Juzgados y Tribunales para la represioacuten de los delitos
por fraude a la Seguridad Social y por empleo irregular
4 Las ldquoformas modernas de esclavitudrdquo en Espantildea Estudio sobre dicha realidad
Me refiero ahora y hago una breve siacutentesis al Informe efectuado en 2006 por la
Asociacioacuten Comisioacuten Catoacutelica Espantildeola de Migraciones (ACCEM) ―La trata de
personas con fines de explotacioacuten laboral Un estudio de aproximacioacuten a la realidad en
Espantildea49
en el que parte de un intento delimitador de distinguir de ―la trata del traacutefico
de inmigrantes y la explotacioacuten laboral de conceptos como el trabajo forzoso la
servidumbre o la explotacioacuten severa y partiendo del presupuesto previo de que la
explotacioacuten severa ―es una situacioacuten de explotacioacuten laboral degradante para la dignidad
48 httpwwwboeesboedias20140130pdfsBOE-A-2014-914pdf 49
httpwwwaccemesficherosdocumentospdf_publicacionestratapdf
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
33
humana En el informe se destaca que ―Ha sido la relacioacuten de la trata de personas con
la creciente inmigracioacuten clandestina y traacutefico iliacutecito de inmigrantes hacia Europa
Occidental y el resto de los paiacuteses desarrollados lo que ha llevado a los gobiernos a
interesarse profundamente en la lucha contra la trata de personas Este hecho se
manifiesta en el enfoque desde el cual se aborda el tema de la trata de personas
poniendo especial eacutenfasis en el control de flujos migratorios y de lucha contra redes
criminales organizadas
Al referirse al perfil de las viacutectimas de trata con fines de explotacioacuten laboral y
explotacioacuten laboral severa el estudio constata coacutemo afecta especialmente a la poblacioacuten
migrante ―este fenoacutemeno se produce en mayor proporcioacuten en nacionalidades de
inmigrantes con poca tradicioacuten de emigracioacuten hacia Espantildea esto es entre inmigrantes
que provienen de paiacuteses para los que Espantildea es un destino reciente La explicacioacuten a
esto es que cuando hay ya una bolsa de inmigracioacuten importante en los paiacuteses de destino
las generaciones anteriores o los propios compatriotas se encargan de transmitir las
costumbres y condiciones laborales del lugar a los recieacuten llegados haciendo difiacutecil la
existencia de explotacioacuten severa respecto a este colectivo Seguacuten indica un representante
de CCOO la sobreexplotacioacuten las situaciones de explotacioacuten severa se daraacuten ―como es
natural en la liacutenea de los elementos de debilidad por lo tanto en los paiacuteses recieacuten
introducidos en el proceso migratoriohellip Muchas de estas situaciones de explotacioacuten se
deben a deudas contraiacutedas por las viacutectimas de la trata en sus viajes a Espantildea y la forma
y manera en que se desarrolla su actividad laboral se encuentra ―muy cercana a los
casos de semiesclavitud
Una buena siacutentesis de las situaciones que se acercan y mucho a mi parecer a formas
modernas de esclavitud son las que se recogen en el estudio y que por su intereacutes me
permito ahora reproducir para completar los datos aportados en la presentacioacuten de la
ponencia
―Salario inferior al legalmente establecido En un caso se detectoacute un salario semanal de
190 euro correspondiente a 10-12 horas de trabajo y 7 diacuteas a la semana
bull Horarios de trabajo excesivos En algunos casos llegan a las 14 horas diarias sin paga
de horas extraordinarias
bull Trabajo de lunes a saacutebado y a veces tambieacuten el domingo sin descanso
bull Trabajo sin alta en la seguridad social incluso en casos de trabajadores comunitarios
bull Pago directamente al intermediario y retencioacuten de parte del sueldo El porcentaje variacutea
entre el 20 y el 75
bull Sueldo entero retenido por el intermediario dejando a los trabajadores 5-10 euros a la
semana para gastos personales
bull Vivienda en condiciones infrahumanas Muchas personas hacinadas en una sola
vivienda durmiendo en el suelo sin bantildeo o agua corriente o vivienda en cochineras
cobijos y naves industriales
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
34
bull Retencioacuten de pasaportes por parte de los tratantes
bull Creacioacuten de clima de miedo a los trabajadores Se les amenaza con la posibilidad que
les detecten las FCS si salen de la vivienda amenazas de causar dantildeo a sus familiares
amenazas de agresioacuten fiacutesica hacia las viacutectimas
bull Confinamiento en la vivienda
bull
Agresiones fiacutesicas y verbales
bull Cobro de comisiones de transporte hasta la explotacioacuten agriacutecola o alquileres
excesivos
bull Dotacioacuten a la viacutectima de un DNI falsificado obligaacutendola a cambiar su apariencia para
parecerse maacutes a la persona a la que corresponde el DNI
bull En un caso extremo una viacutectima firmoacute un contrato donde se prestaba como esclavo
del agricultor y se comprometiacutea en trabajar durante 7 antildeos a cambio de comida y
alojamiento
Sobre este mal llamado no soacutelo por vulneracioacuten del ordenamiento juriacutedico sino por la
degradacioacuten que supone de la dignidad de todo ser humano es importante decir que el
asunto tuvo una indudable trascendencia juriacutedica hasta llegar a la sentencia dictada por
la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo el 30 de junio de 200050
con condena a los
presuntos empleadores como autores de un delito contra la libertad y seguridad de los
trabajadores Los hechos del caso de forma resumida fueron los siguientes ―Ambos
recurrentes Jesuacutes Aacutengel y Gregorio traban conocimiento en Siguumlenza con un ciudadano
argelino aduanero al que le dan trabajo en la empresa de construccioacuten
DIRECCION000 de la que ambos eran administradores solidarios cobrando el
correspondiente salario a dicha persona Luis Angel se le denegoacute el asilo el 18 de
Octubre de 1995 ante esta situacioacuten y aconsejado por la Comisioacuten catoacutelica de
Migracioacuten Luis Aacutengel se dirigioacute a Jesuacutes Aacutengel y le solicitoacute un precontrato para acceder
al permiso de trabajo y de residencia suscribieacutendose con este un precontrato de
prestacioacuten de servicios domeacutesticos como interno siendo el otro recurrente -- Gregorio --
quien preparoacute toda la documentacioacuten que se entregoacute en la Delegacioacuten de Trabajo de
Guadalajara Seguidamente Luis Aacutengel entroacute a trabajar en la casa de Jesuacutes Aacutengel que la
compartiacutea con Gregorio El trabajo era de naturaleza domeacutestica sin sujecioacuten a horario
fijo El diacutea 24 de Diciembre de 1995 mientras Luis Angel estaba trabajando de la forma
expresada Gregorio le mostroacute un documento y le indicoacute que lo firmase en el que se
acordaba la aceptacioacuten como esclavo de Luis Aacutengel para la empresa DIRECCION000
siendo a partir de entonces el trato dado a Luis Aacutengel vejatorio llamaacutendole esclavo
Con fecha 4 de Marzo de 1996 por la Direccioacuten Provincial de Trabajo Seguridad Social
y Asuntos Sociales se desestima la solicitud del permiso de trabajo lo que se notificoacute a
Jesuacutes Aacutengel y eacuteste a Luis Angel tras lo cual este decidioacute no volver a la vivienda donde
50 httpwwwpoderjudicialessearchdoActionaction=contentpdfampdatabasematch=TSampreference=3172691amplinks=contrato20de20esclavo2022JOAQUIN20GIMENEZ20GARCIA22ampoptimize=20030830amppublicinterface=true
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
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educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
35
residiacutean los acusados Gregorio retuvo la documentacioacuten de Luis Angel hasta tanto no le
abonara los honorarios como abogado por la tramitacioacuten del permiso de trabajo
ascendente a 17400 ptas que le fueron satisfechas finalmente
Para el TS que estima el recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia
provincial de Guadalajara que no aprecioacute delito en cuanto que se trataba de un
inmigrante en situacioacuten irregular al que no podiacutea reconoceacutersele el derecho al trabajo
―cuando un particular de forma consciente y voluntaria contrata a un inmigrante ilegal
no por ello puede imponerle condiciones claramente atentatorias contra la dignidad
humana como hacerle firmar el contrato de esclavo documento obrante al folio 28
cuya sola lectura produce sonrojo y menos tratar de convertirlo en broma cuando el
firmante lo acepta porque queriacutea a toda costa legalizar la situacioacuten sometieacutendose a esa
calificacioacuten y el trato subsiguiente --reflejado en el factum-- asiacute como el trabajar sin
cobrar solo por la alimentacioacuten --declaracioacuten en sede judicial de Luis Angel al folio
335-- ratificada en el Plenario con expresiones que eximen todo comentario
permaneciacutea en casa trabajando sin cobrar empezoacute a hacerlo para que no le
rompieran sus papeles y tuviese que marcharse en cuanto al contrato de esclavo
despueacutes de firmarlo le trataron de convencer que era esclavo que esto se lo haciacutea
Gregorio le deciacutea que teniacutea que responderle mi amo cuando le dijera esclavo el no se
lo deciacutea pero lo haciacutea (sic) estaba esperando a los papeles Que a eacutel le han
humillado La palabra esclavo la desconociacutea nadie le dijo que podiacutea ser una
broma o juego
ANEXO Datos maacutes relevantes en relacioacuten con la ponencia del Informe anual de la
Inspeccioacuten de Trabajo y Seguridad Social 2012
―El nuacutemero de trabajadores extranjeros sin permiso para trabajar detectados cada 100
inspecciones pasa de 252 en 2008 a 092 trabajadores en el 2012 lo que supone una
disminucioacuten del 6349 en el periodo analizado y un incremento del 575 respecto a
2011 El deterioro de la situacioacuten econoacutemica y de empleo de Espantildea en el periodo es la
causa determinante del descenso de la inmigracioacuten y de flujos de retorno a sus paiacuteses de
origen o el traslado a otros paiacuteses con mejores perspectivas de empleohellip
―Distribucioacuten sectorial del trabajo no declarado detectado por la ITSS en el antildeo 2012
Casi el 77 del trabajo no declarado constatado en el 2012 se concentra en cuatro
sectores o ramas de actividad hosteleriacutea (con el 30) determinados servicios (219)
comercio (13) y construccioacuten (12) Es constante histoacuterica en Espantildea que la mayor
concentracioacuten de trabajo no declarado se produce en la actividad de Hosteleriacutea que en
2012 registra el 30 del nuacutemero de trabajadores no declarados sin dar de alta o de
trabajadores extranjeros sin autorizacioacuten para trabajar Contribuye a ello el predominio
del caraacutecter estacional y temporal de la actividad en las zonas turiacutesticas y la propia
estructura empresarial permanente que de modo temporal y ocasional tiene que
aumentar su personal para atender el incremento coyuntural de su actividad (fines de
semana celebraciones familiares o de grupos fiestas locales etc)
El otro 47 restante se ha detectado en 2012 en ―determinados servicios con el 219
del trabajo no declarado en que los ―servicios profesionales (870) y los ―servicios
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional
36
educativos sanitarios sociales deportivos y recreativos ―(860) registran el maacutes
elevado del ―sector servicios A continuacioacuten le siguen ―el comercio con el 13 y ―la
construccioacuten con el 12
Situada tambieacuten dentro del sector servicios pero diferenciada del anterior coacutemputo por
la singularidad de la actividad estaacute la ―Edicioacuten cinematografiacutea video
telecomunicaciones y medios de comunicacioacuten e informacioacuten con el 610 del trabajo
no declarado constatado en 2012 si bien el 8246 de eacuteste se concentra en la actividad
de ―cinematografiacutea y viacutedeo
La Industria es el sector de la actividad econoacutemica con menor porcentaje de
trabajadores en economiacutea irregular si bien ha de singularizarse la importancia que ello
tiene en la industria textil cuero y calzado con el 35 del total de trabajadores no
declarados por tratarse de una actividad proclive a la economiacutea irregular y porque tal
nuacutemero es superior al porcentaje que esta rama de actividad tiene en poblacioacuten activa
ocupada Le sigue ―la industria siderometaluacutergica con el 25
En la Agricultura y Ganaderiacutea se ha detectado el 47 del total de trabajadores en
situacioacuten de economiacutea irregular En el resto de las actividades ninguna de ellas llega a
suponer el 199 del trabajo no declarado detectado en el 2012 y todas ellas solo llegan
al 43 del total nacional