LA FILIACIN MATRIMONIALSe ha dicho que la filiacin matrimonial se genera en el hecho de matrimonio de los padres, que viene a ser su causa determinante. Pero de ah, surgen diversos problemas, por las siguientes cuestiones:

Primera cuestinEsta primera cuestin manifiesta que es posible que la concepcin no suceda dentro del matrimonio, pero el nacimiento s, u otro caso sera que la concepcin se d dentro del matrimonio, mas el nacimiento no, esto sera cuando la pareja se ha divorciado.

Entonces resulta que, seran hijos legtimos los engendrados o concebidos durante la vigencia del matrimonio, sin interesar si luego se disuelve o anula el matrimonio, pero con la dificultad de que los concebidos antes del matrimonio sern ilegtimos, aunque nazcan dentro de l. Pero tomando la otra postura, la legitimidad depender de que los hijos nazcan durante el matrimonio, no importa si fueron concebidos antes del matrimonio, pero con la dificultad de que los hijos nacidos, despus de la disolucin o anulacin del matrimonio, no sern legtimos.Frente a estas dos posturas, se conviene fusionar ambas: la de la concepcin y del nacimiento, resultando que seran hijos legtimos aquellos nacidos dentro del matrimonio, aunque hayan sido concebidos antes de l y lo sern tambin los nacidos despus de la disolucin o anulacin del matrimonio, slo si fueron concebidos dentro de l.

El C.C. Peruano de 1984, reiterando el criterio seguido por el C.C. de 1936 mediante el artculo 361 en concordancia con el artculo 1, adopta lateoramixta de la concepcin y el nacimiento al prescribir que el hijo nacido durante el matrimonio, o dentro de los 300 das siguientes a su disolucin, el hijo se presume matrimonial, aunque lamadredeclare que no es de su marido o sea condenada como adltera.Segunda cuestinLa segunda cuestin es el hecho de que si unamujercasada concibe y/o alumbra a un hijo no significa que el padre del menor, sea el marido dela mujer. Esta cuestin es analizada por el Doctor Hctor Cornejo Chvez sobre la base de doshiptesis:1. La de que el nacimiento se haya producido despus de 180 das de celebrado el matrimonio y antes de vencidos los 300 das siguientes a su disolucin o anulacin. Esto se resuelve con una antigua presuncin del Derecho Romano, la presuncinPater is, de paternidad, en virtud del cual el hijo tenido por una mujer casada se le reputa hijo de su marido. Esto se apoya en: primero, la cohabitacin o relacin sexual entre los cnyuges que el matrimonio hace suponer. Segundo, la fidelidad, que se presume la mujer guarda al marido.

2. La de que el nacimiento haya ocurrido antes de cumplirse 180 das de su celebracin o despus de 300 das de la disolucin del matrimonio. La solucin es ms difcil. En el primer supuesto, de que el nacimiento haya ocurrido antes de cumplirse 180 das de la celebracin del matrimonio, cabe dos posibilidades: el padre es quien despos a la madre o el padre es varn distinto, entonces se resuelve aplicar la teora mixta, en el sentido de considerar al hijo nacido antes de los 180 das de celebrado el matrimonio como legtimo. En el segundo supuesto, de que el nacimiento haya ocurrido despus de los 300 das de la disolucin del matrimonio, la solucin es considerar a los hijos como ilegtimos o extramatrimoniales.

Existen causales concretamente establecidas, as que no es posible interponer por motivos fuera de la ley. Por ejemplo no es una causal, el hecho de que la mujer oculte elpartoy eladulteriode la mujer. Por ello el artculo 363, del C.C. de 1984, considera cinco causales, que son:

a. Cuando el hijo nace antes de cumplirse los 180 das siguientes al de la celebracin del matrimonio.

b. Cuando sea imposible que haya cohabitado con su mujer en los 121 das de los 300 anteriores al del nacimiento del hijo.

c. Cuando est judicialmente separado durante el mismo periodo indicado en el inciso segundo, salvo que hubiera cohabitado con su mujer en ese periodo.

d. Cuando padezca de impotencia absoluta.

e. Cuando no exista vnculo parental, demostrado con la prueba delADNu otra con igual o mayor grado de certeza.

La prueba de la filiacin matrimonialEl Doctor Hctor Cornejo Chvez, ha perfeccionado las deficiencias respecto, a la confusin entre los conceptos de ttulo demostrativo y losmediospara demostrar la filiacin matrimonial. En efecto, el artculo 375 establece las reglas para la prueba de la filiacin matrimonial siguientes:

a. La filiacin matrimonial se prueba con las partidas de nacimiento del hijo y de matrimonio de los padres, o por otro instrumento pblico en el caso del artculo 366, inciso 2, o por sentencia que desestim la demanda de impugnacin de la paternidad en los casos del artculo 363. Se trata, por tanto de ttulo demostrativos por s mismos de la filiacin matrimonial.

b. A falta de estas pruebas, o ttulos, la filiacin matrimonial queda desacreditada por sentencia recada en juicio en que se haya demostrado la posesin constante del estado o por cualquier medio siempre que exista un principio de prueba escrita que provenga de uno de los padres.

FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

El derecho a la verdadera filiacin coincide con el derecho a la identidad, ste derecho est por encima del derecho a la intimidad, pues este es individual, mas el primero tiene un carcter de orden pblico.El Cdigo Civil de 1984, contempla cinco supuestos de presuncin para la declaracin de filiacin judicial extramatrimonial, siendo estos:

1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.

2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado un ao antes de la demanda, en la posesin constante del estado del hijo extramatrimonial, comprobado por actos directos del padre o de su familia.

3. Cuando el presunto padre hubiera vivido enconcubinatocon la madre en la poca de la concepcin.

4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca deldelitocoincida con la de la concepcin.

Ahora, con la primera modificacin eintroduccinmediante el artculo 2 de la Ley 27048, se introdujo el inciso sexto, que anuncia:

5. En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable.

6. Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de la prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza.

El artculo 386, prescribe que son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio, de esta manera se perfecciona el artculo 340 del C.C. de 1936, que slo se refera como ilegtimos a los nacidos fuera del matrimonio, los que tambin pueden ser legtimos si nacen dentro de los 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio.De los artculos 386 al 414, se infiere como formas de comprobacin de la filiacin extramatrimonial las siguientes:

a. La filiacin extramatrimonial, paterna y materna, puede ser establecida mediante el reconocimiento voluntario, por parte del padre o de la madre.

b. A falta de reconocimiento slo es posible el establecimiento de la filiacin extramatrimonial mediantela investigacinjudicial sea de la paternidad o de la maternidad.

c. Resulta difcil la declaracin judicial de la paternidad, por estar sujeta a causales del artculo 402, donde cabe la posibilidad de que en algunos casos por no estar comprendidos en dichos causales, no se obtenga el establecimiento de la paternidad extramatrimonial.

d. En tanto que la ley, en lo que respecta a la filiacin extramatrimonial materna, facilita su comprobacin por declaracin judicial, al someterla nada ms que a dos extremos, el hecho del nacimiento y la identidad del hijo, como lo dispone el artculo 409.

Segn el doctor Cornejo Chvez, el reconocimiento voluntario consiste en "el acto jurdico por el que una persona manifiesta su paternidad o maternidad extramatrimoniales respecto de otra". Palacio Pimentel dice: "El reconocimiento voluntario viene a ser la declaracin formal de la paternidad o de la maternidad, con referencia a un hijo determinado, nacido fuera del matrimonio".

En lo que se refiere a la naturaleza jurdica del reconocimiento, la ley nacional lo considera no como un acto constitutivo de la filiacin extramatrimonial sino nicamente declarativo, que no crea el vnculo de filiacin sino que se limita a comprobarlo, de modo que sus efectos retroactivos resultan congruentes con el hecho natural de la procreacin, en va de formalizacin o exteriorizacin de una vinculacin que la naturaleza ya tena creada.El reconocimiento voluntario se caracteriza, por ser una declaracin de voluntad o acto jurdico especial, es unilateral, por no ser necesario el consentimiento del reconocido; puro, porque no puede ser supeditado a modalidad alguna; irrevocable en sus efectos; formal, porque requiere de formalidades determinadas en garanta de su veracidad; facultativa ypersonal.