MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

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MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

Jorge Castorina - Roberto Lennox ndash Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS

PREVISIONALES

Las manipulaciones del Estado

y un futuro predecible

Proacutelogo del Dr Gregorio Badeni

Loacutepez Santiso Horacio

Manotazos a los fondos previsionales las manipulaciones del Estado y un

futuro predecible Horacio Loacutepez Santiso Jorge Castorina Roberto Donaldo Lennox - 1a ed - Mendoza Universidad del Aconcagua 2010

324 p 21x16 cm

ISBN 978-987-1511-18-1

1 Sistema Previsional 2 Historia del Sistema Previsional I Castorina Jorge II Lennox Roberto Donaldo III Tiacutetulo

CDD 331

Diagramacioacuten y Disentildeo de tapa Arq Gustavo Cadile

La Imagen que ilustra la portada pertenece a Gabriel Loacutepez Santiso

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Catamarca 147 (M5500CKC) Mendoza

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Queda hecho el depoacutesito que marca la ley Ndeg 11723

Impreso en Argentina

Primera Edicioacuten Junio de 2010

ISBN 978-987-1511-18-1

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de propiedad intelectual

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

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Iacutendice

Proacutelogo 9

Prefacio 31

Capiacutetulo I 1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales 35

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes 35 11- Aspectos generales 35 12- Ingresos por cotizaciones 40 13- Beneficios 40 14- Cobertura 41 15- Situacioacuten Financiera 41

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993 43

Capiacutetulo II 1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos 45

1- La Ley Nordm 24241 45 11- Introduccioacuten 45 12- El proyecto de reforma 47 13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones y

Pensiones 50 14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley 65

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

6

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional 86

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo 89

4- Modificaciones entre 1994 y 2006 97 Ley Nordm 24463 de Solidaridad Previsional 97

5- El Libro Blanco 104

6- La Ley Ndeg 26222 109

7- El Decreto Ndeg 89707 113

Capiacutetulo III El despojo ndash diciembre de 2008 117

1- La Ley SIPA (Nordm 26425) y su reglamentacioacuten 117 11- Anaacutelisis de la Ley SIPA 117 12- Decretos reglamentarios 123

2- Anaacutelisis criacutetico de la Ley SIPA 125 21- Introduccioacuten 125 22- Consecuencias 129 23- Una sentencia ejemplar y opiniones de especialistas 138

3- El nuevo presupuesto de la ANSeS 150

4- El misterio del porcentaje de movilidad 158

5- Los nuevos canjes de deuda 166

6- La relacioacuten entre la ANSeS y el Tesoro Nacional 169

7- La participacioacuten de los directores estatales en las empresas 179

8- Las obras puacuteblicas a efectuar y los subsidios a otorgar con el

dinero de los jubilados 185 81- Principios en los que se sustenta la correcta inversioacuten

de los fondos previsionales 185

9ndash Control Estatal sobre las inversiones de la ANSeS 190

10- El fomento del consumo 195

11- Otras inversiones de la ANSeS 198

12- Algunos problemas legales 201 121- Introduccioacuten 201

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7

122- Juicios por ajuste de haberes y por mala

determinacioacuten del ingreso base 202 123- Juicios por movilidad 203 124- Juicios por eliminacioacuten del Subsistema de

Capitalizacioacuten Individual 207 125- Juicios por la devolucioacuten o aplicacioacuten de las

imposiciones voluntarias depoacutesitos convenidos 209 126- Colapso del fuero de la Seguridad Social 210 127- Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia el Consejo

de la Magistratura y la ANSeS 210 128- La inclusioacuten de los pagos no remunerativos 211

Capiacutetulo IV Las consecuencias del despojo y las medidas posteriores 213

1- La proyeccioacuten del presupuesto de la nueva ANSeS y sus

efectos en el Presupuesto Nacional 213 11- El sistema jubilatorio 213 12- El presupuesto nacional 223

2- La transicioacuten 230

3- La situacioacuten actual 232 31- Introduccioacuten 232 32- La posicioacuten hoy 233 33- Algunos temas que evidencian que la eliminacioacuten de la

jubilacioacuten privada es soacutelo una muestra del desgobierno

actual (enero de 2010) 236

Capiacutetulo V Conclusiones 245

1 - Caminos Futuros 245

2- Palabras finales 248

Apeacutendice 251

1- Algunas ideas para un proyecto de reconstruccioacuten del Sistema

de Capitalizacioacuten 251

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8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

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Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

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libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

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del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

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propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

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incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

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previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

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desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

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Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

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sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

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directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

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la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

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El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

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de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

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la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

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Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 2: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

Jorge Castorina - Roberto Lennox ndash Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS

PREVISIONALES

Las manipulaciones del Estado

y un futuro predecible

Proacutelogo del Dr Gregorio Badeni

Loacutepez Santiso Horacio

Manotazos a los fondos previsionales las manipulaciones del Estado y un

futuro predecible Horacio Loacutepez Santiso Jorge Castorina Roberto Donaldo Lennox - 1a ed - Mendoza Universidad del Aconcagua 2010

324 p 21x16 cm

ISBN 978-987-1511-18-1

1 Sistema Previsional 2 Historia del Sistema Previsional I Castorina Jorge II Lennox Roberto Donaldo III Tiacutetulo

CDD 331

Diagramacioacuten y Disentildeo de tapa Arq Gustavo Cadile

La Imagen que ilustra la portada pertenece a Gabriel Loacutepez Santiso

Copyright by Editorial de la Universidad del Aconcagua

Catamarca 147 (M5500CKC) Mendoza

Teleacutefono (0261) 5201681

Correo electroacutenico editorialudaeduar

Queda hecho el depoacutesito que marca la ley Ndeg 11723

Impreso en Argentina

Primera Edicioacuten Junio de 2010

ISBN 978-987-1511-18-1

Reservados todos los derechos No estaacute permitido reproducir almacenar en sistemas de recuperacioacuten de la informacioacuten ni transmitir ninguna parte de esta publicacioacuten cualquiera sea el medio empleado

ndashelectroacutenico mecaacutenico fotocopia grabacioacuten etc ndash sin el permiso previo de los titulares de los derechos

de propiedad intelectual

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

5

Iacutendice

Proacutelogo 9

Prefacio 31

Capiacutetulo I 1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales 35

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes 35 11- Aspectos generales 35 12- Ingresos por cotizaciones 40 13- Beneficios 40 14- Cobertura 41 15- Situacioacuten Financiera 41

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993 43

Capiacutetulo II 1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos 45

1- La Ley Nordm 24241 45 11- Introduccioacuten 45 12- El proyecto de reforma 47 13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones y

Pensiones 50 14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley 65

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

6

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional 86

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo 89

4- Modificaciones entre 1994 y 2006 97 Ley Nordm 24463 de Solidaridad Previsional 97

5- El Libro Blanco 104

6- La Ley Ndeg 26222 109

7- El Decreto Ndeg 89707 113

Capiacutetulo III El despojo ndash diciembre de 2008 117

1- La Ley SIPA (Nordm 26425) y su reglamentacioacuten 117 11- Anaacutelisis de la Ley SIPA 117 12- Decretos reglamentarios 123

2- Anaacutelisis criacutetico de la Ley SIPA 125 21- Introduccioacuten 125 22- Consecuencias 129 23- Una sentencia ejemplar y opiniones de especialistas 138

3- El nuevo presupuesto de la ANSeS 150

4- El misterio del porcentaje de movilidad 158

5- Los nuevos canjes de deuda 166

6- La relacioacuten entre la ANSeS y el Tesoro Nacional 169

7- La participacioacuten de los directores estatales en las empresas 179

8- Las obras puacuteblicas a efectuar y los subsidios a otorgar con el

dinero de los jubilados 185 81- Principios en los que se sustenta la correcta inversioacuten

de los fondos previsionales 185

9ndash Control Estatal sobre las inversiones de la ANSeS 190

10- El fomento del consumo 195

11- Otras inversiones de la ANSeS 198

12- Algunos problemas legales 201 121- Introduccioacuten 201

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

7

122- Juicios por ajuste de haberes y por mala

determinacioacuten del ingreso base 202 123- Juicios por movilidad 203 124- Juicios por eliminacioacuten del Subsistema de

Capitalizacioacuten Individual 207 125- Juicios por la devolucioacuten o aplicacioacuten de las

imposiciones voluntarias depoacutesitos convenidos 209 126- Colapso del fuero de la Seguridad Social 210 127- Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia el Consejo

de la Magistratura y la ANSeS 210 128- La inclusioacuten de los pagos no remunerativos 211

Capiacutetulo IV Las consecuencias del despojo y las medidas posteriores 213

1- La proyeccioacuten del presupuesto de la nueva ANSeS y sus

efectos en el Presupuesto Nacional 213 11- El sistema jubilatorio 213 12- El presupuesto nacional 223

2- La transicioacuten 230

3- La situacioacuten actual 232 31- Introduccioacuten 232 32- La posicioacuten hoy 233 33- Algunos temas que evidencian que la eliminacioacuten de la

jubilacioacuten privada es soacutelo una muestra del desgobierno

actual (enero de 2010) 236

Capiacutetulo V Conclusiones 245

1 - Caminos Futuros 245

2- Palabras finales 248

Apeacutendice 251

1- Algunas ideas para un proyecto de reconstruccioacuten del Sistema

de Capitalizacioacuten 251

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

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58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 3: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

Loacutepez Santiso Horacio

Manotazos a los fondos previsionales las manipulaciones del Estado y un

futuro predecible Horacio Loacutepez Santiso Jorge Castorina Roberto Donaldo Lennox - 1a ed - Mendoza Universidad del Aconcagua 2010

324 p 21x16 cm

ISBN 978-987-1511-18-1

1 Sistema Previsional 2 Historia del Sistema Previsional I Castorina Jorge II Lennox Roberto Donaldo III Tiacutetulo

CDD 331

Diagramacioacuten y Disentildeo de tapa Arq Gustavo Cadile

La Imagen que ilustra la portada pertenece a Gabriel Loacutepez Santiso

Copyright by Editorial de la Universidad del Aconcagua

Catamarca 147 (M5500CKC) Mendoza

Teleacutefono (0261) 5201681

Correo electroacutenico editorialudaeduar

Queda hecho el depoacutesito que marca la ley Ndeg 11723

Impreso en Argentina

Primera Edicioacuten Junio de 2010

ISBN 978-987-1511-18-1

Reservados todos los derechos No estaacute permitido reproducir almacenar en sistemas de recuperacioacuten de la informacioacuten ni transmitir ninguna parte de esta publicacioacuten cualquiera sea el medio empleado

ndashelectroacutenico mecaacutenico fotocopia grabacioacuten etc ndash sin el permiso previo de los titulares de los derechos

de propiedad intelectual

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

5

Iacutendice

Proacutelogo 9

Prefacio 31

Capiacutetulo I 1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales 35

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes 35 11- Aspectos generales 35 12- Ingresos por cotizaciones 40 13- Beneficios 40 14- Cobertura 41 15- Situacioacuten Financiera 41

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993 43

Capiacutetulo II 1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos 45

1- La Ley Nordm 24241 45 11- Introduccioacuten 45 12- El proyecto de reforma 47 13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones y

Pensiones 50 14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley 65

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

6

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional 86

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo 89

4- Modificaciones entre 1994 y 2006 97 Ley Nordm 24463 de Solidaridad Previsional 97

5- El Libro Blanco 104

6- La Ley Ndeg 26222 109

7- El Decreto Ndeg 89707 113

Capiacutetulo III El despojo ndash diciembre de 2008 117

1- La Ley SIPA (Nordm 26425) y su reglamentacioacuten 117 11- Anaacutelisis de la Ley SIPA 117 12- Decretos reglamentarios 123

2- Anaacutelisis criacutetico de la Ley SIPA 125 21- Introduccioacuten 125 22- Consecuencias 129 23- Una sentencia ejemplar y opiniones de especialistas 138

3- El nuevo presupuesto de la ANSeS 150

4- El misterio del porcentaje de movilidad 158

5- Los nuevos canjes de deuda 166

6- La relacioacuten entre la ANSeS y el Tesoro Nacional 169

7- La participacioacuten de los directores estatales en las empresas 179

8- Las obras puacuteblicas a efectuar y los subsidios a otorgar con el

dinero de los jubilados 185 81- Principios en los que se sustenta la correcta inversioacuten

de los fondos previsionales 185

9ndash Control Estatal sobre las inversiones de la ANSeS 190

10- El fomento del consumo 195

11- Otras inversiones de la ANSeS 198

12- Algunos problemas legales 201 121- Introduccioacuten 201

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

7

122- Juicios por ajuste de haberes y por mala

determinacioacuten del ingreso base 202 123- Juicios por movilidad 203 124- Juicios por eliminacioacuten del Subsistema de

Capitalizacioacuten Individual 207 125- Juicios por la devolucioacuten o aplicacioacuten de las

imposiciones voluntarias depoacutesitos convenidos 209 126- Colapso del fuero de la Seguridad Social 210 127- Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia el Consejo

de la Magistratura y la ANSeS 210 128- La inclusioacuten de los pagos no remunerativos 211

Capiacutetulo IV Las consecuencias del despojo y las medidas posteriores 213

1- La proyeccioacuten del presupuesto de la nueva ANSeS y sus

efectos en el Presupuesto Nacional 213 11- El sistema jubilatorio 213 12- El presupuesto nacional 223

2- La transicioacuten 230

3- La situacioacuten actual 232 31- Introduccioacuten 232 32- La posicioacuten hoy 233 33- Algunos temas que evidencian que la eliminacioacuten de la

jubilacioacuten privada es soacutelo una muestra del desgobierno

actual (enero de 2010) 236

Capiacutetulo V Conclusiones 245

1 - Caminos Futuros 245

2- Palabras finales 248

Apeacutendice 251

1- Algunas ideas para un proyecto de reconstruccioacuten del Sistema

de Capitalizacioacuten 251

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 4: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

5

Iacutendice

Proacutelogo 9

Prefacio 31

Capiacutetulo I 1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales 35

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes 35 11- Aspectos generales 35 12- Ingresos por cotizaciones 40 13- Beneficios 40 14- Cobertura 41 15- Situacioacuten Financiera 41

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993 43

Capiacutetulo II 1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos 45

1- La Ley Nordm 24241 45 11- Introduccioacuten 45 12- El proyecto de reforma 47 13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones y

Pensiones 50 14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley 65

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

6

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional 86

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo 89

4- Modificaciones entre 1994 y 2006 97 Ley Nordm 24463 de Solidaridad Previsional 97

5- El Libro Blanco 104

6- La Ley Ndeg 26222 109

7- El Decreto Ndeg 89707 113

Capiacutetulo III El despojo ndash diciembre de 2008 117

1- La Ley SIPA (Nordm 26425) y su reglamentacioacuten 117 11- Anaacutelisis de la Ley SIPA 117 12- Decretos reglamentarios 123

2- Anaacutelisis criacutetico de la Ley SIPA 125 21- Introduccioacuten 125 22- Consecuencias 129 23- Una sentencia ejemplar y opiniones de especialistas 138

3- El nuevo presupuesto de la ANSeS 150

4- El misterio del porcentaje de movilidad 158

5- Los nuevos canjes de deuda 166

6- La relacioacuten entre la ANSeS y el Tesoro Nacional 169

7- La participacioacuten de los directores estatales en las empresas 179

8- Las obras puacuteblicas a efectuar y los subsidios a otorgar con el

dinero de los jubilados 185 81- Principios en los que se sustenta la correcta inversioacuten

de los fondos previsionales 185

9ndash Control Estatal sobre las inversiones de la ANSeS 190

10- El fomento del consumo 195

11- Otras inversiones de la ANSeS 198

12- Algunos problemas legales 201 121- Introduccioacuten 201

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

7

122- Juicios por ajuste de haberes y por mala

determinacioacuten del ingreso base 202 123- Juicios por movilidad 203 124- Juicios por eliminacioacuten del Subsistema de

Capitalizacioacuten Individual 207 125- Juicios por la devolucioacuten o aplicacioacuten de las

imposiciones voluntarias depoacutesitos convenidos 209 126- Colapso del fuero de la Seguridad Social 210 127- Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia el Consejo

de la Magistratura y la ANSeS 210 128- La inclusioacuten de los pagos no remunerativos 211

Capiacutetulo IV Las consecuencias del despojo y las medidas posteriores 213

1- La proyeccioacuten del presupuesto de la nueva ANSeS y sus

efectos en el Presupuesto Nacional 213 11- El sistema jubilatorio 213 12- El presupuesto nacional 223

2- La transicioacuten 230

3- La situacioacuten actual 232 31- Introduccioacuten 232 32- La posicioacuten hoy 233 33- Algunos temas que evidencian que la eliminacioacuten de la

jubilacioacuten privada es soacutelo una muestra del desgobierno

actual (enero de 2010) 236

Capiacutetulo V Conclusiones 245

1 - Caminos Futuros 245

2- Palabras finales 248

Apeacutendice 251

1- Algunas ideas para un proyecto de reconstruccioacuten del Sistema

de Capitalizacioacuten 251

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 5: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

6

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional 86

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo 89

4- Modificaciones entre 1994 y 2006 97 Ley Nordm 24463 de Solidaridad Previsional 97

5- El Libro Blanco 104

6- La Ley Ndeg 26222 109

7- El Decreto Ndeg 89707 113

Capiacutetulo III El despojo ndash diciembre de 2008 117

1- La Ley SIPA (Nordm 26425) y su reglamentacioacuten 117 11- Anaacutelisis de la Ley SIPA 117 12- Decretos reglamentarios 123

2- Anaacutelisis criacutetico de la Ley SIPA 125 21- Introduccioacuten 125 22- Consecuencias 129 23- Una sentencia ejemplar y opiniones de especialistas 138

3- El nuevo presupuesto de la ANSeS 150

4- El misterio del porcentaje de movilidad 158

5- Los nuevos canjes de deuda 166

6- La relacioacuten entre la ANSeS y el Tesoro Nacional 169

7- La participacioacuten de los directores estatales en las empresas 179

8- Las obras puacuteblicas a efectuar y los subsidios a otorgar con el

dinero de los jubilados 185 81- Principios en los que se sustenta la correcta inversioacuten

de los fondos previsionales 185

9ndash Control Estatal sobre las inversiones de la ANSeS 190

10- El fomento del consumo 195

11- Otras inversiones de la ANSeS 198

12- Algunos problemas legales 201 121- Introduccioacuten 201

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

7

122- Juicios por ajuste de haberes y por mala

determinacioacuten del ingreso base 202 123- Juicios por movilidad 203 124- Juicios por eliminacioacuten del Subsistema de

Capitalizacioacuten Individual 207 125- Juicios por la devolucioacuten o aplicacioacuten de las

imposiciones voluntarias depoacutesitos convenidos 209 126- Colapso del fuero de la Seguridad Social 210 127- Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia el Consejo

de la Magistratura y la ANSeS 210 128- La inclusioacuten de los pagos no remunerativos 211

Capiacutetulo IV Las consecuencias del despojo y las medidas posteriores 213

1- La proyeccioacuten del presupuesto de la nueva ANSeS y sus

efectos en el Presupuesto Nacional 213 11- El sistema jubilatorio 213 12- El presupuesto nacional 223

2- La transicioacuten 230

3- La situacioacuten actual 232 31- Introduccioacuten 232 32- La posicioacuten hoy 233 33- Algunos temas que evidencian que la eliminacioacuten de la

jubilacioacuten privada es soacutelo una muestra del desgobierno

actual (enero de 2010) 236

Capiacutetulo V Conclusiones 245

1 - Caminos Futuros 245

2- Palabras finales 248

Apeacutendice 251

1- Algunas ideas para un proyecto de reconstruccioacuten del Sistema

de Capitalizacioacuten 251

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 6: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

7

122- Juicios por ajuste de haberes y por mala

determinacioacuten del ingreso base 202 123- Juicios por movilidad 203 124- Juicios por eliminacioacuten del Subsistema de

Capitalizacioacuten Individual 207 125- Juicios por la devolucioacuten o aplicacioacuten de las

imposiciones voluntarias depoacutesitos convenidos 209 126- Colapso del fuero de la Seguridad Social 210 127- Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia el Consejo

de la Magistratura y la ANSeS 210 128- La inclusioacuten de los pagos no remunerativos 211

Capiacutetulo IV Las consecuencias del despojo y las medidas posteriores 213

1- La proyeccioacuten del presupuesto de la nueva ANSeS y sus

efectos en el Presupuesto Nacional 213 11- El sistema jubilatorio 213 12- El presupuesto nacional 223

2- La transicioacuten 230

3- La situacioacuten actual 232 31- Introduccioacuten 232 32- La posicioacuten hoy 233 33- Algunos temas que evidencian que la eliminacioacuten de la

jubilacioacuten privada es soacutelo una muestra del desgobierno

actual (enero de 2010) 236

Capiacutetulo V Conclusiones 245

1 - Caminos Futuros 245

2- Palabras finales 248

Apeacutendice 251

1- Algunas ideas para un proyecto de reconstruccioacuten del Sistema

de Capitalizacioacuten 251

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 7: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

8

Anexos 259

1- Anexo I- Opinioacuten del presidente Juan Domingo Peroacuten

respecto del Sistema Previsional ndash 30111973 259

2- Anexo II- Nota del Consejo Profesional de Ciencias

Econoacutemicas al Secretario de Seguridad Social de la Nacioacuten

Opinioacuten sobre las conclusiones del Libro Blanco 261

3- Anexo III - Normas de creacioacuten del Sistema Integrado

Previsional Argentino 266 31- Ley Ndeg 26425 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 266 32- Decreto Ndeg 210308 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 276 33- Decreto Ndeg 210408 - Sistema Integrado Previsional

Argentino 290 34- Decreto Ndeg 210508 - Administracioacuten Nacional de la

Seguridad Social 298 35- Resolucioacuten Ndeg 29009 - ANSeS 305

Bibliografiacutea 315

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

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80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 8: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

9

Proacutelogo

El libro cuyos autores nos dispensaron el honor de prologar no

es una obra que se limita al anaacutelisis teacutecnico o juriacutedico de una materia

especiacutefica de la convivencia social En rigor su contenido es la descripcioacuten

de una secuela del centenario movimiento constitucionalista que procura

incrementar la libertad dignidad y progreso de la humanidad

Los antecedentes del movimiento constitucionalista son

remotos y si bien su presencia se vislumbra en el curso de la permanente

lucha del hombre por su libertad los ideales de ese movimiento recieacuten

comenzaron a ser concretados de manera estable a partir de mediados del

siglo XVIII Hasta ese momento las manifestaciones del constitucionalismo

fueron simples inquietudes reconocimientos o concesiones parciales de

derechos que no reflejaban una idea poliacutetica dominante en la sociedad Se

trataba en el mejor de los casos de muestras de un constitucionalismo

imperfecto donde la concesioacuten de libertades poliacuteticas no estaba acompantildeada

de libertades civiles o viceversa No se advertiacutea que la libertad civil

desprovista de la libertad poliacutetica no puede ser duradera porque su

permanencia depende de la voluntad del gobernante de turno y que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 9: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

10

libertad poliacutetica si no es acompantildeada por la libertad civil carece de razoacuten de

ser ya que es soacutelo un medio para alcanzar esta uacuteltima

La consolidacioacuten del constitucionalismo en el siglo XVIII se

operoacute cuando comenzoacute a transformarse en idea poliacutetica dominante aquella

que concibe a la libertad y dignidad de las personas como objetivo

fundamental de las organizaciones poliacuteticas globales Fue esa idea la que

forjoacute la vigencia de una especie particular de constitucioacuten juriacutedica

impregnada con elementos histoacutericos y racional normativos en la cual se

reconocieron de manera inalienable los derechos resultantes de la naturaleza

humana y aquellos indispensables para satisfacer las necesidades sociales

La democracia constitucional como sistema poliacutetico que surgioacute

en el curso del siglo XIX y que tiende a adquirir vigencia mundial en el

siglo XXI es precisamente una construccioacuten forjada por el movimiento

constitucionalista para evitar la concentracioacuten del poder y su consecuente

ejercicio abusivo que desencadena la negacioacuten de los derechos humanos y su

dignidad

En ese significado tuvo particular gravitacioacuten el enfoque

constitucionalista que Linares Quintana bautizoacute con el nombre de

constitucionalismo social1

El constitucionalismo social fruto del caraacutecter dinaacutemico del

movimiento constitucionalista comenzoacute a desarrollarse en la segunda mitad

1 Linares Quintana Segundo V ―El derecho constitucional en la postguerra El

Constitucionalismo Social La Ley Buenos Aires Argentina 15 de abril de 1946

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 10: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

11

del siglo XIX como complemento del constitucionalismo individual para

concluir siendo incorporado a muchos textos constitucionales sancionados

en el curso del siglo XX No desconoce ni condena a las libertades

individuales Tampoco se opone al constitucionalismo individual o claacutesico

Se limita a considerar que ademaacutes del individuo tambieacuten son titulares de

ciertos derechos los grupos sociales y los propios seres humanos en su

condicioacuten de integrantes de esos grupos y no solamente en su condicioacuten de

individuos

El constitucionalismo social propicia la coordinacioacuten armoacutenica

entre los intereses individuales y los intereses sociales mediante una

referencia expliacutecita a estos uacuteltimos en el texto constitucional Pero de

ninguna manera propicia caer en el extremo como algunas veces se ha

sostenido de hacer prevalecer el intereacutes de los grupos sociales sobre las

libertades naturales del individuo y por el soacutelo hecho de revestir caraacutecter

social El constitucionalismo social no propone la divisioacuten y el antagonismo

social sino la integracioacuten armoacutenica de los intereses individuales y sociales

en funcioacuten del bien comuacuten corporizado en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad

Uno de los aspectos revitalizados por el constitucionalismo

social fue la llamada cuestioacuten social No es que hasta ese momento los

llamados derechos sociales estuvieran desprovistos de tutela constitucional

sino que se consideroacute conveniente acentuarla mediante la incorporacioacuten de

normas fundamentales especiacuteficas y asumiendo el riesgo de que su loable

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 11: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

12

propoacutesito fuera desnaturalizado provocando artificialmente un conflicto

entre el individuo y el grupo social

Sin embargo constituye un frecuente y grave error fomentado

por algunas doctrinas poliacuteticas transpersonalistas creer que el

constitucionalismo social es una suerte de concepcioacuten clasista La ley otorga

al individuo ciertos derechos en su condicioacuten de integrante del grupo social

para garantizar la dignidad humana y no para limitar el ejercicio legiacutetimo de

sus derechos por otros individuos El propoacutesito es beneficiar al individuo y a

la sociedad mediante una convivencia armoacutenica y progresista y no el

fomentar la desigualdad subordinando los individuos a los grupos sociales o

los grupos sociales a los individuos Ni el constitucionalismo claacutesico

pretendioacute proteger a los individuos frente a los grupos sociales ni el

constitucionalismo social pretende proteger al grupo social frente al

individuo Ambos enfoques del constitucionalismo conformando una unidad

indivisible aspiran a concretar el bienestar de todos los grupos sociales e

individuos en funcioacuten del bien comuacuten de la sociedad y en el marco de la

plena vigencia de la libertad y dignidad del ser humano

De todos modos el tratamiento de la cuestioacuten social en el

constitucionalismo moderno no es uniforme En las naciones latinas y en

algunas que suprimieron los totalitarismos que rigieron en ellas durante el

siglo XX la solucioacuten de la cuestioacuten social suele ser enfocada juriacutedicamente

mediante la sancioacuten de complejas legislaciones sociales que prescinden de la

gravitacioacuten ejercida por los factores de la inteligencia En cambio en otras

naciones la solucioacuten de la cuestioacuten social es enfocada procurando

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

Page 12: MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

13

incrementar la produccioacuten las fuentes de trabajo y el conocimiento como

instrumentos idoacuteneos para dotar de dignidad a la actividad humana

Son dos concepciones diferentes En la primera la proliferacioacuten

normativa subordina a ella la actividad productiva sin advertir muchas

veces que trabando la creatividad que presupone esta uacuteltima redunda en

definitiva en perjuicio del ser humano En la segunda la tutela recae sobre

aquella actividad procurando someterla a la menor cantidad posible de

regulaciones con la conviccioacuten de que la creatividad humana acarrea

beneficios maacutes intensos y perdurables para la dignidad de las personas como

reconocimiento a su capacidad y esfuerzo

La concepcioacuten de caraacutecter clasista procura resguardar las

conquistas sociales que fueron fruto del enfrentamiento con el industrialismo

del siglo XIX Se traduce en una postura conservadora reacia a admitir el

dinamismo de los factores del conocimiento por entender que el cambio

acarrearaacute perjuicios para la seguridad de las personas

La concepcioacuten moderna considera que la relacioacuten social debe

adecuarse a los cambios que en los paiacuteses progresistas traen aparejado un

sugestivo crecimiento del nivel de una vida digna

Constituye un grave error sostener que la cuestioacuten social

recieacuten merecioacute la debida consideracioacuten durante el siglo XX

No compartimos esta opinioacuten basada sustancialmente sobre un

respetable juicio de valor Los derechos sociales siempre estuvieron

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

14

previstos en nuestro texto constitucional La exteriorizacioacuten de ellos

solamente requeriacutea una ligera variacioacuten en la idea poliacutetica dominante en la

sociedad y no de una reforma constitucional Tan es asiacute que la Ley

Fundamental jamaacutes fue un obstaacuteculo para que se sancionaran normas

destinadas a tutelar esos derechos sociales ya a comienzos del siglo XX

Tampoco es acertada la visioacuten que se ofrece sobre lo que se

llama el ldquoEstado liberalrdquo y que relaciona con la libertad econoacutemica y la

libertad poliacutetica En rigor el liberalismo no se limita a esos aacutembitos sino que

tambieacuten se proyecta sobre la libertad social imponiendo un estilo de

convivencia basado sobre la armoniacutea el respeto reciacuteproco el pluralismo la

justicia social y el deber que tenemos como escribiacutea Esteban Echeverriacutea en

el ldquoDogma Socialistardquo ldquoqueremos garantiacuteas sociales la fraternidad entre

todos la libertad para todos y la igualdad de derechos y deberes en todos y

cada uno de los miembros de la familia argentinardquo En siacutentesis es la

expresioacuten de la solidaridad social expuesta por la generacioacuten de 1837 como

proyecto para la organizacioacuten nacional

Tampoco podemos olvidar que el Reglamento Provisorio

sancionado por el Congreso de Tucumaacuten el 3 de diciembre de 1817

estableciacutea en el Capiacutetulo 7 de la seccioacuten I los deberes de la sociedad

disponiendo que ldquoel cuerpo social debe garantir y afianzar el goce de los

derechos del hombre Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos

proporcionaacutendoles los medios de prosperar e instruirse Toda disposicioacuten o

estatuto contrario a los principios establecidos en los artiacuteculos anteriores

seraacute de ninguacuten efectordquo Semejante claacuteusula formulada antes de que se

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

15

desarrollara en Europa la revolucioacuten industrial reflejaba una idea el deber

de tutelar los derechos sociales aunque no se les diera expliacutecitamente esa

denominacioacuten Revelaba una interrelacioacuten del individuo y la sociedad

mediante el reconocimiento de los deberes sociales que como tales

presuponen la existencia de derechos sociales

Unsain sosteniacutea que ldquosi es exacto que la Constitucioacuten argentina

no contiene las llamadas claacuteusulas obreras que las constituciones maacutes

nuevas ofrecen no es menos cierto que dentro de sus disposiciones caben

perfectamente todas las leyes obreras que hasta el presente han sido

dictadas y sin duda alguna las que en el futuro habraacuten de sancionarserdquo

Antildeos despueacutes antildeadioacute ldquonuestra Constitucioacuten contiene claacuteusulas obreras o

sociales Las contiene a su manera sinteacuteticamente a grandes trazos a

guisa de normas dejando a cargo de la legislacioacuten general o particular que

habraacute de seguir la consiguiente obra de prolongacioacuten especiacuteficamente o de

llenar sus vaciacuteos de acuerdo con el espiacuteritu de conjunto que en dichas

normas palpitardquo Agregaba que ldquono parece justificado pensar que porque

nuestra Constitucioacuten es de tinte individualista ella se opone a lo social

iquestQueacute otra cosa que reconocer una poliacutetica social comporta la frase feliz de

promover el bienestar general iquestPor queacute excluir de alcance social otras

frases concordantes del mismo preaacutembulo tales como afianzar la justicia

consolidar la paz interior asegurar los beneficios de la libertadrdquo2

2 Unsain Alejandro Legislacioacuten del trabajo t I p 119 Buenos Aires 1925 ―Las claacuteusulas

econoacutemico sociales de la Constitucioacuten Argentina t I p 11 Academia de Ciencias

Econoacutemicas de Buenos Aires Buenos Aires Argentina 1943

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

16

Esa interpretacioacuten teleoloacutegica sistemaacutetica y progresista o

dinaacutemica fue receptada por la Corte Suprema al destacar que si bien la

Constitucioacuten rescata los derechos del individuo ldquono es individualista en el

sentido de que la voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser

sometidas a las exigencias de las leyes reglamentariasrdquo y que por ende es

indiscutible la validez de las leyes sociales3

En igual sentido se manifestoacute el paladiacuten de los derechos

sociales Alfredo Palacios Desde su banca en la Convencioacuten reformadora de

1957 expresoacute con la autoridad que le conferiacutea su trayectoria poliacutetica que ldquoHe

dicho antes de ahora que la Constitucioacuten de 1853 ha sido tachada de

individualista Lo es sin duda pero soacutelo en el sentido de reconocer al

hombre derechos naturales anteriores al Estado no en el concepto de que la

voluntad individual y la libre contratacioacuten no pueden ser sometidas a las

exigencias reglamentarias He afirmado tambieacuten que el concepto de persona

humana que consagra la Constitucioacuten de 1853 permite que de eacutel surjan los

derechos de los trabajadores La Constitucioacuten se propone el bienestar

comuacuten el bien del pueblo y el bien puacuteblico de la filosofiacutea claacutesica coincide

con el bien comuacuten que defiende el proletariado moderno Y es asiacute como el

Nuevo Derecho de los trabajadores que inicieacute en el parlamento argentino

pudo desenvolverse bajo la eacutegida de la Constitucioacuten del 53 cuya amplitud

no solamente permitioacute la difusioacuten de todas las ideas sino que autorizoacute la

3 Fallos CS 179113 del 22 de octubre de 1937

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

17

sancioacuten de todas las leyes sociales que se dictaron en el Congreso

Nacionalrdquo4

La seguridad social como producto del constitucionalismo

social es un concepto general esencialmente dinaacutemico que se concreta en

medidas legales destinadas a concretar el bienestar general citado en el

Preaacutembulo de la Constitucioacuten

Ese bienestar general que ya estaba previsto en el art 13 de la

Constitucioacuten de Caacutediz de 1812 requiere de la programacioacuten de una poliacutetica

arquitectoacutenica estatal encaminada a permitir que las personas disfruten de los

beneficios materiales y espirituales generados por el progreso para satisfacer

sus necesidades

Entre las instituciones que integran el sistema de seguridad

social reacutegimen de jubilaciones y pensiones moacuteviles al cual alude el art 14

nuevo de la Constitucioacuten Nacional cuya regulacioacuten incumbe al Estado y

cuya administracioacuten puede estar a su cargo de los particulares o de ambos

en el marco de un sistema mixto Tal solucioacuten no puede ser cuestionada

constitucionalmente pues si bien la Ley Fundamental dispone que el Estado

debe otorgar los beneficios de la seguridad social ello en modo alguno

significa que la administracioacuten de la prestacioacuten de los servicios deba ser

efectuada de manera excluyente por el Estado Otorgar tales beneficios

significa estructurar un sistema que los torne efectivos ya sea bajo la accioacuten

4 Palacios Alfredo Diario de Sesiones de la Convencioacuten Nacional Constituyente de 1957 t

II paacuteg 1259 y siguientes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

18

directa del Estado o por entidades privadas sujetas al control y fiscalizacioacuten

estatal o mediante la aplicacioacuten de un mecanismo mixto Esta interpretacioacuten

que no fue rebatida y que merecioacute la adhesioacuten de la doctrina constitucional

mayoritaria permitioacute avalar la validez del reacutegimen establecido por la Ley

Ndeg 24241 en materia de administracioacuten de fondos de jubilaciones y

pensiones

Precisamente la obra que tenemos el honor de prologar

describe el antes durante y despueacutes del sistema previsto en esa ley Sistema

ineacutedito en la historia previsional argentina y que es objeto de un anaacutelisis

exhaustivo realizado por tres distinguidos autores que al margen de conocer

la evolucioacuten de los regiacutemenes previsionales aplicados en el paiacutes tuvieron

activa participacioacuten en la ejecucioacuten del sistema implantado por la Ley

Ndeg 24241

Con acierto aclaran que antes de la reforma constitucional de

1957 ya existiacutean en la argentina sistemas previsionales Basados sobre el

sistema de seguridad social implantado en Alemania imponiacutean al Estado la

obligacioacuten primaria de satisfacer las necesidades de la seguridad social

Sucesivamente fueron creados legislativamente los sistemas previsionales

para los trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) la Caja jubilatoria

para los empleados ferroviarios (1915) la Caja para los trabajadores de los

servicios puacuteblicos (1921) el reacutegimen para los empleados bancarios (1923)

En 1939 se implementaron los sistemas para el personal civil de la marina

mercante aeronaacuteutica personal graacutefico y periodistas En 1944 se organizoacute la

Caja de empleados de comercio y en 1945 la correspondiente al personal de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

19

la industria Todas ellas al igual que otras que fueron establecidas con

posterioridad funcionaban de manera independiente y sobre la base de un

sistema de capitalizacioacuten colectiva

Al margen de la claacuteusula constitucional citada existen otras

normas de la Ley Fundamental (art 75 incs 19 y 23) y disposiciones

contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos como la

Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art 16) la

Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos (art 25) el Pacto

Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 9 a 12)

la Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten

contra la Mujer (art 11) y la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo (arts

24 26 y 27) que en concordancia con el art 14 nuevo de la Constitucioacuten

aspiran a proteger a las personas contra las consecuencias de la vejez e

incapacidad ya sea fiacutesica o mental mediante el suministro de los recursos

que les permitan una subsistencia digna

Son preceptos de caraacutecter programaacutetico que asignan al Estado el

deber de organizar el cumplimiento de sus contenidos ya sea en forma

directa o supervisando su ejecucioacuten por entidades privadas En tal sentido el

art 35 de la Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

establece que toda persona debe cooperar con el Estado en la asistencia y

seguridad sociales de acuerdo con sus posibilidades y teniendo en cuenta las

circunstancias de cada caso particular

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

20

El reacutegimen jubilatorio abarcativo de las pensiones estaacute

estrechamente relacionado con la dignidad humana que junto a la libertad y

el progreso son las metas fundamentales de nuestra Ley Fundamental Tiene

por objeto asegurar la subsistencia digna de aquellos que no pueden por

razones de salud proseguir prestando servicios laborales asiacute como tambieacuten

a las personas que en un momento avanzado de sus vidas deciden

voluntariamente cesar en la prestacioacuten de actividades laborales o

productivas Es una compensacioacuten que se brinda a quienes asumieron la

responsabilidad social de vivir satisfaciendo legiacutetimos intereses individuales

familiares y colectivos de una comunidad

No se trata de un premio o de una concesioacuten basada sobre la

caridad Es un derecho consistente en percibir una suma de dinero en forma

perioacutedica usualmente mensual una vez que ha cesado su titular en la

actividad laboral o profesional y siempre que cumpla con los requisitos

impuestos por el legislador respecto de su edad antiguumledad en el empleo y

pago de aportes Requisitos que no son necesariamente uniformes porque

pueden variar seguacuten el tipo de actividad desarrollado por el sujeto o las

circunstancias determinantes del cese en su actividad

Ese beneficio debe guardar una razonable proporcioacuten con la

remuneracioacuten o ingreso que percibiacutea durante el tiempo que prestoacute sus

servicios y sobre la base de las cuales se realizaron los aportes al sistema

previsional ya sea voluntariamente o por imposicioacuten legal Ademaacutes como la

jubilacioacuten es un haber pasivo su monto debe permitir al beneficiario

desarrollar una vida digna Similar a la que tuvo en orden a la satisfaccioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

21

de sus necesidades merced a los importes que percibioacute en su periacuteodo de

actividad a los aportes que realizoacute y a los que la ley impuso a terceros

particularmente al empleador

Corresponde destacar que la ya citada doctrina de la Corte

Suprema se hizo efectiva en casos englobados en los sistemas previsionales

de reparto y no de capitalizacioacuten

El sistema previsional de reparto es el que rigioacute de manera

exclusiva hasta la sancioacuten de la Ley Ndeg 24241 Hasta ese momento y con

motivo del deficit en el sistema previsional se reorganizoacute el reacutegimen

previsional impuesto en 1969 mediante las leyes nuacutemeros 18037 y 18038

En esa oportunidad se establecioacute un nuevo reacutegimen de jubilaciones y

pensiones para los trabajadores en relacioacuten de dependencia y para los

trabajadores autoacutenomos

El sistema de reparto es el claacutesico sistema de jubilacioacuten estatal

Sistema que a partir de 1952 fue paulatinamente desnaturalizado por los

gobiernos de turno Su fracaso obedecioacute sustancialmente a dos razones

Por una parte a los agudos procesos inflacionarios que

acarrearon la peacuterdida del poder adquisitivo de la moneda y por ende del

haber jubilatorio Ese desfasaje salvo alguna excepcioacuten jamaacutes fue

debidamente paliado mediante un incremento razonablemente proporcional

de los haberes jubilatorios provocando su paulatina degradacioacuten La

burocracia estatal jamaacutes implementoacute mecanismos eficientes para evitar que

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

22

la cuantiosa masa de aportes jubilatorios quedara al margen de los procesos

inflacionarios

Por la otra parte el Estado no respetoacute la intangibilidad de los

aportes jubilatorios que le eran entregados compulsivamente

Con sugestiva frecuencia el Estado fue un peacutesimo

administrador de tales fondos al apropiarse de ellos para el financiamiento de

su deacuteficit fiscal sin contraprestacioacuten alguna para los futuros jubilados y para

el sector pasivo Inclusive y bajo el pretexto de tener que dar cumplimiento

a obligaciones contraiacutedas algunos gobiernos llegaron al extremo de

suspender transitoriamente el pago de los haberes de reducirlos o de diferir

su entrega a los beneficiarios generando una situacioacuten de indigencia que no

se compadece con los maacutes elementales principios de la dignidad humana

Aparentemente la llamada clase pasiva es un elemento

descartable para el gobierno

Para remediar el fracaso del sistema estatal de jubilaciones y

pensiones en 1993 fue sancionada la Ley Ndeg 24241 Mediante ella se creoacute

un sistema de capitalizacioacuten de los aportes a cargo de entidades privadas5

que actuando bajo la forma de sociedades anoacutenimas con el consecuente

riesgo empresario asumieron la administracioacuten de los fondos de jubilaciones

y pensiones

5 Junto a las administradoras privadas funcionoacute una estatal en el marco del Banco de la

Nacioacuten Argentina dotada de privilegios que fueron neutralizados por la eficiencia de

aqueacutellas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

23

Se trataba de un sistema mixto y voluntario Funcionaba

juntamente con el sistema de reparto cuya administracioacuten estaba a cargo del

Estado Los aportantes podiacutean optar entre el sistema de reparto estatal y el

sistema de capitalizacioacuten Se les reconociacutea cierto grado de libertad para

definir el destino de sus aportes jubilatorios

Los fondos que administraban las empresas privadas en el

sistema de capitalizacioacuten proveniacutean exclusivamente de los aportes -miacutenimos

obligatorios y voluntarios sin liacutemite- de sus afiliados que prestaban servicios

bajo relacioacuten de dependencia y un porcentaje de los aportes que realizaban

los trabajadores autoacutenomos afiliados a las administradoras Dentro de los

liacutemites que estableciacutea la ley los aportantes podiacutean cambiar de

administradora estando contemplado ndashhasta 1996 y luego de la sancioacuten de la

Ley Ndeg 26222 (2007)- su retorno voluntario al sistema de reparto

La ley regulaba el funcionamiento de las administradoras que

estaban sujetas a un estricto control y fiscalizacioacuten del Estado No solamente

sobre el cumplimiento de las normas teacutecnicas de la ley sino tambieacuten respecto

del destino que asignaban a los fondos administrados para generar una

rentabilidad que en definitiva redundaba en beneficio del futuro jubilado

Los fondos eran objeto de inversiones a mediano o largo plazo

en diversas aacutereas tales como los tiacutetulos de la deuda puacuteblica nacional

provincial o municipal obligaciones negociables de sociedades nacionales o

extranjeras acciones de sociedades anoacutenimas depoacutesitos bancarios a plazo

fijo tiacutetulos emitidos por estados extranjeros tiacutetulos con garantiacutea hipotecaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

24

fideicomisos financieros inmuebles Para cada tipo de inversioacuten la ley

estableciacutea un porcentaje maacuteximo del fondo administrado previendo los

casos en que las inversiones debiacutean estar precedidas de una calificacioacuten del

Banco Central de la Repuacuteblica Argentina sobre su viabilidad

Categoacutericamente la ley disponiacutea que el fondo de jubilaciones y pensiones

fuera un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la

administradora Ese fondo perteneciacutea a los afiliados sin que la

administradora tuviera derecho de propiedad alguno sobre el mismo asiacute

como tampoco sus acreedores

La administracioacuten de los fondos tuvo un efecto sumamente

positivo sobre el desenvolvimiento empresario y del sistema financiero con

motivo de las colocaciones que se realizaron en ellos Incluso para el propio

Estado a traveacutes de la inversioacuten en tiacutetulos de la deuda puacuteblica aunque claro

estaacute no ya en forma gratuita o cuasigratuita sino sujeta a una rentabilidad

razonable en beneficio de los aportantes

El sistema estuvo sujeto a groseras presiones extralegales

ejercidas por los gobernantes sobre las administradoras de fondos

particularmente a partir de 2001 Sus fondos debieron ser volcados como

consecuencia de tales presiones en tiacutetulos de la deuda puacuteblica6 que poco

tiempo despueacutes fueron declarados impagables forzando a la concrecioacuten de

canjes por nuevos tiacutetulos y valores estatales de valor significativamente

inferior a los de la inversioacuten originaria

6 Los fondos que las administradoras teniacutean en depoacutesitos a plazo fijo fueron trasladados a la

compra de letras del Tesoro por 2300 millones de doacutelares estadounidenses

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

25

Un distinguido economista refirieacutendose al sistema de reparto y

al avasallamiento estatal del sistema de capitalizacioacuten escribiacutea que el

reacutegimen de solidaridad administrado por el Estado adolece de muacuteltiples

fallas y fomenta la corrupcioacuten ldquoNo existe una red de seguridad social con

derechos igualitarios para sus destinatarios y el sistema previsional de

jubilaciones y pensiones que fuera concebido con los aportes de los

trabajadores activos basado en un sistema de capitalizacioacuten de sus ahorros

ha sido saqueado por el Estado malversando los fondos aportados por sus

adherentes Asimismo y en cuanto a los adherentes al sistema de reparto

ldquohoy perciben ingresos irrisorios en contraprestacioacuten con los magnos

ingresos jubilatorios de privilegio concedidos a quienes desempentildearon altas

funciones poliacuteticas legislativas y ejecutivas auacuten por escaso tiempo y con

miacutenimos aportes previsionalesrdquo7

Tan es asiacute que en los primeros diez meses de 2008 el Poder

Ejecutivo se apropioacute de fondos jubilatorios del sistema de reparto por

$ 5050 millones obrantes en la ANSeS y que el total de la deuda acumulada

por el Estado con esa reparticioacuten puacuteblica alcanzaba a $ 6350 millones La

7 Buscaglia Adolfo ―Eacutetica poliacutetica y econoacutemica Academia Nacional de Ciencias Morales y

Poliacuteticas Buenos Aires 2005 Una emblemaacutetica excepcioacuten a la aceptacioacuten de privilegios

fue la actitud adoptada por Elpidio Gonzaacutelez quien fue vicepresidente entre 1922 y 1928

durante la gestioacuten presidencial de Marcelo T de Alvear A partir de 1931 vivioacute en extrema

pobreza trabajando como corredor de una empresa de anilinas Cuando bajo el gobierno

de Agustiacuten P Justo su situacioacuten se hizo puacuteblica se sancionoacute con fuerza de ley un proyecto

del diputado Adriaacuten Escobar por el cual se establecioacute una pensioacuten vitalicia para todos los

ex presidentes y vicepresidentes de la Repuacuteblica Gonzaacutelez no aceptoacute ese beneficio

considerando que el honor de haber sido vicepresidente de la Nacioacuten estaba

suficientemente compensado con el servicio prestado y que ese honor en modo alguno

podiacutea justificar que el Estado lo mantuviera con altos sueldos vitalicios Murioacute el 18 de

octubre de 1951 en el Hospital Italiano sumido en la mayor pobreza

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

26

apropiacioacuten se hizo a traveacutes de la entrega de letras de la tesoreriacutea a la ANSeS

a tasas irrisorias para financiar su funcionamiento y al margen de todo

objetivo o finalidad previsional

El proceso de cuestionamiento al sistema de capitalizacioacuten

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Ndeg 26425 promulgada el 4 de diciembre

de 2008 por la cual se creoacute el Sistema Integrado Previsional Argentino

(SIPA) La ley que fue fruto de un proyecto presentado por el Poder

Ejecutivo dispuso la supresioacuten del sistema de capitalizacioacuten y la vigencia

uacutenica del sistema de reparto

El sistema de capitalizacioacuten presentaba como toda obra

humana algunas deficiencias Pero ellas debiacutean ser subsanadas

legislativamente y no mediante su eliminacioacuten Es que el sistema de

capitalizacioacuten al margen de no haber fracasado trajo aparejado resultados

oacuteptimos para la sociedad y los individuos que lo eligieron Fue la fuente

genuina de la financiacioacuten de muacuteltiples actividades productivas que

incrementaron las fuentes de trabajo con su consecuente efecto multiplicador

en todo el paiacutes Tal resultado se concretoacute preservando e incrementando el

valor real de los aportes jubilatorios

Sin embargo se impusieron las opiniones de aquellos que

estaban en desacuerdo con el sistema de capitalizacioacuten y propiciaban que el

Estado absorbiera la administracioacuten del reacutegimen previsional que su

desarrollo permitiera financiar los planes del gobierno de turno que los

generadores de riquezas en la sociedad se vieran privados de una fuente

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

27

genuina de financiamiento que se atrofie la actividad econoacutemica privada

que los jubilados prosigan protestando ante las puertas del Congreso por los

atrasos en que incurre el Estado en el pago de sus haberes y desconociendo

el principio de la movilidad de las jubilaciones en aceptar que quienes

conforman la tercera edad son una carga improductiva para la sociedad cuya

desaparicioacuten podriacutea aliviar muchos males y otras ideas similares propias del

transpersonalismo colectivista y lesivas para la dignidad humana

Mientras que en el sistema de capitalizacioacuten las cuentas

individuales de capitalizacioacuten eran de propiedad de los aportantes en el

sistema de reparto pierden esa propiedad porque sus aportes pasan a integrar

un fondo comuacuten Ese fondo que administra el Estado pasa a ser propiedad

del Estado con una finalidad previsional aunque no existen reparos para que

se destinen sin liacutemite alguno a financiar cualquier actividad gubernamental

tal como acontecioacute a partir del antildeo 2009

Alberdi nos recordaba que ldquoEn la formacioacuten del tesoro puacuteblico

puede ser saqueado el paiacutes desconocida la propiedad privada y hollada la

seguridad personal en la eleccioacuten y cantidad de los gastos puede ser

dilapidada la riqueza puacuteblica embrutecido oprimido degradado el paiacutesrdquo8

Para expresar esa idea la Ley Ndeg 26425 bien podriacutea haber servido de

modelo al ilustre tucumano

8 Alberdi Juan Bautista ―Sistema econoacutemico y rentiacutestico de la Confederacioacuten Argentina

seguacuten su Constitucioacuten de 1853 Obras Selectas T XIV paacuteg 397 ob cit

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

28

Conesa destacaba que la verdadera razoacuten del sorpresivo cambio

en el sistema previsional residiacutea en que ldquoSe trata de eliminar parte de los

pagos de la deuda puacuteblica en doacutelares por confusioacuten o compensacioacuten ya que

el gobierno se apodera de los bonos denominados en doacutelares que poseen las

administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones y en consecuencia no

tiene que servirlos porque no necesita pagarse a siacute mismo Por otra parte

consigue unos dos mil millones de doacutelares en divisas frescas provenientes de

las inversiones en el exterior que han hecho las administradorasrdquo9

A la razoacuten econoacutemica citada por Conesa se antildeade otra mucho

maacutes descalificable Hasta febrero de 2009 el Poder Ejecutivo destinoacute

$ 68000 millones del fondo jubilatorio para el otorgamiento de creacuteditos

baratos para fomentar la adquisicioacuten de automotores heladeras

termotanques cocinas electrodomeacutesticos financiar obras puacuteblicas y otros

destinos similares Ese destino fue anunciado puacuteblicamente y su concrecioacuten

se mantuvo hasta bien avanzado ese antildeo En definitiva se fomenta el

consumo con creacuteditos de retorno irrisorio mediante el uso de los aportes

jubilatorios y sin compensacioacuten especiacutefica alguna para los aportantes

En su momento entendiacuteamos y entendemos que no se puede

obligar a los individuos a insertarse en un sistema de capitalizacioacuten o de

reparto Debemos respetar la libertad y considerando la coexistencia de

ambos sistemas durante catorce antildeos no advertimos por queacute no pueden

funcionar ambos sistemas simultaacuteneamente Que cada persona pueda elegir

9 Conesa Eduardo ―La verdadera razoacuten de una medida controvertida paacuteg 35 en ―Reforma al

sistema Previsional La Ley Buenos Aires Argentina octubre de 2008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

29

lo que estime maacutes conveniente sin que se lo sujete autoritariamente a un

mecanismo determinado Que cada uno asuma la responsabilidad de sus

actos tal como acontece en cualquier sociedad madura y civilizada

En toda sociedad democraacutetica las limitaciones a la libertad

deben ser razonables respondiendo a la necesidad de salvaguardar los

legiacutetimos intereses individuales y sociales No pueden responder a

concepciones teoacutericas propias del dogmatismo sino a la necesidad de

fomentar la dignidad y el progreso del ser humano Recordemos que en

funcioacuten de esa libertad dignidad y progreso ldquoLos que no viven de la patria

se apartan se proscriben trabajando para ella sin mendigar de los

poderosos las migajas del festiacuten Piensan el porvenir y lo construyen

Confiacutean en un mantildeana que llega maacutes temprano o maacutes tarde portador de la

uacutenica justicia que seduce a los grandes la posteridad que compensa

generosamente las horas inquietas del ostracismordquo10

La Ley Ndeg 26425 es objeto de muacuteltiples cuestionamientos

constitucionales concentrados particularmente en la violacioacuten del derecho

de propiedad de los aportantes al sistema de capitalizacioacuten Algunos de ellos

fueron acogidos mediante el dictado de medidas cautelares quedando

reservado en uacuteltima instancia la decisioacuten sobre el fondo del tema a la Corte

Suprema de Justicia

10 Joseacute Ingenieros ―La escuela de la libertad en Antologiacutea paacuteg 353 Ed Losada Buenos

Aires Argentina 2003

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

30

Oportunamente el Poder Judicial se pronunciaraacute en forma

definitiva sobre el particular resarciendo a los particulares y a quienes

confiaron en el Estado asumiendo los riesgos de conformar administradoras

de fondos de jubilaciones y pensiones Pero el dantildeo ocasionado al sistema

previsional y por antildeadidura al sistema institucional en sus aspectos sociales

seraacute irreparable

Es de esperar que el contenido de este libro permita el

restablecimiento de la sensatez republicana y sea el punto de partida para

implementar una profunda reforma en el reacutegimen legal vigente para

garantizar la libertad la dignidad y el progreso de nuestra clase pasiva y de

aquellos que tarde o temprano se incorporaraacuten a ella

Gregorio Badeni

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

31

Prefacio

En poco maacutes de 30 diacuteas el Gobierno con la anuencia de la

mayoriacutea del Parlamento y casi sin discusioacuten profunda decidioacute en octubre de

2008 la confiscacioacuten de los ahorros de los afiliados a las AFJP en una

norma legal acaso ilegiacutetima que trajo a nuestra memoria las palabras de

Anacarsis (filoacutesofo griego del Siglo V antes de Cristo) los hombres sabios

discuten los problemas los necios los deciden

La necedad del Gobierno entonces destruyoacute asiacute en poco menos

de un mes un subsistema de capitalizacioacuten que estaba destinado a perdurar y

que seguramente costaraacute mucho -si esa fuera la intencioacuten futura del Estado-

volver a reconstruir

Por eso en esta obra comenzamos con una historia del pasado

que arranca con los principios del Siglo XIX y culmina en el 2008 con la

incautacioacuten -para nosotros inconstitucional- y la alegre distribucioacuten de los

ahorros de los ex afiliados en pleno periacuteodo preelectoral acortado de octubre

de 2009 a junio de ese antildeo en uno de los movimientos tan violentos como

inconsultos a que nos ha acostumbrado el Gobierno Nacional

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

32

La obra se ocupa luego del momento actual y culmina con un

futuro acaso esperanzado frente a la magnitud del saqueo Queda a juicio de

los lectores analizar si hemos cumplido cabalmente esos objetivos Debemos

aclarar que con lo escrito no nos sentimos vicarios de los maacutes de nueve

millones de estafados por la Ley SIPA Acaso soacutelo hemos creiacutedo necesario

expresar nuestra visioacuten

Al cierre de esta obra (31 de enero de 2010) se puede decir que

la apropiacioacuten indebida de los fondos propiedad de los afiliados a las AFJP

soacutelo fue uno de los primeros manotazos que el Gobierno actual efectuoacute para

superar su situacioacuten fiscal

No alcanzoacute siguieron luego transferencias de las ganancias

ndashcontablesndash del BCRA al Tesoro Nacional el incremento de la capacidad de

preacutestamo de la autoridad monetaria y del Banco Nacioacuten la colocacioacuten de

deuda en diversos organismos puacuteblicos la apropiacioacuten de los derechos

especiales de giro que entregoacute el FMI y la sancioacuten del hoy cuestionado

Decreto ndashde necesidad y urgenciandash 201009 que a cuatro diacuteas del cierre del

periacuteodo ordinario de sesiones a traveacutes del cual la pareja gobernante intentoacute

apoderarse de U$S 6500 millones de las reservas del BCRA

Ante la negativa del Presidente del BCRA Martin Redrado a

cumplir con esta ilegiacutetima medida el Gobierno intentoacute removerlo por el

Decreto 1810 que ante una accioacuten de amparo fue suspendido por una Jueza

digna que no quiso humillarse ante la arrogancia y la prepotencia oficialistas

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

33

Esta serie de decretos motivoacute aparte de un espectaacuteculo

lamentable de funcionarios puacuteblicos dando rienda suelta a su frustracioacuten e

incultura una serie de cuestionamientos judiciales y parlamentarios no

resueltos al cierre de este libro

Si dejamos de lado la enumeracioacuten de errores del Gobierno

actual creemos que la uacuteltima parte de este prefacio deberiacutea estar dedicada a

quienes nos han apoyado en la preparacioacuten de la obra Son muchos y si los

citamos corremos el riesgo de hacer omisiones indebidas Por eso soacutelo

vamos nombrar a Gregorio Badeni un lujo como prologuista

A eacutel y a todos los no nombrados gracias

Asumimos la autoriacutea de los errores por los que pedimos

disculpas

Buenos Aires 31 de enero de 2010

Jorge R Castorina

Roberto D Lennox

Horacio Loacutepez Santiso

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

35

Capiacutetulo I

1904-2004 ndash Los Sistemas Estatales

1- Los sistemas estatales hasta 1994 ndash

Breve comentario sobre los distintos regiacutemenes

11- Aspectos generales

Para ubicarse en el tiempo y situar el origen de los Sistemas

Estatales sin introducirse en mayores detalles dada la amplia y variada

literatura existente al respecto11

cabe remitirse a lo acontecido en materia de

Seguridad Social en Alemania en el antildeo 1881 paiacutes que hasta el antildeo 1889

desarrolloacute lo que vendriacutea a ser el primer sistema nacional de Seguro Social

mediante el cual se otorgaban pensiones a la vejez y coberturas por

enfermedad

El creador e impulsor de dicho sistema fue Otto Eduard

Leopold von Bismarck (1815-1898) quien fuera llamado ―el Canciller de

11 Parte de ella se cita en la bibliografiacutea Cabe sentildealar que con anterioridad a las fechas

citadas la familia se haciacutea cargo de los mayores y ancianos

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

36

Hierro primer Canciller de Alemania y arquitecto de su unificacioacuten Su

modelo sustentado en la alta proporcioacuten de trabajadores activos en relacioacuten

con los pasivos (7 a 1) se extendioacute a otros paiacuteses como Australia Nueva

Zelanda Suecia y Dinamarca entre otros a partir de 1890

En Argentina los sistemas previsionales se fueron creando

como capas superpuestas a principios del Siglo XX Ello constituyoacute a

nuestro paiacutes en uno de los primeros del continente en atender esa funcioacuten del

Estado en materia de seguridad social Cubriacutean a los trabajadores en forma

parcial como grupos dentro de la actividad econoacutemica a la que perteneciacutean

Luego fueron sancionados sistemas especiacuteficos para

trabajadores de la administracioacuten puacuteblica (1904) se creoacute la Caja Jubilatoria

de los Trabajadores Ferroviarios (1915) lo que significoacute cubrir por primera

vez a los trabajadores del sector privado siguiendo por amparar a los

trabajadores de los servicios puacuteblicos (1921) bancarios (1923) personal

civil de la marina mercante aeronaacuteutica graacuteficos y periodistas (1939) En

1944 y 1945 se ponen en marcha las Cajas de empleados de comercio y

personal de la industria respectivamente Luego se extendioacute a todos los

trabajadores autoacutenomos excepto el personal del servicio domeacutestico y los

trabajadores independientes Las cajas respectivas eran independientes con

diferentes niveles de aportes contribuciones y beneficios pero los sistemas

-en su mayoriacutea- se sustentaban en regiacutemenes de capitalizacioacuten colectiva

Como consecuencia de la fuerte acumulacioacuten de excedentes y una constante

indisciplina fiscal que dio lugar a la financiacioacuten del gasto puacuteblico no

previsional en forma creciente los fondos liacutequidos acumulados fueron

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

37

sustituidos por tiacutetulos puacuteblicos los que en 1946 se consolidaron en un bono

uacutenico denominado ―Obligaciones de Previsioacuten Social que en 1950

representaban nada menos que el 47 del producto bruto interno o sea

inundaban las cajas Paradoacutejicamente esto ocurrioacute en el primer gobierno de

Peroacuten quien luego (en 1973 a su regreso) sorpresivamente cambioacute su vieja

idea tal como surge del discurso que se transcribe en el ANEXO I

Hacia 1950 la cobertura se generaliza buscando uniformarse

los niveles de cotizaciones y beneficios las edades miacutenimas y otros

requisitos

En 1954 se creoacute el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

centralizando el sistema previsional dando lugar a que la mayoriacutea de los

trabajadores estuviese cubierta por la seguridad social Tambieacuten en 1954 se

igualaron los beneficios con una escala creciente que en 1958 se unificoacute en

una tasa de sustitucioacuten12

de entre el 70 y 82

Como siacutentoma de lo que iriacutea a ocurrir posteriormente a partir

de 1960 fueron surgiendo las dificultades propias de un sistema que no teniacutea

en cuenta las bajas tasas de retorno las que sumadas a la inflacioacuten la

evasioacuten y el apoderamiento de los fondos por el Estado frecuente en el

periacuteodo 1952 1955 terminoacute por producir en 1962 el primer deficit en el

sistema previsional Al terminar 1955 la extraccioacuten de fondos de las Cajas

12 La tasa de sustitucioacuten es la proporcioacuten con relacioacuten al ingreso bruto previo al retiro que los

trabajadores reciben como beneficio jubilatorio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

38

de Jubilaciones ascendiacutea a la sideral cifra de $ 1500 millones de pesos de

esa fecha

A su vez fue disuelto el Instituto Nacional de Previsioacuten Social

y se creoacute la Secretariacutea de Seguridad Social que abarca distintas aacutereas aparte

de la Previsional

El 10 de enero de l969 el Gobierno promulgoacute las Leyes

nuacutemeros 18037 y 18038 Por la primera se establecioacute el Nuevo Reacutegimen de

Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores en Relacioacuten de Dependencia

determinaacutendose que la administracioacuten del mismo estuviera a cargo de las

Cajas Nacionales de Previsioacuten de la Industria Comercio y Actividades

Civiles y para el Personal del Estado y Servicios Puacuteblicos creadas por los

artiacuteculos 9ordm y 10 de la Ley Ndeg 17575 Por la segunda se creaba el Nuevo

Reacutegimen de Jubilaciones y Pensiones para los Trabajadores Autoacutenomos

establecieacutendose que su administracioacuten estariacutea a cargo de la Caja Nacional de

Previsioacuten para Trabajadores Autoacutenomos creada por el artiacuteculo 11 de la Ley

Ndeg 17575 Quedaban de esta forma reducidas las diferentes cajas solamente

a tres al agregarse a las citadas la Caja del Estado y Servicios Puacuteblicos

Pero para ir marcando las diferencias vale destacar que la Ley

Ndeg 18037 que establecioacute el reacutegimen para los trabajadores en relacioacuten de

dependencia conteniacutea disposiciones claras respecto al nivel estable de las

prestaciones como la movilidad determinando en su Artiacuteculo 51 que los

haberes de los beneficios seriacutean moacuteviles y que la movilidad se efectuariacutea

anualmente mediante un coeficiente fijado por el Poder Ejecutivo en funcioacuten

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

39

de las variaciones del nivel general de las remuneraciones Este criterio

coherente con lo que establece la Constitucioacuten Nacional dista mucho de la

rebuscada foacutermula aprobada por el Congreso Nacional a fines del 2008

cuestionada por especialistas teacutecnicos poliacuteticos y legisladores de la

oposicioacuten y opuesta al criterio sustentado por la Suprema Corte de Justicia

de la Nacioacuten en su fallo del caso Badaro II (Ver Capiacutetulo III 123)

A esta altura se hace necesario volver sobre la opinioacuten del

presidente Juan Domingo Peroacuten a la que aludieacuteramos anteriormente

respecto del sistema Previsional Ella estaacute elocuentemente expresada en su

disertacioacuten por la Cadena Nacional el 30 de noviembre de 1973 en la que

critica expliacutecitamente los sistemas de reparto y califica de robo a la

apropiacioacuten de los fondos aportados por los jubilados omitiendo totalmente

su propia experiencia en apropiaciones anteriores Si prescindieacuteramos por un

momento de las citas especiacuteficas de fechas su opinioacuten criacutetica se podriacutea

remitir textualmente y en todo su contenido a lo acontecido recientemente

con la confiscacioacuten de los fondos de las AFJP (Ver Anexo I)

Finalmente en 1992 el Gobierno envioacute al Congreso un

proyecto de ley que estableciacutea un nuevo reacutegimen integrado de jubilaciones y

pensiones aprobado -luego de muacuteltiples modificaciones- en 1993 que se

transformoacute en la Ley Nordm 24241 en octubre de 1993 y al que se haraacute

referencia en el Capiacutetulo II 1

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

40

12- Ingresos por cotizaciones

En general estaban constituidos por aportes de los trabajadores

y de los empleadores Los independientes debiacutean pagar ambas cotizaciones

No obstante cabe destacar

En los uacuteltimos antildeos del sistema el Estado debioacute paliar el

desequilibrio de las instituciones previsionales

Entre octubre de 1980 y Septiembre de 1984 se eliminoacute el

aporte patronal y se lo reemplazoacute por una participacioacuten en

el impuesto al valor agregado

En julio de 1994 el aporte del trabajador pasoacute a ser del 11

y la contribucioacuten patronal del 16 (Total 27 igual al de

Autoacutenomos)

13- Beneficios

Tanto los regiacutemenes jubilatorios anteriores a la sancioacuten de la

Ley Ndeg 24241 como los regiacutemenes de capitalizacioacuten y reparto instaurados

por eacutesta con requisitos establecidos en las leyes respectivas otorgaban

derechos a jubilacioacuten ordinaria y por edad avanzada pensiones por invalidez

y fallecimiento y subsidio por sepelio

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

41

14- Cobertura

A fines de 1944 alcanzaba a soacutelo el 7 de la fuerza de trabajo

(500000 afiliados) En 1949 por impulso del Estado se llega al 35 En

1960 se llega al 552 y con ajustes perioacutedicos se alcanza al 791 en 1988

15- Situacioacuten Financiera

Los sistemas comentados hasta 1994 presentaron importantes

deficit que se cubrieron con recursos fiscales o reduciendo arbitrariamente

el poder de compra de los beneficios pagados

Las causas principales fueron

institucionales funcionamiento ineficiente de las

instituciones responsables del manejo del sistema

socio-econoacutemicas altiacutesimo nivel de evasioacuten previsional de

tipo delictivo u originada por la necesidad de los

trabajadores de acceder a un empleo en mercados no

habituados a cargas impositivas o previsionales (servicio

domeacutestico trabajadores rurales no calificados de la

construccioacuten vendedores ambulantes entre otros) y

demograacuteficas el envejecimiento poblacional altera el

equilibrio entre ingresos y egresos de un sistema de reparto

que como el argentino carecioacute y carece de toda

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

42

fundamentacioacuten actuarial y no reconoce la deuda jubilatoria

que se acumula

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

43

2- Situacioacuten antes de la reforma de 1993

En muchos temas econoacutemicos y poliacuteticos el paiacutes tiene ciclos

pendulares que impiden la realizacioacuten de todo su potencial Se ha pasado de

una economiacutea cerrada que nos aisloacute del mundo y minimizoacute nuestro progreso

desde la deacutecada del 30 hasta fines de los 80 a un periacuteodo de apertura

lamentablemente breve a principios de la deacutecada del 90 y actualmente

volvimos a aislarnos del mundo y a seguir poliacuteticas econoacutemicas autaacuterquicas

y retroacutegradas

La previsioacuten social no podiacutea estar ajena a estos vaivenes A

medida que el sistema jubilatorio maduraba y se deterioraba la relacioacuten

aportantes afiliados aumentaban los deficit previsionales tanto en monto

absoluto como en porcentaje del PBI y se recurriacutea a artilugios que

perjudicaban a la masa de jubilados especialmente a los que teniacutean derecho

a beneficios maacutes altos y la desgracia de no pertenecer a regiacutemenes de

privilegio

A mero tiacutetulo enunciativo se utilizaban iacutendices que no

reflejaban adecuadamente ni la inflacioacuten ni la variacioacuten de los niveles

salariales y se aplicaban foacutermulas que reduciacutean la incidencia de los haberes

maacutes altos

En 1993 se habiacutea llegado a un sistema previsional totalmente

desfinanciado Se habiacutea producido una ruptura de la relacioacuten entre aportes y

beneficios La piraacutemide de beneficios se habiacutea achatado por haberse

aumentado uacutenicamente los beneficios miacutenimos En el caso de la Caja de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

44

Autoacutenomos se habiacutea llegado al absurdo de que en el periacuteodo de 1955 a

1980 los trabajadores autoacutenomos que se jubilaban soacutelo obteniacutean al haber

miacutenimo con independencia de en cual categoriacutea habiacutean aportado Pese a

esto la Caja de Autoacutenomos era la maacutes deficitaria Histoacutericamente habiacutea

vivido de las Cajas que teniacutean superavit Entre 1960 y 1985 el nuacutemero de

sus beneficiarios crecioacute 107 veces principalmente debido a las moratorias

En cambio por ejemplo los beneficiarios de Industria y Comercio crecieron

3 veces Entre 1975 y 1989 los beneficiarios autoacutenomos se multiplicaron por

27 mientras que los beneficiarios dependientes soacutelo se multiplicaron por

15 y la tasa anual de crecimiento de los beneficios autoacutenomos fue del 684

mientras que la de los dependientes fue del 268

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

45

Capiacutetulo II

1994-2008 ndash Los Regiacutemenes Mixtos

1- La Ley Nordm 24241

11- Introduccioacuten

Hacia 1993 pese a todos los artilugios los deficit de caja y

actuarial (este uacuteltimo se define en la Nota 60 del Capiacutetulo III 6) estaban

creciendo Las edades jubilatorias (55 antildeos mujeres y 60 antildeos hombres en el

caso de relacioacuten de dependencia) no reflejaban la realidad demograacutefica del

paiacutes La evasioacuten en aportes y contribuciones especialmente en el caso de

trabajadores autoacutenomos era rampante Esto forzoacute la necesidad de una

reforma

La creacioacuten del sistema mixto de jubilaciones y pensiones -que

culminoacute con la sancioacuten de la Ley Nordm 24241- dio origen a nuevas empresas

(las AFJP) cuya actividad se complementariacutea con el seguro de invalidez y

fallecimiento y la administracioacuten posterior de las Rentas Vitalicias Dio

ademaacutes origen al establecimiento de un organismo de control (la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

46

Superintendencia de AFJP) y al funcionamiento de un mecanismo que

asegurara el adecuado flujo de fondos a las nuevas entidades

El flujo de fondos fue asignado a la ex-Direccioacuten General

Impositiva (DGI) hoy Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos (AFIP)

a la que se le encargoacute su distribucioacuten entre las Administradoras

Al sancionarse la Ley Nordm 24241 los nuevos trabajadores fueron

pasados automaacuteticamente al nuevo reacutegimen Con anterioridad -en 1991- se

habiacutea creado la Administracioacuten Nacional de Seguridad Social (ANSeS) que

concentroacute el manejo de los entonces sistemas nacionales

El pase de los trabajadores a los sistemas creados por la Ley

Ndeg 24241-capitalizacioacuten o reparto- se ejercioacute por opcioacuten expresa En caso de

no ejercerse pasaban a capitalizacioacuten

En un primer momento el total de afiliados se repartiacutea en un

50 para cada reacutegimen Con el tiempo fue incrementaacutendose el porcentaje

de los afiliados a capitalizacioacuten

En la transicioacuten se establecioacute que por los antildeos anteriores al

reacutegimen mixto (010794) el Estado reconoceriacutea a todos los afiliados tanto

de capitalizacioacuten como de reparto una Prestacioacuten Compensatoria pagadera

por la ANSeS Esta Prestacioacuten Compensatoria seriacutea equivalente en el caso

de trabajadores en relacioacuten de dependencia al 15 del promedio de las

remuneraciones de los uacuteltimos 10 antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

47

Por los servicios posteriores los afiliados al reacutegimen de

capitalizacioacuten cobrariacutean en funcioacuten del saldo de su cuenta de capitalizacioacuten

individual y la composicioacuten de su grupo familiar Los afiliados que optaron

por el reacutegimen de reparto en cambio recibiriacutean una Prestacioacuten Adicional

por Permanencia equivalente inicialmente al 085 por antildeo de servicios

con aportes posterior al 300694 sobre una remuneracioacuten promedio

calculada en forma similar a la de la Prestacioacuten Compensatoria

Posteriormente por la Ley Nordm 26222 este porcentaje se igualoacute al de la

Prestacioacuten Compensatoria 15

Obviamente la derivacioacuten de los aportes individuales al

reacutegimen de capitalizacioacuten provocoacute un cierto desfinanciamiento del sistema

jubilatorio el cual en parte fue compensado con el enviacuteo al Estado de las

contribuciones patronales de todos los afiliados cualquiera fuera el

subsistema al que pertenecieran y una detraccioacuten a las provincias del 15

de su parte en la coparticipacioacuten a lo que se haraacute referencia luego

12- El proyecto de reforma

La Ley Nordm 24241 si bien fue un enorme progreso sobre el

desmanejo anterior adoleciacutea de importantes defectos pues no se aproboacute a

libro cerrado es decir tal como se habiacutea presentado el proyecto original

Este proyecto creaba un reacutegimen de capitalizacioacuten obligatorio

para todos los trabajadores Partiacutea de la hipoacutetesis de que todas las cajas de

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

48

jubilaciones para empleados puacuteblicos provinciales y municipales seriacutean

absorbidas por aqueacutel estableciacutea luego de un periacuteodo de convergencia una

uacutenica edad jubilatoria -65 antildeos- para ambos sexos y como todo reacutegimen de

capitalizacioacuten eliminaba las jubilaciones de privilegio

En materia de jubilaciones soacutelo dejaba vigente

permanentemente una prestacioacuten de reparto la Prestacioacuten Baacutesica Universal

que como se veraacute maacutes adelante era uacutenicamente funcioacuten de los antildeos de

servicio efectuados durante toda la vida laboral Tambieacuten existiacutea la

Prestacioacuten Compensatoria que seriacutea pagada por el Estado por los servicios

anteriores a la entrada en vigencia del reacutegimen en funcioacuten de la

remuneracioacuten promedio a la fecha de jubilacioacuten Obviamente esta prestacioacuten

iriacutea desapareciendo con el transcurso del tiempo A diferencia del sistema

chileno que reconoce globalmente los servicios anteriores con la integracioacuten

de tiacutetulos puacuteblicos el sistema argentino estableciacutea que la Prestacioacuten

Compensatoria era pagada directamente por el Estado En opinioacuten de los

autores la solucioacuten chilena era superior pues explicitaba la deuda

previsional y la haciacutea exigible al vencimiento de los tiacutetulos integrados

Vale la pena destacar cuaacuteles eran los tres pilares en que se

apoyoacute el sistema de capitalizacioacuten chileno

Solidaridad en la base

Previsioacuten Individual y

Administracioacuten Privada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

49

Fueron muy bien definidos por Joseacute Pintildeera E inspirador del

cambio en Chile Se los reproduce en el Capiacutetulo II 3

En 1993 sobre la base del proyecto arriba mencionado se dictoacute

la Ley Nordm 24241 que hizo una reforma profunda del sistema pasando de un

sistema de reparto totalmente arbitrario a un sistema mixto con un

componente importante de capitalizacioacuten Si bien no se siguioacute el ejemplo de

Chile que eliminoacute hacia el futuro las jubilaciones estatales se llegoacute a un

sistema que ofreciacutea luego de superado el periacuteodo de transicioacuten una salida a

la crisis

El subsistema privado podiacutea ser calificado de contribucioacuten

definida y el de reparto de beneficio definido

La Ley Nordm 24241 sembroacute las semillas de su desnaturalizacioacuten

posterior mantenimiento de regiacutemenes jubilatorios provinciales posibilidad

de permanecer en reparto e inclusive pasar al mismo en los dos primeros

antildeos de vigencia menor edad jubilatoria para la mujer una AFJP - NACIOacuteN

con privilegios sobre las demaacutes entre otros

Cabe sentildealar asimismo que por la Ley Nordm 24130 el Estado

Nacional retiene el 15 de la masa de impuestos coparticipables para

atender el pago de las obligaciones previsionales nacionales como

compensacioacuten por lo que dejaba de percibir con motivo de la creacioacuten del

reacutegimen de capitalizacioacuten Con notoria ―habilidad en el antildeo 2008 cuando

el Gobierno se incautoacute de los ahorros previsionales y de los aportes futuros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

50

de los ex afiliados a las AFJP no devolvioacute a las provincias el porcentaje

citado que en ese momento perdiacutea el motivo de su recaudacioacuten

13- Caracteriacutesticas del Sistema Integrado de Jubilaciones

y Pensiones

131- Bases del sistema

El sistema se basoacute en los siguientes pilares capitalizacioacuten

individual participacioacuten de empresas privadas en la administracioacuten de los

fondos jubilatorios y libertad de eleccioacuten de los trabajadores Ademaacutes

manteniacutea un subsistema de reparto

1311- Papel de las cuentas individuales de capitalizacioacuten

En este reacutegimen cada afiliado teniacutea una cuenta individual en la

que se incorporaban sus aportes (netos de comisiones de la administradoras

que inicialmente incluiacutean la prima de seguro) y el resultado (positivo o

negativo) de las inversiones de los fondos acumulados El beneficio de

jubilacioacuten ordinaria se calculaba en funcioacuten del saldo de su cuenta y de la

composicioacuten del grupo familiar del afiliado a lo que se le sumaban la

Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) y la Prestacioacuten Compensatoria (PC) que

abonaba el Estado Posteriormente el beneficiario con la parte financiada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

51

por el sistema de capitalizacioacuten podiacutea optar entre Retiro Programado Retiro

Fraccionario y Renta Vitalicia Previsional

En caso de retiro por invalidez y pensioacuten por fallecimiento la

Compantildeiacutea de Seguro de Vida Previsional y la ANSeS en su caso

integraban en la cuenta de capitalizacioacuten individual del afiliado un Capital

Complementario que sumado al saldo existente en su cuenta otorgaba a los

beneficiarios la prestacioacuten que les correspondiacutea

1312- Intervencioacuten del sector puacuteblico

La Ley Nordm 24241 ademaacutes de la creacioacuten de una AFJP estatal

(NACION AFJP) perteneciente al Banco de la Nacioacuten Argentina establecioacute

que el Estado a traveacutes de la Superintendencia de AFJP ejerceriacutea la

regulacioacuten y supervisioacuten del subsistema brindando ciertas garantiacuteas a los

afiliados

1313- Libertad de eleccioacuten

Rigioacute en un primer momento para los afiliados a los regiacutemenes

anteriores existentes al 010794 fecha que se fijoacute para el inicio del sistema

Estos afiliados teniacutean la posibilidad de volver al reacutegimen de reparto hasta el

15 de julio de 1996

En cambio a los nuevos afiliados si no optaban expresamente

por reparto se los integroacute directamente en el subsistema de capitalizacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

52

Esta situacioacuten se mantuvo hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 (2007) por

la que se los incorporaba al subsistema de reparto salvo que optaran

expresamente por capitalizacioacuten

Asimismo esta ley abrioacute la posibilidad de la vuelta a reparto

(con las consideraciones que se haraacuten en el Punto 6 de este Capiacutetulo II) y

finalmente el proceso de destruccioacuten del sistema previsional argentino

culminoacute con la posiblemente inconstitucional Ley Nordm 26425

132- El papel del Estado

1321- Garantiacuteas estatales

13211- Niveles miacutenimos de los beneficios

Se reconocioacute una Prestacioacuten Baacutesica Universal (PBU) miacutenima

para los afiliados que acreditaran al menos 30 antildeos de servicios la cual seriacutea

financiada por las contribuciones a cargo de los empleadores Esa exigencia

de antildeos de servicios podiacutea compensarse con el exceso sobre la edad

establecida para la jubilacioacuten (65 hombres y 60 mujeres) en la proporcioacuten

de dos antildeos de edad por uno de servicios faltantes

Ademaacutes para los afiliados a reparto se les reconocioacute la

Prestacioacuten Adicional por Permanencia (PAP) que en un principio era de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

53

085 por antildeo de servicio a partir del 010794 Este porcentaje se elevoacute en

el antildeo 2007 por la Ley Nordm 26222 al 15

13212- Garantiacutea del subsistema de capitalizacioacuten

Se establecioacute que el Estado garantizariacutea en caso de quiebra o

cesacioacuten de pagos de las AFJP o de las Compantildeiacuteas de Seguros de Retiro el

pago de las jubilaciones retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento

el saldo de las cuentas de capitalizacioacuten individual y la continuidad de la

administracioacuten de los aportes acumulados por los afiliados En el caso de las

rentas vitalicias la garantiacutea tiene el liacutemite de 5 veces la maacutexima PBU

13213- Rentabilidad miacutenima

Las AFJP debiacutean garantizar una rentabilidad miacutenima medida

contra un promedio de las rentabilidades de todas ellas (excepto NACION

AFJP) Esta garantiacutea se calculaba mensualmente y entraba en vigencia

cuando la rentabilidad del fondo administrado era inferior al 70 de la

rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima menos dos puntos

porcentuales de ambas alternativas la menor Esta garantiacutea se hariacutea efectiva

aplicando el Fondo de Fluctuacioacuten que se describe en el paacuterrafo siguiente o

en caso de no existir o ser insuficiente deberiacutea ser soportada por los

accionistas de la AFJP

La ley fijoacute que en el caso de que la rentabilidad de una AFJP

superara en 30 la rentabilidad promedio del sistema o a esta uacuteltima maacutes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

54

dos puntos porcentuales de ambas alternativas la mayor el importe

correspondiente pasara a un Fondo de Fluctuacioacuten Este Fondo fue eliminado

en el antildeo 2001 por el Decreto Nordm 149501

1322- El control estatal del subsistema

Se creoacute la Superintendencia de AFJP como organismo

autaacuterquico dependiente del Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad

Social cuyo presupuesto era financiado por las Administradoras

Sus funciones alcanzaban el control de las aacutereas

administrativas financieras juriacutedicas y actuariales de las AFJP Para ello

estaba facultada para desarrollar el marco normativo necesario para un

adecuado funcionamiento del sector y adicionalmente para fijar sanciones

(multas suspensiones y disoluciones) en caso de incumplimiento de las

normas legales y reglamentarias

1323- Principales controles ejercidos por la SAFJP

Consistiacutean en

Autorizaciones Otorgaba la autorizacioacuten para que las AFJP

pudieran funcionar e interveniacutean en su liquidacioacuten

Funcionarios Fiscalizaba las designaciones de los directores

siacutendicos gerentes y representantes manteniendo un registro de

antecedentes personales

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

55

Publicidad La SAFJP estableciacutea las normas sobre publicidad

y se encargaba de controlar su cumplimiento

Informacioacuten a los afiliados Dictaba normas que regiacutean el

enviacuteo cuatrimestral de informacioacuten a los afiliados

Control financiero Lo ejerciacutea sobre los recursos de las AFJP y

su aplicacioacuten cumpliendo los liacutemites y la calidad de las

inversiones realizadas

Fiscalizacioacuten de las prestaciones y seguros La SAFJP

fiscalizaba la contratacioacuten de los seguros de invalidez y

fallecimiento y el otorgamiento de beneficios a los afiliados

1324- Cobertura de los sistemas

Estaban obligatoriamente comprendidas en el SIJP ndashy

actualmente en el SIPA creado por la Ley Ndeg 26425 a la que se hace

referencia en el Capiacutetulo III- entre otras las personas fiacutesicas mayores de

dieciocho antildeos de edad que a continuacioacuten se detallan

Los funcionarios empleados y agentes que en forma

permanente o transitoria desempentildeaban cargos aunque

fueran de caraacutecter electivo en cualquiera de los poderes del

Estado nacional sus reparticiones organismos o empresas

El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de

seguridad y policiales

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

56

Los funcionarios empleados y agentes civiles dependientes

de los gobiernos y municipalidades provinciales adheridas

al SIJP

Las personas que en cualquier lugar del territorio del paiacutes

presten en forma permanente transitoria o eventual

servicios remunerados en relacioacuten de dependencia en la

actividad privada

En general todas las personas que hasta la vigencia de la

Ley Nordm 24241 estuvieran comprendidas en el reacutegimen

nacional de jubilaciones y pensiones por actividades no

incluidas con caraacutecter obligatorio en el reacutegimen para

trabajadores autoacutenomos

Estaban especialmente excluidos

El personal militar de las Fuerzas Armadas de seguridad y

policiales

Los funcionarios empleados y agentes civiles de los

gobiernos y municipalidades provinciales que no hubieran

transferido sus sistemas previsionales a la Nacioacuten

Los profesionales investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos

contratados en el exterior para prestar servicios en el paiacutes

por un plazo menor a dos antildeos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

57

1325- Tipo de los aportes en el subsistema de capitalizacioacuten

Los aportes y contribuciones al sistema estaacuten a cargo de los

trabajadores y los empleadores Como ya se dijo las contribuciones de los

empleadores van a financiar uacutenicamente el subsistema de reparto

Tambieacuten podiacutean realizarse imposiciones voluntarias por el

afiliado y depoacutesitos convenidos por terceros con el fin de incrementar los

beneficios jubilatorios Estos pagos eran deducibles de la base imponible del

impuesto a las ganancias por quien los efectuaba Esta norma que

estimulaba el ahorro fue derogada inclusive para las compantildeiacuteas de seguros

de retiro por la Ley Nordm 26425

1326- Beneficios

13261- Reacutegimen previsional puacuteblico

Todos estos beneficios se mantienen en el nuevo reacutegimen

Basado en la solidaridad consiste en la Prestacioacuten Baacutesica

Universal (PBU) en la Prestacioacuten Compensatoria (PC) y en la Prestacioacuten

Adicional por Permanencia (PAP) Todos estos beneficios incluiacutean la

Prestacioacuten Anual Complementaria

Quienes no llegaban a cumplir los requisitos para lograr la

jubilacioacuten ordinaria podiacutean recibir la Prestacioacuten por Edad Avanzada (maacutes de

70 antildeos de edad con requisitos menores)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

58

Ademaacutes se manteniacutean el Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento

13262- Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Otorgaba prestaciones de aporte definido la Jubilacioacuten

Ordinaria la Anticipada y la Postergada Anaacutelogamente a Reparto otorgaba

Retiro por Invalidez y Pensioacuten por Fallecimiento del afiliado en actividad y

del afiliado beneficiario El Retiro por Invalidez y la Pensioacuten por

Fallecimiento son de beneficio definido

El reacutegimen teniacutea tres modalidades de Prestacioacuten

Retiro Programado Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una AFJP en la cual la cantidad de

fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual se fijaba en un importe de poder

adquisitivo constante durante el antildeo y resultaba de

relacionar el saldo efectivo de la cuenta del afiliado a cada

antildeo con el valor actuarial necesario para financiar las

correspondientes prestaciones El afiliado podiacutea optar por

retirar una suma inferior a la que surgiacutea del caacutelculo

mencionado anteriormente Si cumpliacutea ciertos requisitos

podiacutea disponer libremente de parte del saldo En cualquier

momento podiacutea traspasarse a Renta Vitalicia Previsional

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

59

Retiro Fraccionario Modalidad de prestacioacuten que

acordaba el afiliado con una administradora en la cual la

cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de

capitalizacioacuten individual era equivalente al 50 del haber

correspondiente a la maacutexima PBU vigente al momento de

cada retiro (al 30 de noviembre de 2008 $115-) Soacutelo

podiacutean optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber

inicial de la prestacioacuten calculado como Retiro programado

resultaba inferior al 50 del equivalente a la maacutexima PBU

La modalidad del retiro fraccionario se extinguiacutea cuando

ocurriacutea uno de los siguientes eventos

o Se agotaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten

individual

o Cuando se produciacutea el fallecimiento del

beneficiario oportunidad en la cual el saldo

remanente de la cuenta era entregado a los

derechohabientes del causante

Los retiros fraccionarios no estaban sujetos a comisiones por

parte de la administradora

Renta Vitalicia Previsional Modalidad de prestacioacuten que

contrataba el afiliado en forma directa con una compantildeiacutea de

seguros de retiro de su eleccioacuten a la cual la AFJP

traspasaba el saldo de la cuenta de capitalizacioacuten individual

del afiliado A partir de la celebracioacuten del contrato de renta

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

60

vitalicia previsional la compantildeiacutea de seguros de retiro era

uacutenica responsable y estaba obligada al pago de la prestacioacuten

correspondiente al beneficiario desde el momento en que

suscribiacutea el contrato y hasta su fallecimiento y a partir de

eacuteste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento

de los derechohabientes del causante al momento en que

suscribioacute el contrato

Para el caacutelculo del importe de la prestacioacuten a ser percibida bajo

la modalidad de renta vitalicia previsional debiacutea considerarse el total del

saldo de la cuenta de capitalizacioacuten del afiliado Si cumpliacutea ciertos

requisitos podiacutea disponer libremente de parte del saldo

Los dos primeros eran heredables si el afiliado falleciacutea sin

beneficiarios con derecho a pensioacuten no asiacute el tercero El afiliado con ciertas

limitaciones establecidas por la ley podiacutea optar entre ellos Con la Ley SIPA

(ver Capiacutetulo III) se ha perdido la heredabilidad del saldo de la cuenta de

capitalizacioacuten individual

1327- Inversioacuten de los fondos que correspondiacutean a los afiliados

A esta altura viene bien introducir un paacuterrafo que amenice la

fatigosa lectura de los aspectos teacutecnicos del sistema de capitalizacioacuten

individual arteramente descalificado y demonizado por interesados

populistas que apuntaban a fines confiscatorios Sin embargo se constataraacute

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

61

que habiacutea sido instituido y disentildeado bajo rigurosas normas orientadas a

preservar la intangibilidad de los fondos aportados por los futuros jubilados

Al recorrer las normas que maacutes abajo se detallan se propone al

lector que las compare con la absoluta falta de transparencia de los

procedimientos con que la ANSeS maneja las inversiones y a la absoluta

carencia de previsibilidad respecto de la posibilidad de que los fondos que ha

venido invirtiendo luego del apoderamiento sean restituidos conservando su

valor de origen e incrementados con la renta pertinente Este soacutelo aspecto

hace vulnerable cualquier argumento poliacutetico que pretenda justificar la

apropiacioacuten del patrimonio previsional de los trabajadores y futuros

jubilados

13271- Instrumentos elegibles y liacutemites

La SAFJP fue siempre muy estricta en el control de los fondos

que las AFJP invertiacutean con el objeto de obtener rentabilidad

En la paacutegina siguiente se incluye un cuadro de los liacutemites de

inversioacuten por instrumento vigentes al 5 de diciembre de 2008 Ademaacutes

existiacutean otros liacutemites adicionales por tipo de inversioacuten y por emisor que eran

de cumplimiento y verificacioacuten diaria

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

62

13272- Calificacioacuten de riesgo

La SAFJP determinaba queacute nivel de calificacioacuten de riesgo era

necesario para que un instrumento fuera admisible como inversioacuten de los

fondos de jubilaciones y pensiones Estas calificaciones eran realizadas por

Calificadoras de Riesgo inscriptas en un registro especial

13273- Mercados Autorizados

Los instrumentos debiacutean ser autorizados para la oferta puacuteblica y

ser transados en mercados transparentes

Liacutemites de inversioacuten por instrumento vigentes al 051208

Instrumento

Tiacutetulos puacuteblicos emitidos por la Nacioacuten 50

Tiacutetulos emitidos por entes estatales 30

Obligaciones negociables de largo plazo 40

Obligaciones negociables de corto plazo 20

Obligaciones negociables convertibles 40

Obligaciones negociables conv Emp Privatizadas 20

Plazo fijo 30

Acciones de sociedades anoacutenimas 50

Acciones de empresas privatizadas 20

Fondos comunes de inversioacuten 20

Tiacutetulos emitidos por estados extranjeros 10

Tiacutetulos valores extranjeros 10

Contratos negociables de futuros y opciones 10

Ceacutedulas y letras hipotecarias 40

Fondos de inversioacuten directa 10

Fideicomisos financieros estructurados 10

Otros fideicomisos financieros 20

Proyectos productivos o de infraestructura 20

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

63

13274- Custodia de Tiacutetulos

Debiacutea hacerse en entidades autorizadas por la SAFJP

13275- Encaje

Inicialmente fue fijado en $ 3000000- o el 2 del valor del

Fondo de Jubilaciones y Pensiones el que fuera mayor En el antildeo 2001 se

redujo a $ 1500000- o el 1 del valor del Fondo El monto del Encaje

debiacutea invertirse en los mismos instrumentos del Fondo de Jubilaciones y

Pensiones con ideacutenticas limitaciones y era inembargable

13276- Valuacioacuten de los activos

Podiacutea realizarse de dos maneras

Valuacioacuten a precios de mercado en mercados autorizados

relevantes y de modalidad maacutes operada (definidos por la

SAFJP) y

Valuacioacuten a vencimiento en el caso de tiacutetulos puacuteblicos

nacionales teniendo en cuenta la paridad del precio del diacutea

de la compra y la paridad del diacutea de la valuacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

64

1328- Estructura de Comisiones

Las AFJP estaban facultadas para cobrar comisiones por

acreditacioacuten de aportes imposiciones voluntarias y depoacutesitos convenidos

(sobre estos dos uacuteltimos nunca se cobraron) y sobre los retiros realizados

con la modalidad de retiro programado

Al inicio del sistema las comisiones podiacutean ser variables con

relacioacuten a la remuneracioacuten imponible o fijas por operacioacuten o una

combinacioacuten de ambas Incluiacutean la prima de seguro colectivo de invalidez y

fallecimiento Existiacutea la posibilidad de ofrecer bonificaciones por

permanencia

La normativa sufrioacute numerosas modificaciones y finalmente se

fijoacute la comisioacuten maacutexima en el 1 de la remuneracioacuten imponible y se creoacute un

sistema de seguro mutual Este seguro mutual se financiaba reduciendo el

valor cuota ndashes decir la rentabilidad de todos los Fondosndash en un porcentaje

uniforme para cubrir los siniestros reportados mensualmente

El meacutetodo de caacutelculo utilizado fue malo porque el pago de la

prima era funcioacuten del saldo obligatorio de cada afiliado por lo que quienes

estaban maacutes proacuteximos a jubilarse si habiacutean recibido aportes durante todo el

periacuteodo de vigencia del reacutegimen de capitalizacioacuten abonaban

proporcionalmente maacutes que quienes tuvieron un menor cumplimiento Esto

sin tomar en cuenta que los aportes que formaban parte del saldo obligatorio

ya habiacutean pagado comisioacuten en su momento Otra consecuencia injusta fue

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

65

que los Fondos con menor siniestralidad financiaran a los demaacutes Asimismo

representoacute la desaparicioacuten de las compantildeiacuteas de seguro de vida previsional

14- Anaacutelisis Criacutetico de la Ley

141-Cobertura

No hubo una medida exacta de la cobertura En general habiacutea

estadiacutesticas de afiliados incorporados al sistema y de cotizantes a un mes o

periacuteodo determinado

La cantidad de afiliados al SIJP al 30 de noviembre de 2008 era

de 157 millones de los cuales 95 millones eran afiliados al subsistema de

capitalizacioacuten 55 millones al de reparto y 07 millones de indecisos en

proceso de asignacioacuten

En capitalizacioacuten el porcentaje de aportantes a setiembre de

2008 era de 39 y en el de reparto 35 (excluyendo indecisos)

Cabe sentildealar finalmente que la medicioacuten de cobertura debiacutea

incluir a personas cubiertas por otros regiacutemenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

66

142- Beneficios

Baacutesicamente las AFJP otorgaban a sus afiliados jubilaciones

ordinarias por los servicios posteriores a junio de 1994 retiros por invalidez

y pensiones por fallecimiento En los dos uacuteltimos casos con participacioacuten

estatal si los afiliados habiacutean nacido antes de 1963 (hombres) y 1968

(mujeres)

La cantidad de beneficiarios registrados en el reacutegimen de

capitalizacioacuten en funcioacuten del tipo de prestacioacuten fueron

143- Inversiones

1431- Recaudacioacuten

La recaudacioacuten del subsistema de capitalizacioacuten en octubre de

2008 uacuteltimo mes antes de la entrada en vigencia de la Ley SIPA fue de

$ 1071 millones y el total de los fondos acumulados fue de $ 77992

millones

Fecha Jubilaciones Retiros por Invalidez Pensiones por

Fallecimiento Total de Beneficiarios

300696 110 366 4373 4849

300600 16432 11032 42919 70373

300605 86727 24929 101103 212759

300608 266265 31962 140514 438741

311008 273771 32405 147029 453205

604 72 324 1000

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

67

Esta uacuteltima cifra sufrioacute los manejos del Iacutendice de Precios al

Consumidor (IPC) imaginado por el Estado y ejecutado por la Secretariacutea de

Comercio desde el primer trimestre del 2007 rompiendo todas las reglas

que podriacutean regir en materia de secreto estadiacutestico13

Esta manipulacioacuten

afectaba al CER (Coeficiente de Estabilizacioacuten de Referencia) A su vez el

CER interveniacutea en el caacutelculo de la valuacioacuten teacutecnica de los tiacutetulos puacuteblicos

que lo utilizaban como coeficiente de ajuste (4860 del total de cartera de

las AFJP)

La trampa sigue influyendo en los anuncios del Gobierno

En todo el antildeo 2009 la recaudacioacuten tributaria tuvo un aumento de

apenas 132 con respecto al antildeo anterior Este aumento seguacuten los

analistas privados es menor al que habriacutea alcanzado la inflacioacuten en el

antildeo y obviamente mucho menor al incremento del gasto puacuteblico14 15

Se

hubiera registrado un deficit si no se hubieran computado dentro de esos

ingresos los aportes de los ex afiliados a las AFJP

1432- Evolucioacuten de la cartera de inversiones de los Fondos de Pensioacuten

Los liacutemites impuestos por la SAFJP mostraron ser efectivos

13 Ver Cabot Diego y Olivera Francisco ―El buen salvaje Guillermo Moreno Editorial

Sudamericana diciembre de 2008 14 ―La seguridad social empujoacute a la recaudacioacuten Diario La Nacioacuten Buenos Aires Argentina

5 de enero de 2010 Seccioacuten Economiacutea y Negocios paacuteg 1 15 Con los uacuteltimos datos disponibles ndash a octubre de 2009 el gasto primario se incrementoacute en

el periacuteodo enero-octubre 2009 versus enero-octubre 2008 en casi un 28 Fuente Oficina

Nacional de Presupuesto ndash Ejecucioacuten Presupuestaria de la Administracioacuten Nacional ndash Base

Devengado ndash Mensual (para octubre 2009 y octubre 2008)

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

68

Con cambios importantes a lo largo del tiempo al 31 de octubre

de 2008 la cartera mostraba los siguientes porcentajes

1433- Riesgo de la cartera

Con el fin de minimizar los riesgos la Ley Nordm 24241 fijaba

liacutemites de inversioacuten con respecto a los distintos tipos de instrumento que

podiacutean componer la cartera de los fondos y el encaje Asimismo facultaba a

la SAFJP para reglamentarlos y eventualmente hacerlos maacutes estrictos

En el antildeo 2001 se realizoacute un canje de deuda que afectoacute

sensiblemente a las AFJP que debieron soportar presiones para entrar en el

reacutegimen propuesto lo que significoacute una peacuterdida de rentabilidad importante

Este canje implicaba pasar de los tiacutetulos puacuteblicos originales en moneda

extranjera a preacutestamos garantizados en la misma moneda

En el antildeo 2002 se pesificaron ―voluntariamente los preacutestamos

garantizados emitidos en monedas extranjeras indexaacutendoselos por el CER

Instrumento Participacioacuten stotal FJP

Operaciones de creacutedito puacuteblico de la nacioacuten y entes estatales 5510

Obligaciones negociables 197

Plazo fijo 927

Acciones de sociedades anoacutenimas y privatizadas 896

Fondos comunes de inversioacuten 283

Tiacutetulos valores extranjeros 632

Contratos negociables de futuros y opciones 386

Fideicomisos 535

Otras inversiones 085

Economiacuteas regionales 123

Total de inversiones 9574

Total del fondo computable de jubilaciones y pensiones 10000

Datos al 31102008

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

69

Soacutelo participoacute en este canje Nacioacuten AFJP Las demaacutes AFJP no participaron y

mantuvieron los tiacutetulos bajo las condiciones de emisioacuten originales

Posteriormente se decretoacute la pesificacioacuten compulsiva a traveacutes del Decreto

97102 por lo que las AFJP solicitaron un amparo ya que dicha pesificacioacuten

implicaba una peacuterdida patrimonial significativa para sus afiliados

Posteriormente a traveacutes del Decreto 53003 se devolvieron

compulsivamente los tiacutetulos originales

Estos tiacutetulos entraron en el proceso de reestructuracioacuten de deuda

puacuteblica que culminoacute en el antildeo 2005 en condiciones menos favorables que

las que obtuvo Nacioacuten AFJP Debe hacerse notar que de haberse canjeado

originalmente el 100 de los preacutestamos garantizados que podiacutean

potencialmente ingresar en el canje esto hubiera forzado en la praacutectica a un

nuevo default porque los vencimientos de los tiacutetulos entregados en canje de

dichos preacutestamos eran muy proacuteximos

Entre los tiacutetulos que se recibiacutean en canje se incluyeron para

aumentar el intereacutes en la oferta ―Tiacutetulos Vinculados al PBI (conocidos en

general como ―Cupones atados al PBI) Estos cupones que fueron recibidos

por las AFJP aunque no se les permitioacute adquirir maacutes en el mercado tuvieron

un rendimiento importante los primeros antildeos dada la abrupta recuperacioacuten

de la economiacutea argentina de la recesioacuten pero luego fue descendiendo su

cotizacioacuten

Dado que la parte de la cartera de Nacioacuten AFJP valuada a

vencimiento teniacutea un mayor rendimiento (Tasa Interna de Retorno) que la

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

70

del resto de las Administradoras se aumentoacute arbitrariamente el valor de la

cuota de Nacioacuten AFJP para que las tasas de rendimiento fueran similares

1434- Rentabilidad

El subsistema de capitalizacioacuten mostroacute desde el inicio

interesantes rendimientos muy superiores al 4 oacute 5 anual que se imaginoacute al

inicio y con los que se hicieron los caacutelculos del proyecto original

A lo largo de los 14 antildeos de existencia el reacutegimen soportoacute

cambios y presiones como se ha explicado en los acaacutepites a) y c) de este

punto La rentabilidad histoacuterica desde el inicio del sistema al 31 de octubre

de 2008 fue del 1273 anual nominal y del 662 anual real (neto de

inflacioacuten)

1435- Costo del sistema para los afiliados

Frecuentemente se dijo que las AFJP eran ―caras para los

servicios que prestaban a sus afiliados mencionando el elevado porcentaje

de la remuneracioacuten sujeta a aportes que se cobraba comisioacuten La refutacioacuten

a esta criacutetica pasaba por dos puntos netamente distintos

La comisioacuten total cobrada hasta la sancioacuten de la Ley

Nordm 26222 incluiacutea dos conceptos distintos el costo del

seguro que teniacutea como contraprestacioacuten directa la cobertura

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

71

de invalidez y fallecimiento de los afiliados y la comisioacuten

de administracioacuten

Realmente la criacutetica soacutelo podiacutea focalizarse en este uacuteltimo

punto pues el seguro colectivo cobraba primas razonables

en base al riesgo cubierto Si se concentra en el periacuteodo

posterior a la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 la comisioacuten de

administracioacuten tuvo un maacuteximo del 1 sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte

Si bien a primera vista este porcentaje parece elevado ndash91

sobre lo recaudadondash debe tenerse en cuenta que por esta comisioacuten la

Administradora manejaba las inversiones que realizaba el fondo sin costo

adicional para el afiliado Por otro lado si bien el fondo debiacutea crecer

exponencialmente en el largo plazo la comisioacuten seguiacutea siendo funcioacuten de la

remuneracioacuten mensual Si se toma como medida de costo el porcentaje de

comisioacuten sobre el saldo se llega a comisiones promedio por toda la vida

laboral que se comparan favorablemente con el costo de fondos comunes de

inversioacuten16

16 A tiacutetulo ejemplificativo si se toma la comisioacuten maacutexima establecida en la Ley Nordm 26222

(1) un porcentaje de aportes del 11 sobre remuneraciones y una rentabilidad real del

4 anual en 30 antildeos el costo promedio para el afiliado medido sobre el saldo de su

cuenta seriacutea menor al 0 5 anual

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

72

144- Efectos econoacutemicos derivados de la reforma

La primera manifestacioacuten de la relevancia del subsistema de

AFJP se puede examinar a partir de la relacioacuten entre los fondos acumulados

y el PBI

En Argentina a dos antildeos de la reforma equivaliacutean al 15

Luego fueron sucesivamente al 66 al 30 de junio del 2000 114 al 30

de junio del 2005 hasta llegar al 102 al 30 de junio de 2008 previo a su

estatizacioacuten Este porcentaje es menor de lo esperado cuando se proyectoacute el

sistema por

La falsedad en las cifras por la influencia del Estado (ver

Punto 1431 anterior)

El efecto de la reduccioacuten de los aportes que debieron haber

sido siempre del 11 del antildeo 2001 al 2007 (5 desde

noviembre de 2001 hasta febrero de 2003 y 7 desde

marzo de 2003 hasta diciembre de 2007)

Las sucesivas transferencias de afiliados con sus fondos al

sistema estatal monotributistas futuros jubilados de

privilegio (Poder Judicial Servicio Exterior Investigadores

Cientiacuteficos y Teacutecnicos Docentes) afiliados mayores de

5055 antildeos con saldos bajos (Ley Nordm 26222)

La ―vuelta a reparto reglada por la Ley Nordm 26222 que si

bien no transfirioacute los saldos de las cuentas de capitalizacioacuten

individual de quienes optaron derivoacute a partir del 1ordm de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

73

enero de 2008 los aportes nuevos al subsistema de reparto

Esto significoacute que las Administradoras continuaban

administrando gratuitamente los fondos de quienes se

transfirieron al sistema de reparto

1441- Mercado de Capitales

Es reconocido que el subsistema de capitalizacioacuten individual

influyoacute de manera directa o indirecta sobre los mercados financieros

Tanto la acumulacioacuten obligatoria de fondos en las Cuentas de

Capitalizacioacuten Individual en la etapa activa de los afiliados como la

regulacioacuten de la inversioacuten de ellos sirvieron para la profundizacioacuten e

institucionalizacioacuten de los mercados y a la modernizacioacuten de los

instrumentos financieros que existiacutean y a hacer maacutes eficaz su

funcionamiento

La definicioacuten del tipo de instrumentos y los liacutemites en que las

AFJP podiacutean invertir y el meacutetodo de valuacioacuten eran definidos por la

Superintendencia de AFJP Tambieacuten lo era la necesidad de usar calificacioacuten

de riesgo (estatal o privado del paiacutes o del exterior) Se establecieron tambieacuten

los mercados en que se podiacutea invertir y se fijaron los meacutetodos de custodia

En general las inversiones de intermediacioacuten financiera eran de

segundo grado a diferencia de los bancos que reciben depoacutesitos y cobran

preacutestamos Las inversiones se realizaban en instrumentos de otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

74

intermediarios financieros (bancos o fondos comunes de inversioacuten) o en

instrumentos colocados en mercados secundarios (tiacutetulos puacuteblicos acciones

obligaciones negociables) En nuestro paiacutes hubo pocos casos de colocaciones

directas fondos agropecuarios y alguno de inversiones en inmuebles

Las regulaciones sobre inversiones de la Superintendencia de

AFJP entre otras funciones buscaban orientar el proceso de asignacioacuten de

recursos por parte de las AFJP Lo mismo ocurriacutea con la competencia entre

las Administradoras y los diferentes objetivos de rentabilidad de cada una

Por otro lado las normas sobre garantiacutea de rentabilidad miacutenima dado el

costo en que incurriacutea las Administradoras en caso de quedar por debajo de

ella haciacutea que praacutecticamente ninguna AFJP hiciera inversiones que se

apartaran del comportamiento promedio del sistema

En cuanto a las inversiones a mediano y largo plazo el

subsistema en Argentina teniacutea dos dificultades que no se pudieron resolver

adecuadamente durante los 14 antildeos de vida de las AFJP

Un predominio importante del estilo de inversiones

bancarias (la mayor parte de los gerentes de inversiones

proveniacutea de bancos) donde se buscaba -inconscientemente

a veces- privilegiar el resultado inmediato frente a las

posibilidades de inversiones maacutes acordes con los objetivos

del sistema y su proyeccioacuten social y

La resistencia -especialmente del Estado- a dotar de las

inversiones a mediano y largo plazo de meacutetodos de ajuste

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

75

de devolucioacuten de los preacutestamos para evitar la

desvalorizacioacuten ocasionada particularmente por los

frecuentes periacuteodos de inflacioacuten de la economiacutea argentina

La interaccioacuten entre la normativa de inversiones y la garantiacutea de

rentabilidad miacutenima17

produjo un fenoacutemeno imprevisto para los autores de

la normativa el ―efecto manada Dado que si la rentabilidad del fondo

administrado por una AFJP caiacutea por debajo de la rentabilidad miacutenima eacutesta

debiacutea abonar la diferencia se incentivaba que todas las administradoras

realizaran el mismo tipo de inversiones Como la penalidad por tener

rentabilidad menor al sistema era mayor que el premio por superarla se

desalentaban los comportamientos ―originales inversiones a largo plazo en

la economiacutea real etc

En la paacutegina 68 se incluyoacute un cuadro con la composicioacuten

porcentual de las inversiones de las AFJP al 31 de octubre de 2008 (que

puede estimarse el uacuteltimo relativamente normal antes de la estatizacioacuten)

1442- Mercado de Seguros

Las compantildeiacuteas de seguro tuvieron un papel importante en el

subsistema de capitalizacioacuten tanto en lo relativo al aseguramiento de riesgos

de invalidez y muerte vinculados al sistema previsional como en los

inherentes a las rentas vitalicias

17 Se define como rentabilidad miacutenima del sistema al 70 de la rentabilidad promedio del

sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos 2 puntos porcentuales de ambas

la que fuese menor

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

76

Hasta el antildeo 2007 la mayoriacutea de las compantildeiacuteas de seguros que

cubriacutean estos riesgos previsionales estaban vinculadas a las AFJP de cada

grupo con excepcioacuten de PROFESION+AUGE AFJP que nunca tuvo

aseguradora asociada

En el antildeo 2008 la cobertura previsional pasoacute de las Compantildeiacuteas

de Seguro Colectivo de Invalidez y Fallecimiento al Fondo de Aportes

Mutuales (FAM) cuyo funcionamiento seraacute explicado en Capiacutetulo II 6

En cambio en el caso de rentas vitalicias si bien se podiacutean

realizar con entidades vinculadas el mercado no era un monopolio estricto

pues existiacutean compantildeiacuteas de seguros de retiro no vinculadas con AFJP que

tambieacuten participaban en eacutel Es cierto que la competencia entre las empresas

no gozaba de la calificacioacuten de perfecta Es importante destacar que en

marzo de 2009 salioacute un importante fallo de la Corte Suprema de Justicia

(CSJ) que resolvioacute que los seguros contratados en doacutelares fueran pagados en

esa moneda o sea no se admitioacute la pesificacioacuten18

1443- Ahorro

No hay evidencias de los efectos econoacutemicos del ahorro

individual de los afiliados versus el desahorro fiscal durante la transicioacuten

18 Causa Raquel Aacutelvarez c Aseguradora Siembra que ratificoacute un fallo de la CSJ en el caso

Benedetti (Septiembre de 2008) sobre la renta vitalicia en doacutelares

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

77

Siacute pueden analizarse los efectos indirectos del subsistema de

capitalizacioacuten sobre la tasa de ahorro que sirvieron para profundizar el

mercado de capitales que contaba con garantiacuteas de control estatales

incluyendo liacutemites a las inversiones

Todo esto dentro de un marco de seguridad juriacutedica lo que

ofrecioacute un adecuado ambiente para el proceso de ahorro e inversioacuten

Si se vuelve a lo manifestado en el primer paacuterrafo se deben

hacer tres tipos de objeciones

Como en Argentina habiacutea un sistema previsional

preexistente los efectos son nulos o acaso negativos pues

se trata de una transferencia de fondos entre generaciones

Debe tenerse en cuenta que el reacutegimen jubilatorio anterior a

la Ley Nordm 24241 lo mismo que el SIPA no estaban en

equilibrio actuarial19

Ademaacutes el reacutegimen previo a la Ley

Nordm 24241 teniacutea deficit expliacutecito de caja es decir sus

ingresos tanto de aportes y contribuciones para fines

previsionales como la recaudacioacuten impositiva asignada

para su financiamiento eran menores a los ingresos

Antes de que se aprobara la Ley Nordm 24241 se hicieron una

serie de estudios teacutecnico-actuariales para realizar entre

otras proyecciones del resultado financiero del nuevo

19 Como ya se dijo el valor presente de los ingresos esperados maacutes las reservas del sistema

debe ser mayor o igual que el valor presente de los egresos esperados

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

78

sistema jubilatorio Estas proyecciones sobre la base del

proyecto enviado por el Poder Ejecutivo daban equilibrio

financiero alrededor del antildeo 2010 y superavit financiero a

partir de ese momento Estas proyecciones e fueron

deteriorando porque la Ley Nordm 24241 era maacutes ―generosa

en los beneficios que el proyecto (por ejemplo creaba la

PAP la edad jubilatoria de la mujer soacutelo se incrementaba

hasta los 60 antildeos etc)

Sucesivas reformas ndasho mejor dicho remiendosndash fueron

mejorando las prestaciones y por ende aumentando el costo

del sistema Su broche de oro como se dijo anteriormente

en este punto fue la reduccioacuten del aporte de los

trabajadores del 11 al 5 primero y el 7 despueacutes que

se mantuvo durante 6 antildeos desfinanciando al subsistema

jubilatorio de capitalizacioacuten No todas estas modificaciones

eran nocivas pero se incorporaban sin un plan general

coherente Sin entrar a analizar el periacuteodo posterior a la

sancioacuten de la Ley Nordm 26222 las proyecciones posteriores a

la sancioacuten de la Ley Nordm 24241 mostraron un menor

resultado financiero y por ende una demora en el inicio del

superavit financiero A tiacutetulo ejemplificativo y teniendo en

cuenta de que no se trata de cifras estrictamente

comparables se tienen los siguientes datos20

20 Fuente Grushka Estudio Especial Nordm 14 ndashSAFJPndash 2002

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

79

No deberiacutea haber consecuencias por el cambio de un

subsistema estatal de ahorro a otro subsistema de

capitalizacioacuten con ahorro individual y

Siacute habriacutea que estudiar los efectos que produce ese cambio

en el Estado especialmente en cuanto a los aportes

realizados por los trabajadores en actividad al producirse la

reforma

En el subsistema de reparto tal como funciona en Argentina no

se reconoce expliacutecitamente la deuda por pago de beneficios futuros o sea se

ocultan pasivos actuariales

Los afiliados que optaron por el subsistema de capitalizacioacuten al

jubilarse cobraban el saldo de su cuenta de capitalizacioacuten individual como

jubilacioacuten ordinaria lo que no generaba pasivos ocultos y ademaacutes cobraban

una PBU y una PC del subsistema de reparto que siacute los genera Como la PC

reconoce los servicios anteriores a julio de 1994 dicho pasivo oculto se

extinguiraacute con el transcurso del tiempo

Respecto al reconocimiento de servicios anteriores a su inicio

el subsistema de capitalizacioacuten argentino siguioacute entendemos que

equivocadamente un camino distinto al sistema chileno

Autor Primer Quinquenio de

Resultado Positivo

SAFJP (1997) 2015-2020

FIEL (1998) 2020-2025

Grushka (2002) 2030-2035

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

80

Mientras que en Chile al momento de la jubilacioacuten el Estado

entregaba tiacutetulos puacuteblicos para financiar el beneficio por el periacuteodo anterior

al inicio del sistema de capitalizacioacuten en Argentina como se dijo

anteriormente se optoacute por que el Estado se hiciera cargo del flujo de pagos a

traveacutes de las AFJP En esa forma se ocultaba el pasivo

Ademaacutes en los efectos econoacutemicos de una transicioacuten entre

reparto y capitalizacioacuten tambieacuten influye la forma en que el Estado compensa

la explicitacioacuten de su obligacioacuten aumentando impuestos o disminuyendo los

gastos

Lo que siacute pudo modificar la influencia en el ahorro nacional es

la existencia de importantes ahorros voluntarios en el subsistema de

capitalizacioacuten que invertidos a largo plazo preferentemente en la ―economiacutea

real facilitaron y hubieran facilitado un mayor desarrollo econoacutemico que

llevariacutea el crecimiento del paiacutes en el mediano plazo no soacutelo como rebote

despueacutes de la recesioacuten y la bancarrota del antildeo 2001 a niveles chilenos o del

sudeste asiaacutetico

1444- Vivienda

Como se vio en 41 anterior la normativa desalentaba las

inversiones que se desviaban de las efectuadas por el conjunto de las

administradoras La inversioacuten a largo plazo -en este caso en viviendasndash se

vio trabada por este fenoacutemeno A esto debioacute antildeadirse las dificultades

burocraacuteticas para la aprobacioacuten de planes de inversioacuten que debiacutean

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

81

efectuarse no directamente viacutea hipotecas sino a traveacutes de su

―securitizacioacuten es decir la constitucioacuten de un fideicomiso con un conjunto

de hipotecas

Todo lo anterior hizo que la influencia en materia de viviendas

se limitara a pocos casos de escasa incidencia en el nivel general

1445- Transparencia

La transparencia en el manejo de los fondos y el control de la

Superintendencia de AFJP posibilitoacute un desenvolvimiento razonablemente

adecuado a pesar de los numerosos problemas en los escenarios nacional e

internacional

1446- Posibilidad de internacionalizacioacuten de los fondos

La magnitud de los fondos acumulados (102 del PBI) no

requeriacutea la necesidad de internacionalizacioacuten de los fondos de las AFJP

como ocurrioacute y ocurre en el caso de los FP chilenos

En Argentina no obstante dentro de las alternativas de

inversioacuten se realizaron algunas colocaciones en el exterior lo que -ante la

falta de solucioacuten de los holdouts del Canje del 2005- ocasionoacute que ante la

estatizacioacuten de los fondos que se produjo en noviembre de 2008 quedaran

en descubierto los fondos en Estados Unidos que el Juez Griesa asimiloacute a

fondos del Estado Nacional y procedioacute a su embargo Este tema auacuten no estaacute

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

82

resuelto sino que reaparece cada tanto por ejemplo a fines del antildeo 2009

con el DNU del ―Fondo del Bicentenario

1447- Integracioacuten Regional

La reciprocidad internacional en el caso argentino en general

implica la portabilidad de derechos entre paiacuteses y no la transferencia de

fondos

Existen convenios de reciprocidad jubilatoria vigentes con los

siguientes paiacuteses

Mercosur Brasil Uruguay y Paraguay

Iberoamericano Colombia (No estaacute vigente con los demaacutes

paiacuteses del aacuterea)

Chile

Espantildea

Italia

Portugal y

Grecia

En materia de reciprocidad la Repuacuteblica Argentina estaacute

atrasada respecto a los demaacutes paiacuteses de Latinoameacuterica especialmente Chile

pues tiene convenios con menos paiacuteses que sus vecinos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

83

1448- Existencia de maacutes de un fondo por Administradora

Por la Ley Nordm 24241 en la Argentina cada Administradora soacutelo

podiacutea administrar un uacutenico fondo Por ello la caiacuteda en el valor de los fondos

de los afiliados de las AFJP previa a la incautacioacuten por el Estado encontroacute

al subsistema sin la posibilidad de manejar fondos muacuteltiples de distinto

riesgo como existe en Chile

Era evidente la necesidad de estudiar los niveles de riesgo a que

estaban sometidos los fondos que administraban las AFJP analizando la

ventaja de tener rentabilidades menores pero tambieacuten menor riesgo

inclusive fondos de renta fija para aquellos afiliados cercanos a su

jubilacioacuten Es algo de lo que carecioacute el reacutegimen argentino

1449- Modalidad de beneficios previsionales

Como se dijo en el Capiacutetulo II 13262 las modalidades

existentes en Argentina eran retiro programado retiro fraccionario y renta

vitalicia previsional

Como se vio cada una tiene costos y beneficios diferenciados

en relacioacuten con los riesgos de supervivencia de inversioacuten y con

posibilidades de herencia entre otros

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

84

14410- Regiacutemenes de Comisiones

Se basaron hasta el 31-de diciembre de 2007 en la libre fijacioacuten

previo informe a la SAFJP Desde 1994 rigieron

Desde remuneraciones devengadas en julio de 1994 ndash

Posibilidad de cobrar comisiones fija y variable sobre la

remuneracioacuten

Iacutedem desde noviembre de 2001 - Soacutelo Comisioacuten Variable

sobre la remuneracioacuten

Iacutedem desde abril de 2007 ndash Comisioacuten maacutexima 1 de la

remuneracioacuten (Ley Nordm 26222)

Inicialmente la distribucioacuten de indecisos se hizo en funcioacuten de

la cantidad de afiliados de cada AFJP Posteriormente el reparto de los

indecisos se hizo por partes iguales entre todas las AFJP A partir de enero

de 2002 los indecisos se dividiacutean entre las dos o maacutes Administradoras que

ofrecieran las comisiones maacutes bajas

14411- Traspasos

Hasta la sancioacuten de la Ley Nordm 26222 los afiliados al subsistema

de reparto podiacutean traspasarse en cualquier momento al subsistema de

capitalizacioacuten No existiacutea la posibilidad inversa es decir pasar de

capitalizacioacuten a reparto

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

85

Dentro del subsistema de capitalizacioacuten se admitiacutean hasta dos

traspasos por antildeo con el requisito de 4 meses de aportes en la

administradora en la que estaban afiliados originariamente

14412- Estudios de mortalidad e invalidez

Se utilizaban tablas elaboradas en base a la experiencia de

compantildeiacuteas de seguro de Estados Unidos de Norteameacuterica

Se piensa que con la experiencia del subsistema en el paiacutes y en

otros paiacuteses se hubieran podido elaborar y utilizar nuevas tablas

14413- Costos de funcionamiento y economiacuteas de escala

Hubiera sido interesante haber estudiado la eficiencia de los

diferentes tamantildeos de Administradoras para buscar escalas oacuteptimas

14414- Efectos macroeconoacutemicos

La Superintendencia de AFJP realizoacute estudios sobre los efectos

del subsistema en la economiacutea entre ellos el costo de la transicioacuten y sus

efectos directos e indirectos sobre los mercados de capitales Estos estudios

como los que realizaron otras entidades puacuteblicas y privadas tuvieron escasa

influencia y difusioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

86

2- La reciprocidad jubilatoria a nivel nacional

En la Repuacuteblica Argentina no existe un reacutegimen uacutenico de

jubilaciones y pensiones Esto implica que una persona puede durante su

vida laboral efectuar aportes a distintos regiacutemenes previsionales sin llegar a

reunir las condiciones miacutenimas (generalmente de cantidad de antildeos de

servicio) para jubilarse en uno de ellos Por razones de justicia social y

equidad deberiacutea existir un reacutegimen de reciprocidad que permita de alguna

manera obtener el reconocimiento de toda la actividad laboral realizada para

obtener un beneficio jubilatorio Idealmente deberiacutea abonaacutersele una sola

prestacioacuten en funcioacuten de foacutermulas de caacutelculo de beneficios basadas en los

niveles de aporte y antildeos de servicio a cada reacutegimen al cual aportoacute

La reforma del sistema jubilatorio nacional efectuada a traveacutes

de la Ley Ndeg 24241 y sus modificatorias redujo considerablemente la

cantidad de regiacutemenes vigentes en el paiacutes Unificoacute las ex Cajas de

Jubilaciones Nacionales dentro del SIJP y transfirioacute al reacutegimen nacional la

Caja de Jubilaciones de la Ciudad de Buenos Aires y algunas Cajas de

Jubilaciones Provinciales y Municipales (por claridad se designaraacuten como de

empleados puacuteblicos provinciales)

La tendencia positiva en opinioacuten de los autores a la

simplificacioacuten del sistema jubilatorio argentino no tuvo correlato en materia

de Cajas de Profesionales cuyo nuacutemero se siguioacute incrementando

Recieacuten en 1946 por el Decreto-Ley Nordm 931646 se creoacute un

reacutegimen de reciprocidad jubilatoria de caraacutecter general Anteriormente soacutelo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

87

existiacutean convenios puntuales entre Cajas de Jubilaciones Este Decreto-Ley

reglamenta uacutenicamente la reciprocidad entre Cajas Nacionales y la de la

Municipalidad de Buenos Aires Se aplica por extensioacuten a los servicios

reciacuteprocos en el orden nacional (con Cajas de Empleados Puacuteblicos

Provinciales y Municipales y a traveacutes de una norma reglamentaria a las

Cajas de Profesionales)

Para el coacutemputo utiliza el meacutetodo de Caja Otorgante considera

que todos los servicios prestados por el afiliado en los distintos regiacutemenes

previsionales han sido prestados bajo el reacutegimen de esta Caja La prestacioacuten

se concede bajo las normas de la Caja Otorgante Actualmente se considera

Caja Otorgante aquella en la que el afiliado ha efectuado maacutes aportes

Bajo este reacutegimen todas las Cajas de empleados puacuteblicos

provinciales y municipales son reciacuteprocas con el SIJP Las Cajas de

Profesionales tienen un tratamiento distinto

El sistema de Caja otorgante da lugar a situaciones

inequitativas pues no toma en cuenta toda la vida laboral del afiliado y

permite que se especule en la eleccioacuten del reacutegimen jubilatorio

Teacutecnicamente es superior el Meacutetodo de Prorrata Tempore Cada Caja

participante a la que aportoacute el afiliado contribuye en proporcioacuten a los antildeos

de servicio y los aportes efectuados Normalmente en este caso la Caja

Otorgante acumula las prestaciones parciales para efectuar un uacutenico pago al

afiliado

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

88

Para mejorar la reciprocidad jubilatoria a nivel nacional en el

antildeo 2002 se dictoacute la Ley Nordm 25629 que autorizaba al Poder Ejecutivo a

celebrar acuerdos con Gobiernos Provinciales y Municipales para establecer

un sistema de prorrata tempore A la fecha solamente se firmoacute un convenio

con la Provincia de La Pampa que actualmente no estaacute operativo

Esta ley fue un paso adelante en la mejora de la equidad y

racionalidad del sistema jubilatorio argentino Es lamentable que las demaacutes

provincias no hayan celebrado con la Nacioacuten los convenios regidos por eacutesta

lo que hubiera disminuido las diferencias entre los beneficios otorgados por

distintos regiacutemenes ante iguales servicios y reducido el costo jubilatorio

futuro (pues las provincias en general otorgan beneficios maacutes ―generosos

que el reacutegimen nacional por lo que tienen mayores deficit de caja y actuarial

que el sistema nacional)

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

89

3- Comparacioacuten con otros regiacutemenes del mundo

Asiacute como se consignoacute que los Sistemas Estatales tuvieron su

origen en Prusia en 1881 los sistemas de Capitalizacioacuten Individual sean

puros o mixtos tuvieron su inicio en Chile en el mes de mayo de 1981

Ese paiacutes fue precursor de los Regiacutemenes Privados de

Capitalizacioacuten Individual que lo establecioacute mediante el Decreto Ley

Nordm 3500 a partir del 1ordm de mayo de 1981 A continuacioacuten le siguieron en las

reformas previsionales Peruacute Colombia y Argentina

Como se mencionoacute en el Capiacutetulo II 12 el sistema chileno se

apoya en tres pilares Pilares que describiera muy bien su inspirador Joseacute

Pintildeera E de la siguiente manera

ldquoSolidaridad en la base

La primera caracteriacutestica del nuevo reacutegimen es generar una

verdadera solidaridad y seguridad en la base Todo trabajador por el

hecho de ser parte de una sociedad merece que eacutesta le asegure un

nivel de ingreso para vivir con dignidad despueacutes de su vida de

trabajo Para ello se establece la existencia de un nivel miacutenimo de

pensiones de vejez invalidez y sobrevivencia miacutenimo de aplicacioacuten

general y uniforme para todos aqueacutellos que han aportado una vida de

trabajo a la sociedad Este nivel miacutenimo estaacute asegurado ya que su

financiamiento se basa en la utilizacioacuten de los recursos tributarios

generales del paiacutes y consiste en que si los ahorros individuales son

insuficientes para producir aquel nivel el Estado aporta el

complemento necesario

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

90

Previsioacuten individual

Superar el miacutenimo general es posible en la medida que el mayor

esfuerzo individual asiacute lo permita Asiacute se logra la indispensable

conexioacuten entre esfuerzo de una vida de trabajo y beneficios obtenidos

Este aspecto es clave para impedir la proliferacioacuten de la demagogia y

asegurar una accioacuten responsable de los individuos tanto aislada

como colectivamente

Administracioacuten privada

El nuevo reacutegimen de pensiones se fundamenta en el principio de

subsidiariedad Se trata de devolver a los individuos la posibilidad de

forjar su propio destino Sin duda las pensiones corresponden a una

necesidad social baacutesica pero del principio de subsidiariedad se

desprende que el Estado debe arbitrar las medidas que enmarcan la

accioacuten privada a fin de orientarla hacia el bien comuacuten y no llevar a

cabo la administracioacuten directa sustituyendo la accioacuten privada De

poco sirve un nuevo esquema de pensiones teacutecnicamente bien

disentildeado si su administracioacuten es ineficiente y burocraacutetica La historia

previsional del paiacutes demuestra categoacutericamente que el Estado no ha

sido para estos efectos un buen administrador ya que a la falta y

arbitrariedad con que han sido tratados los trabajadores se ha

sumado un manejo irresponsable de las cotizaciones Todo lo anterior

ha redundado en una gran peacuterdida de recursos fiscales que han

debido destinarse a cubrir los deficit peacuterdida que han pagado en

mayor grado los maacutes pobres al impedirse que esos fondos fiscales se

utilicen alternativamente en mejorar su salud su educacioacuten y su

nutricioacuten De alliacute que se haya establecido que la administracioacuten del

sistema de pensiones seraacute realizada por instituciones privadas que

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

91

operen en un mercado competitivo estrictamente normado y

fiscalizado por el Estadordquo21

La Federacioacuten Internacional de Administradoras de Fondos de

Pensiones (FIAP) describe en el Cuadro Nordm 1 la sucesioacuten de reformas de los

sistemas de cada paiacutes seguacuten fecha de inicio de operaciones y clasificando el

tipo de sistema conforme su configuracioacuten Los sistemas calificados como

uacutenicos suelen ser considerados puros en relacioacuten a los mixtos

En el Cuadro Nordm 2 elaborado por la FIAP como mapamundi se

ilustran los paiacuteses que han establecido el reacutegimen de capitalizacioacuten de

manera obligatoria y los que lo establecieron con caraacutecter no obligatorio Si

se ingresa a la paacutegina httpwwwfiapclmapamundimapahtml y se

selecciona con el ―Mouse el nombre de cada paiacutes se podraacute abrir la ficha

correspondiente que tiene una descripcioacuten sinteacutetica del sistema

Todos los datos son a febrero del 2008 por lo que la Argentina

figura con un sistema de pensioacuten mixto Sin embargo debe aclararse que en

la paacutegina Web de la FIAP auacuten hasta la uacuteltima fecha de actualizacioacuten

220909 no se ha introducido la modificacioacuten del reacutegimen aplicable en la

Argentina En buena parte de esos paiacuteses se estaacute tratando de elevar la edad

de jubilacioacuten para mitigar los efectos del sistema de reparto

21 Joseacute Pintildeera E ―Fundamentos de la Reforma Previsional Artiacuteculo publicado en el estudio

Sistema Privado de Pensiones en Chile Centro de Estudios Puacuteblicos1988

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

92

Cuadro Nordm 1

Reforma a los Sistemas de Pensiones Paiacuteses-Antildeos-Tipos -febrero de 2008-FIAPndash (Punto II 4)

Reformas a los Sistemas de Pensiones

Paiacutes Antildeo Tipo Sistema

() Uacutenico (1) Mixto (2)

Integrado

Mixto en (3)

Competencia

AMEacuteRICA LATINA

Chile 1981 X

Peruacute 1993 X

Argentina 1994 X X

Colombia 1994 X

Uruguay 1995 X

Bolivia 1997 X

Meacutexico 1997 X

El Salvador 1998 X

Costa Rica 2000 X

Panamaacute () 2002

Repuacuteblica Dominicana 2003 X

EUROPA CENTRAL Y DEL ESTE

Hungriacutea 1998 X

Polonia 1999 X

Suecia 1999 X

Latvia 2001 X

Bulgaria 2002 X

Croacia 2002 X

Estonia 2002 X

Kosovo 2002 X

Federacioacuten Rusa 2003 X

Lituania 2004 X

Eslovaquia 2005 X

Macedonia 2006 X

Ucrania ()

Rumania ()

ASIA

Hong Kong 2000 X

Kazajstaacuten 1998 X

India () 2004

AFRICA

Nigeria 2005 X

() Antildeo correspondiente al inicio de operaciones del sistema de pensiones obligatorio

() Reformas aprobadas pero auacuten no implementadas

() Reforma para empleados puacuteblicos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

93

(1) Sistema Uacutenico En la mayoriacutea de los casos la afiliacioacuten al sistema es de caraacutecter obligatorio para los trabajadores

dependientes La excepcioacuten es el caso de Hong Kong que presenta un sistema uacutenico obligatorio privado y

ocupacional (Mandatory Provident Funds) que cubre tanto a trabajadores dependientes como independientes Los

fondos son administrados por entidades privadas fiscalizadas por una entidad puacuteblica Este sistema reemplaza

completamente al sistema de reparto existente Meacutexico se diferencia porque su administracioacuten es muacuteltiple (privada

puacuteblica cooperativas etc) y durante el periacuteodo de transicioacuten el beneficio puede ser no definido o definido ya que

los trabajadores que al momento de la reforma estaban afiliados al sistema de reparto pueden escoger al momento

del retiro entre la suma acumulada en su cuenta individual o la pensioacuten calculada de acuerdo con las normas del

sistema puacuteblico anterior En estos paiacuteses los afiliados al antiguo sistema han tenido varias opciones en Chile

gozaron de un plazo para decidir entre quedarse o cambiarse en El Salvador soacutelo un grupo etario intermedio tiene la

misma opcioacuten (los viejos deben quedarse mientras que los joacutevenes deben cambiarse) y en Bolivia y Meacutexico todos

los afiliados al sistema antiguo deben obligatoriamente pasarse al nuevo

(2) Sistema Mixto Integrado Coexiste el reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto La cotizacioacuten como

porcentaje de la remuneracioacuten del trabajador se distribuye entre ambos regiacutemenes La afiliacioacuten a uno de los dos

regiacutemenes es obligatoria de acuerdo al nivel de ingresos (Uruguay) por edad (Bulgaria y Polonia) y por tipo de

trabajo (Bulgaria) En el caso de Argentina el sistema posee un componente mixto integrado (el trabajador cotiza en

forma obligatoria un porcentaje de su ingreso aportado por el empleador al reacutegimen de reparto) y un componente

mixto en competencia (el trabajador elige uno de los regiacutemenes y se afilia a eacutel aportando un porcentaje adicional de

su ingreso)

(3) Mixto en Competencia El reacutegimen de capitalizacioacuten individual y el de reparto compiten Los trabajadores

(tanto los que estaban afiliados al momento de la reforma como los nuevos entrantes al mercado laboral) estaacuten

obligados a elegir uno de estos regiacutemenes La cotizacioacuten del trabajador es destinada iacutentegramente al reacutegimen elegido

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

94

CUADRO Nordm 2

Las definiciones utilizadas para describir los sistemas de pensiones en los distintos paiacuteses estaacuten basados en la

terminologiacutea del Banco Mundial

Primer Pilar

Programas de pensiones no contributivos (financiados generalmente con el presupuesto puacuteblico) de beneficios definidos

y de administracioacuten puacuteblica Su objetivo es prevenir la pobreza

Segundo Pilar

Programas de pensiones obligatorios contributivos (financian total o parcialmente con cotizaciones que se expresan

como porcentaje del salario) Pueden ser de contribucioacuten definida y capitalizacioacuten con administracioacuten privada de

beneficios definidos y financiados sobre la marcha con administracioacuten estatal o una combinacioacuten de ambos Su objetivo

es reemplazar ingresos

Tercer Pilar

Programas contributivos voluntarios de administracioacuten privada (y generalmente de capitalizacioacuten) Su objetivo es

reemplazar ingresos

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

95

Al momento de redactar este capiacutetulo -enero de 2010- las

principales modificaciones operadas respecto de los cuadros comparativos

anteriores son las siguientes

Argentina

Con fecha 20 de noviembre de 2008 fue sancionada la Ley

Nordm 26425 (promulgada el 4 de diciembre de 2008) por la cual se crea el

Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) reemplazando el Sistema

Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) establecido por la Ley

Nordm 24241 en el antildeo 1994 el que bajo la forma de un sistema mixto

incorporara el Reacutegimen Privado de Capitalizacioacuten Individual

Panamaacute

Desde el 1 de enero de 2008 los trabajadores de Panamaacute

cuentan con un nuevo sistema mixto de pensiones Se trata de un esquema de

ahorro individual administrado por el Estado que se complementa con el

sistema de reparto de pensiones puacuteblicas

Este modelo de pensiones -el primero en su tipo en

Latinoameacuterica- es administrado por la Caja del Seguro Social (CSS) y soacutelo

es obligatorio para los trabajadores maacutes joacutevenes

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

96

Dos conclusiones fundamentales pueden obtenerse al analizar la

universalidad que caracteriza la expansioacuten de los Sistemas de Capitalizacioacuten

Individual

No fueron ciertas ni debidamente fundadas las

informaciones que dieron autoridades poliacuteticos y

legisladores que propiciaron la eliminacioacuten de las AFJP en

el sentido que en el mundo los sistemas prevalecientes y las

tendencias se sustentaban en los sistemas estatales

Que las mediaacuteticas formulaciones en cuanto a que los paiacuteses

desarrollados mantienen regiacutemenes estatales porque lo

consideran el maacutes apropiado tampoco son exactas EEUU

Italia Francia y Alemania han manifestado maacutes de una vez

y expresamente su propoacutesito e intencioacuten de cambiar sus

respectivos sistemas puacuteblicos hacia el de capitalizacioacuten

individual pero que estaacuten impedidos de hacerlo en virtud

de factores poliacuteticos y por los costos de transicioacuten lo que

les significa en consecuencia sumar enormes pasivos

ocultos en sus cuentas puacuteblicas Por otra parte en EEUU

existen fondos de pensioacuten de empresa y otros fondos

privados Francia Suiza Suecia y Espantildea tienen fondos

complementarios privados y en Gran Bretantildea hay fondos

alternativos al sistema puacuteblico

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

97

4- Modificaciones entre 1994 y 2006

Como se dijo anteriormente la Ley Nordm 24241 no se aproboacute a

libro cerrado En el debate parlamentario se introdujeron una serie de

modificaciones con criterio poliacutetico sin tomar en cuenta los aspectos

teacutecnicos que desequilibraron la ecuacioacuten financiera de la reforma

Por ello antes de que se cumpliera un antildeo de la sancioacuten de la

ley hubo que empezar a hacer remiendos

En junio de 1994 se sancionoacute la Ley Nordm 24347 que entre

otras modificaciones incluiacutea el restablecimiento de la

Jubilacioacuten por Edad Avanzada

En marzo de 1995 se sancionoacute la Ley Nordm 24463 llamada

Ley de Solidaridad Previsional que establecioacute algunas

restricciones al crecimiento de las prestaciones

especialmente las anteriores a la sancioacuten de la Ley

Nordm 24241 Tambieacuten modificoacute el reacutegimen de movilidad de

las mismas apartaacutendose de la letra y el espiacuteritu de la

Constitucioacuten Nacional perjudicando muy severamente a la

clase pasiva al mantener rezagadas sus prestaciones en

relacioacuten con lo percibido por los trabajadores en actividad

de igual categoriacutea Asimismo reformoacute el procedimiento

judicial de la Seguridad Social con el fin de hacer maacutes lento

y gravoso el litigar

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

98

Posteriormente en noviembre de 1995 se sancionoacute la Ley

Nordm 24476 que

o Ampliaba la moratoria para autoacutenomos y

confirmaba la no exigibilidad de los aportes

anteriores a setiembre de 1993 y

o Lanzaba el primer jubileo para autoacutenomos por

periacuteodos impagos hasta el 300993 Virtualmente

los haciacutea no exigibles y permitiacutea su compra sin

intereses para completar los antildeos de servicio

necesarios para jubilarse No fue reglamentada

hasta el antildeo 2005

En diciembre de 1996 se publicoacute la Ley Nordm 24733 que

estableciacutea el derecho de acrecer en las prestaciones

previsionales es decir si alguno de los derechohabientes de

una Pensioacuten por fallecimiento perdiacutea el derecho a la

percepcioacuten del beneficio (los casos maacutes comunes son

fallecimiento o hijos que llegan a los 18 antildeos de edad) se

recalculariacutea el beneficio de los otros derecho-habientes con

exclusioacuten de eacuteste Esta Ley cubriacutea una deficiencia de la

redaccioacuten original de la Ley Nordm 24241

En junio de 1997 se dictoacute la Ley Nordm 24828 que creoacute un

reacutegimen de capitalizacioacuten puro para amas de casa Si bien

fue una medida positiva que estimulaba el ahorro no tuvo

consecuencias praacutecticas En agosto de 1997 se sancionoacute el

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

99

Decreto Ndeg 83397 que sustituyoacute el AMPO (Aporte Medio

Previsional Obligatorio ndashera funcioacuten de la recaudacioacuten

promedio por afiliado) por el MOPRE (Moacutedulo

Previsional) fijado por la Ley de Presupuesto El valor del

AMPOMOPRE se mantuvo constante en $ 80- con lo

que en la praacutectica se congelaban los beneficios salvo los

aumentos que graciosamente otorgaban los funcionarios de

turno especialmente sobre el haber miacutenimo lo que

achataba la piraacutemide de beneficios y destruiacutea la relacioacuten

aportesbeneficios

Durante todo este periacuteodo se transfirieron al SIJP los

sistemas previsionales de la Municipalidad de Buenos Aires

y de nueve provincias (la maacutes importante de ellas Mendoza)

a la Nacioacuten lo cual si bien empeoraba la situacioacuten

financiera del SIJP en el corto plazo reduciacutea el deficit

actuarial en el largo dado que los beneficios previsionales

que otorga la Nacioacuten son menos ―generosos que los que

otorgan las provincias

En diciembre de 1999 la Ley Nordm 25239 de presupuesto

para el antildeo 2000 que introdujo la tablita de Machinea

creoacute el reacutegimen de monotributo que evolucionoacute hasta

convertirse en un engendro irracional y un reacutegimen

especial de seguridad social para el servicio domeacutestico

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

100

En enero de 2001 se promulgoacute el Decreto Nordm 130600 ndash

obviamente de Necesidad y Urgencia- que intentoacute una

reforma de fondo del SIJP Este Decreto fue dictado sin

debate previo ni consenso fue obstruido por acciones

judiciales y praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten

En noviembre de 2001 se publicoacute el Decreto Nordm 149501

que haciacutea una reforma menos ambiciosa de SIJP

o Eliminaba el cobro de la Comisioacuten Fija sobre la

remuneracioacuten sujeta a aporte de los afiliados al

reacutegimen de capitalizacioacuten Era una medida que

restringiacutea la capacidad de las Administradoras de

posicionarse dentro del mercado e impediacutea a los

afiliados de altos ingresos reducir las comisiones

pagadas

o Eliminaba el Fondo de Fluctuacioacuten que debiacutean

mantener las AFJP con los excedentes de

rentabilidad Esta medida reflejaba la experiencia

del sistema y

o Reduciacutea el encaje que debiacutean mantener las AFJP

hasta el 1 del Fondo de Jubilaciones y Pensiones

administrado (Anteriormente era el 2) Teniacutea un

efecto semejante a la reforma del punto anterior y

aumentaba la liquidez

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

101

En ese mes tambieacuten se publicoacute el Decreto Nordm 138701 de

efectos nefastos sobre la financiacioacuten del SIJP Reduciacutea a

partir de noviembre de 2001 el aporte personal de los

trabajadores tanto de los afiliados a capitalizacioacuten como a

reparto del 11 al 5 de la remuneracioacuten En el caso de

los afiliados a capitalizacioacuten se perjudicaban solamente

ellos al reducir el monto de su jubilacioacuten futura Era auacuten

maacutes irracional en el caso de los afiliados a reparto pues la

diferencia de aportes no reduciacutea su jubilacioacuten sino que

aumentaba el deficit del subsistema Posteriormente a partir

del 1ordm de enero de 2002 el aporte de los trabajadores

afiliados a Reparto volvioacute al 11 y a partir de marzo de

2003 el aporte de los trabajadores afiliados a capitalizacioacuten

se elevoacute al 7 Este porcentaje recieacuten volvioacute al 11 en

enero del 2008

En mayo de 2002 se sancionoacute el Decreto Nordm 81402 que

reduciacutea del 16 al 1072 la contribucioacuten patronal al SIJP

Si bien por un lado desfinanciaba al sistema por otro

reduciacutea los impuestos al trabajo

Durante noviembre de 2003 se dictoacute el Decreto Nordm

112403 que determinoacute que el Reacutegimen Previsional

Puacuteblico se hiciera cargo de las prestaciones de invalidez y

fallecimiento de los monotributistas Su afiliacioacuten al

Subsistema de Capitalizacioacuten pasoacute a ser optativa

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

102

En enero de 2004 se promulgoacute la Ley Nordm 25685 que

permitioacute a traveacutes de una moratoria si el afiliado se

encontraba inscripto como trabajador autoacutenomo comprar

una jubilacioacuten abonando la totalidad de la deuda Fue uno

de los primeros pasos en la desnaturalizacioacuten del concepto

de beneficio previsional Posteriormente se fue

liberalizando el concepto de compra hasta llegar en las

uacuteltimas normas a la compra en cuotas pero deducida del

beneficio previsional Es decir sin desembolso

A partir del 1ordm de septiembre del 2004 por el Decreto

Nordm 119904 se otorgoacute el primer aumento masivo a las

prestaciones del reacutegimen de reparto desde la creacioacuten del

SIJP Fue un 10 pero impactaba soacutelo a los beneficios

menores a $ 1000- lo que achatoacute la piraacutemide de

beneficios y como siempre en Argentina perjudicoacute a

quienes cumplieron

En enero de 2005 se promulgoacute la Ley Nordm 25994 que creoacute

una Jubilacioacuten Anticipada para afiliados que tuvieran 30

antildeos de servicio con aportes y una edad mayor de 55 antildeos

para mujeres y 60 para hombres Es decir permitiacutea jubilarse

5 antildeos antes El periacuteodo de vigencia fue de 2 antildeos

prorrogados luego hasta el 30 de abril de 2007

En febrero y marzo de 2005 por los Decretos Nordm 13705 y

16005 se restablecieron las jubilaciones de privilegio de

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

103

docentes e investigadores cientiacuteficos y teacutecnicos con un

uacutenico costo para los afiliados de otro 2 sobre las

remuneraciones Estos afiliados fueron traspasados

compulsivamente al reacutegimen de reparto No se publicoacute

ninguacuten anaacutelisis para justificar esta reforma

En diciembre de 2005 se publicoacute el Decreto Nordm 145405

que reglamentaba 10 antildeos despueacutes de su sancioacuten la

moratoria establecida por la Ley Nordm 24476 Daba

condiciones extremadamente beneacutevolas valores histoacutericos

plazo largo (hasta 60 cuotas) y baja tasa de intereacutes

Durante marzo de 2006 se publicaron las Resoluciones

(DEN) de ANSeS Nordm 25306 y 25406 que ampliaban el

jubileo previsional Permitiacutean descontar las cuotas de la

moratoria de los haberes previsionales Fue lo que se llamoacute

jubilacioacuten de amas de casa

La Resolucioacuten (DEN) de ANSeS Nordm 101406 publicada en

octubre de 2006 eliminoacute la exigencia de prueba de

servicios autoacutenomos para obtener el beneficio previsional

Por uacuteltimo en diciembre de 2006 aparecioacute el Decreto Nordm

186606 que reformaba el reacutegimen de trabajadores

autoacutenomos Reduciacutea las categoriacuteas a 5 y para su

encasillamiento abandonaba parcialmente la base presunta

utilizando como criterio los ingresos reales del antildeo anterior

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

104

5- El Libro Blanco22

Aparte de una serie de tentativas de reforma poco serias

iniciadas por legisladores durante el periacuteodo 19942002 con una uacutenica

excepcioacuten no hubo ninguacuten intento coherente de reformar el SIJP La

excepcioacuten fue la aprobacioacuten en la Caacutemara de Diputados de la vuelta a

reparto de los afiliados al reacutegimen de capitalizacioacuten Era una propuesta sin

fundamentacioacuten teacutecnica y netamente populista que no prosperoacute en la Caacutemara

de Senadores

Durante el periacuteodo 200203 sesionoacute en la oacuterbita de la Secretariacutea

de Seguridad Social una Comisioacuten de Reforma compuesta por 14

miembros con la misioacuten de proponer un proyecto de reforma al SIJP Esta

Comisioacuten no emitioacute un dictamen unaacutenime Soacutelo 7 de los 14 miembros

firmaron el dictamen publicado emitieacutendose otro dictamen en disidencia

Los puntos principales de la propuesta publicada en el Libro

Blanco eran (paacuteg 178 y siguientes de ese libro)

Consideraba 4 pilares

o Asistencial no contributivo que reemplazaba las

pensiones no contributivas y graciables

o Contributivo Obligatorio

22 Gran parte de lo que siguen este punto estaacute adaptado del artiacuteculo de Roberto D Lennox

―Evaluacioacuten de la Reforma del Reacutegimen Previsional Publicado en Revista de Derecho

Laboral y Seguridad Social ndash Buenos Aires Argentina diciembre 2004

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

105

o Complementario de contribuciones definidas -

obligatorio

o Voluntario incentivado

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten puntos que fueron aprobados por consenso de

todos los integrantes de la Comisioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto

El pilar contributivo obligatorio financiado por el 16 de

contribucioacuten de los empleadores maacutes 3 del aporte de los

afiliados hubiera sido administrado por un ente similar a la

ANSeS presumiblemente sin sus manejos poliacuteticos y

sindicales discrecionales Se garantizaba un haber miacutenimo

del 50 de las remuneraciones de toda la vida laboral No

se aclaraba de doacutende surgiriacutean los fondos para cumplir con

esta garantiacutea

El pilar complementario de contribuciones definidas estaba

financiado con el 11 de aporte de los afiliados con una

deduccioacuten del 3 que era derivada al Estado en lugar de

acreditarse en el Fondo de Jubilaciones y Pensiones Esta

deduccioacuten del 3 que reduciacutea el ahorro neto de los

afiliados en beneficio del Estado se aplicaba de la siguiente

forma

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

106

o Aproximadamente el 15 se utilizaba para cubrir

el riesgo de invalidez y muerte es decir se

estatizaba el seguro colectivo

o El 15 restante financiaba las prestaciones de los

regiacutemenes anteriores presumiblemente incluyendo

las jubilaciones de privilegio

Proponiacutea que la comisioacuten se cobrara sobre el saldo de la

cuenta de capitalizacioacuten individual y el rendimiento de las

inversiones no sobre el monto sujeto a aportes

El pilar complementario de contribuciones definidas

hubiera sido administrado por entidades semejantes a

Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones

(AFJP) pero no necesariamente a las actuales AFJP Al

menos 5 miembros de la Comisioacuten se opusieron pues

consideraron que el artiacuteculo 40 de la Ley Nordm 24241 que

regulaba el tema permitiacutea a praacutecticamente cualquier tipo de

institucioacuten constituir una AFJP Por ello esta propuesta era

superflua y pareciacutea indicar animosidad contra eacutestas

El pilar voluntario incentivado podiacutea ser administrado por

las entidades semejantes a las AFJP arriba mencionadas o

Compantildeiacuteas de Seguros

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

107

El siguiente cuadro resume los principales aspectos

positivos y negativos de la propuesta en opinioacuten del autor

del trabajo citado en la nota 22

El Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad

Autoacutenoma de Buenos Aires invitado a opinar sobre las conclusiones envioacute

una Nota al Secretario de Seguridad Social23

en la cual se oponiacutea a que se

modificaran los criterios teacutecnicos de la Ley Nordm 24241 Profeacuteticamente se

oponiacutea a que el Gobierno se apropiara de los fondos de los afiliados lo

mismo a que se derogara la libertad de eleccioacuten

En cambio consideraba positivos entre otros los siguientes

puntos

Ampliacioacuten de la cobertura

Que se asegurara la autonomiacutea econoacutemico financiera del

sistema

23 El texto de la Nota estaacute incluido en el ANEXO II

Aspectos Positivos Aspectos Negativos

Las Prestaciones del Reacutegimen de Reparto pasaban a ser de

Beneficio Definido con base actuarial La reforma debilita al Reacutegimen de Capitalizacioacuten

Eliminaba la opcioacuten entre Capitalizacioacuten y Reparto Aumentaba los impuestos al trabajo

Admitiacutea prestaciones proporcionales y edad flexible de

jubilacioacuten

Confiscaba parte de los aportes de los afiliados en

beneficio de quienes incumpliacutean o gozaban de

jubilaciones de privilegio

Para el caacutelculo de los beneficios se tomaba en cuenta toda la

historia laboral no uacutenicamente los uacuteltimos antildeos Estatizaba el seguro de invalidez y fallecimiento

Creaba la Historia Laboral Individual Tendiacutea a mezclar prestaciones asistenciales y

contributivas

Mejoraba la fundamentacioacuten teacutecnico actuarial de las

prestaciones

No proponiacutea eliminar o reformar las jubilaciones de

privilegio

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

108

Que se eliminaran las actuales pensiones no contributivas

las prestaciones asistenciales fueran sin clientelismo

poliacutetico

Las prestaciones del actual reacutegimen de reparto pasaban de

Beneficio Definido a Beneficio Indefinido

Otorgaba beneficios proporcionales si el afiliado no

cumpliacutea con los requisitos miacutenimos lo mismo que permitiacutea

la jubilacioacuten anticipada

Mejoraba la poliacutetica de recaudacioacuten a traveacutes de un

organismo independiente

Simplificaba y desburocratizaba los procedimientos de

otorgamiento de prestaciones daacutendoles mayor

protagonismo a las AFJP

El resultado del Libro Blanco que al menos estaba

fundamentado teacutecnicamente y de sus comentarios fue nulo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

109

6- La Ley Ndeg 26222

Esta Ley siguiendo la tradicioacuten de la familia presidencial se

dictoacute sin un debate previo serio ni se hizo puacuteblico ninguacuten estudio de su

costo

Esquemaacuteticamente la Ley Nordm 26222 y su Decreto

Reglamentario Nordm 31307 introduciacutean entre otras las siguientes

modificaciones al reacutegimen vigente

La Prestacioacuten Adicional por Permanencia pasa de 085 a

15 por antildeo de servicio computable (desde 010794)

Regiacutea a partir del 010707 tanto para beneficiarios nuevos

como anteriores a la reforma Esta modificacioacuten aumentaba

el deficit del sistema

Los indecisos que no optaran por capitalizacioacuten dentro de

los 90 diacuteas del inicio de la relacioacuten laboral eran asignados a

reparto Regiacutea para altas a partir del 010407 Efecto

anaacutelogo al anterior con el agravante que praacutecticamente

garantizaba que el Sistema de Reparto no se extinguiriacutea

El porcentaje de aporte sobre remuneraciones para afiliados

en relacioacuten de dependencia de capitalizacioacuten pasa de 7 a

11 a partir del 010108 Era el principal aspecto positivo

de la Ley

Por uacutenica vez los afiliados actuales a capitalizacioacuten podiacutean

pasar a reparto Podiacutean optar desde el 120407 al 311207

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

110

La opcioacuten tendriacutea efecto a partir del 010108 Los fondos

no eran transferidos Poco maacutes del 10 de los afiliados

optaron por pasar a reparto24

Aparte de esta norma de excepcioacuten los afiliados varones

menores de 55 antildeos y mujeres menores de 50 podiacutean

cambiar de reacutegimen El cambio podiacutea efectuarse una vez

cada 5 antildeos Era una norma criticable pues permitiacutea que las

personas pasaran de capitalizacioacuten a reparto a su

conveniencia aumentando el deficit futuro del sistema

Combinado con el aumento de la Prestacioacuten Adicional por

permanencia del 085 al 15 por antildeo de servicio haciacutea

que a praacutecticamente todo afiliado le conviniera pasarse a

reparto antes de llegar a los 5055 antildeos

Por el artiacuteculo 30 bis incorporado a la Ley Nordm 24241 los

afiliados a capitalizacioacuten que fueran mayores de 55 antildeos ndash

hombresndash y 50 antildeos ndashmujeres- y tuvieran saldo menor a

250 MOPRE ($ 20000) en su cuenta seriacutean considerados

afiliados a reparto salvo que manifestaran expresamente su

voluntad de permanecer en capitalizacioacuten La transferencia

de fondos se hariacutea en especie dentro de 90 diacuteas contados

desde el 120407 Esta norma era totalmente arbitraria

pues perjudicaba derechos adquiridos por ejemplo en caso

de que se invalidara un aportante irregular sin derecho en

24 Optaron por pasar a reparto 1166262 afiliados sobre un total de 10816790 existentes al

310207 Fuente SAFJP

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

111

Reparto no hubiera cobrado nada mientras que en

capitalizacioacuten hubiera cobrado un retiro en funcioacuten del

saldo de su Cuenta de Capitalizacioacuten Una muestra del

sesgo anticapitalizacioacuten del Gobierno fue que los 90 diacuteas

para optar por permanecer en capitalizacioacuten se computaron

corridos mientras que los 180 diacuteas para volver a reparto se

computaron como haacutebiles Como se vio anteriormente sin

mucho eacutexito

Se fijoacute un maacuteximo de 1 para la comisioacuten de

administracioacuten para las remuneraciones devengadas desde

el 010407

Se creoacute luego de un periacuteodo de transicioacuten un Fondo de

Aportes Mutuales para financiar los retiros por invalidez y

las pensiones por fallecimiento Se constituyoacute reteniendo

una parte de la rentabilidad (es decir reduciendo el valor

cuota en igual porcentaje en todas las AFJP) en lugar de

sobre la remuneracioacuten sujeta a aportes Sustituyoacute al seguro

colectivo de invalidez y fallecimiento Esta reforma por un

lado distorsionoacute la rentabilidad del sistema y por otro

perjudicoacute a los afiliados con mayor antiguumledad y nivel de

cumplimiento como ya se dijo en el Capiacutetulo II 1328

En inversiones se incorporoacute con caraacutecter obligatorio la

financiacioacuten de proyectos productivos o de infraestructura a

mediano y largo plazo Debiacutea destinarse a estas inversiones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

112

un miacutenimo de 5 y un maacuteximo de 20 del fondo Esta

norma conspiraba contra la colocacioacuten eficiente de las

inversiones Praacutecticamente no tuvo aplicacioacuten por carecerse

de inversiones adecuadas

Se incorporaron una serie de garantiacuteas en opinioacuten de los

autores irrelevantes del Estado sobre los fondos de la

seguridad social y el haber miacutenimo

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

113

7- El Decreto Ndeg 89707

Este Decreto reglamentario de la Ley Nordm 26222 establecioacute el

Fondo de Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico con

los siguientes objetivos principales

Atenuar el impacto financiero de las crisis econoacutemicas

Funcionar como reserva para invertir los excedentes

financieros del reacutegimen puacuteblico

Como se dijo anteriormente estos excedentes no son tales

sino que surgen de la asignacioacuten arbitraria de recursos por

parte de la Nacioacuten

Atender insuficiencias del financiamiento del reacutegimen

previsional puacuteblico

En el conocimiento de los autores no se hizo ninguacuten estudio

sobre la capacidad real de este fondo para cumplir este objetivo

El Fondo estaba integrado por

Recursos propios percibidos por la ANSeS que al cierre de

cada ejercicio resultan de libre disponibilidad

Los bienes (saldos de cuentas de capitalizacioacuten individual

en efectivo o especie) transferidos en cumplimiento del art

30 bis de la Ley Nordm 24241 incorporado por la Ley

Nordm 26222 (saldos menores de $ 20000 de afiliados varones

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

114

que cumplan 55 antildeos o mujeres que cumplan 50 y no

hagan opcioacuten expresa de permanecer en capitalizacioacuten)

Rentas de las inversiones que realice

Cualquier otro aporte del Estado Nacional

El monto del Fondo no puede exceder el maacuteximo de las

erogaciones anuales de la ANSeS No queda claro como quedoacute el

cumplimiento de este artiacuteculo con la incorporacioacuten de la masa de fondos

confiscados a los afiliados a las AFJP

Para administrar este Fondo se creoacute un comiteacute de

Administracioacuten de Inversiones presidido por el Director Ejecutivo de la

ANSeS e integrado por el Secretario de Hacienda y el Secretario de

Finanzas Sus funciones seraacuten ―ad honorem Este comiteacute

Dictaraacute su propio reglamento

Celebraraacute cuanto menos una reunioacuten bimestral

Fijaraacute principios de seguridad rentabilidad y diversificacioacuten

de riesgos para cumplir los objetivos del Fondo

Podraacute establecer liacutemites maacuteximos de inversioacuten

Estableceraacute los principios directrices para la inversioacuten de

activos pudiendo efectuar consultas no vinculantes al

BCRA y la Comisioacuten Nacional de Valores

Anualmente presentaraacute una memoria detallada

MANOTAZOS A LOS FONDOS PREVISIONALES

115

Dispondraacute controles perioacutedicos sobre la actividad

administrativa del Fondo

En situaciones de emergencia el Fondo podraacute ser utilizado

como fuente de financiamiento del Reacutegimen Puacuteblico de Reparto En ninguacuten

caso se podraacute utilizar el Fondo para financiar gastos no previsionales

Aparentemente no se prohibioacute invertir recursos del Fondo en tiacutetulos puacuteblicos

a tasas inferiores a las de mercado

Asimismo se creoacute una Comisioacuten de Seguimiento del Fondo de

Garantiacutea de Sustentabilidad del Reacutegimen Previsional Puacuteblico de Reparto

integrada por entre otros

El Gerente de Finanzas de ANSeS

El Subsecretario de Coordinacioacuten y Evaluacioacuten

Presupuestaria de la Jefatura de Gabinete de Ministros

2 miembros del Congreso

Representantes de distintos organismos gremiales

empresarios y de trabajadores

Se desempentildearaacuten ―ad honorem

Tendriacutea como funciones aparte de dictar su reglamento interno

Reunir informacioacuten normativa y de gestioacuten atinente al

reacutegimen de inversiones y administracioacuten del Fondo para

tener conocimiento cabal de su situacioacuten

J CASTORINA ndash R LENNOX ndash H LOacutePEZ SANTISO

116

Brindar a la sociedad informacioacuten relativa al estado del

Fondo y su evolucioacuten

Estos comiteacutes se comportaron en forma poco seria y

transparente El Comiteacute de Administracioacuten se constituyoacute por siacute mismo y se

dio su propia reglamentacioacuten En febrero de 2008 sus miembros fijaron los

topes maacuteximos sin discusioacuten puacuteblica La composicioacuten de la cartera se

publicoacute recieacuten en noviembre de 2008 16 meses despueacutes de la promulgacioacuten

del Decreto Es un nuevo ejemplo de la arbitrariedad y manipulacioacuten de la

informacioacuten por parte del Gobierno en el tema que se trata en esta obra

Surgen dos dudas sobre todo el procedimiento de asignacioacuten de

recursos y realizacioacuten de inversiones sin cuestionar la honorabilidad de los

miembros del Comiteacute de Administracioacuten

iquestExiste alguacuten control relacionado a eventual

comercializacioacuten con informacioacuten de primera mano

(―insider trading)

Los miembros del Comiteacute iquestincurren en responsabilidades

penales por invertir fondos que en uacuteltima instancia son

propiedad de los jubilados a tasas menores de las del

mercado

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