JORNADAS DE LIBRE COMPETENCIA U.C.

Algunas “luces” de la Resolución sobre la Fusión D&S - Falabella

CRISTÓBAL EYZAGUIRRE B.5 de Septiembre de 2008

Definición de Mercado Relevante de Producto Fusión de Conglomerado: Paralelo entre la doctrina

comparada y los criterios del TDLC Riesgo de Conductas Exclusorias y Colusivas Rol de Economías de Escala y de Ámbito en la

Resolución del TDLC Dos Comentarios sobre Eficiencias ¿Criterios Extrapolables?

Principales Aspectos a Abordar

Mercado Relevante del Producto

Fusión de Conglomerado “Ámbito de competencia” en relación con la operación

consultada:NO el de las líneas de negocio específicas de

Falabella y D&S “Este Tribunal considera … errónea la metodología … al

pretender diseccionar el mercado … en compartimentos estancos absolutamente independientes…”

SÍ el de las “grandes superficies” de ventas de productos de consumo y el financiamiento de dicho consumo

Lo denomina “Retail Integrado”

TIENDAS POR TIENDAS POR DEPARTAMEN-DEPARTAMEN-

TOSTOS

NEGOCIO NEGOCIO INMOBILIARIOINMOBILIARIO

NEGOCIO NEGOCIO FINANCIERO FINANCIERO

ASOCIADOASOCIADO

TIENDAS DE TIENDAS DE MEJORAMIENTOMEJORAMIENTO

DEL HOGARDEL HOGAR

SUPERMERCADOSSUPERMERCADOS

AG

EN

CIA

AG

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DE

VIA

JES

DE

VIA

JES

TIENDAS POR TIENDAS POR DEPARTAMEN-DEPARTAMEN-

TOSTOS

NEGOCIO NEGOCIO FINANCIERO FINANCIERO

ASOCIADOASOCIADO

TIENDAS DE TIENDAS DE MEJORAMIENTOMEJORAMIENTO

DEL HOGARDEL HOGAR

SUPERMERCADOSSUPERMERCADOS

BASEDE

DATOS

AGENCIA

AGENCIA

DE VIA

JES

DE VIA

JES

Causas que Motivaron Decisión del TDLC de Agrupar o Integrar los Mercados

Significativa complementariedad de gastos e inversiones que se comparten entre los segmentos de negocio

Ello origina cuantiosas economías de escala, de ámbito y de densidad “interdependencias relevantes”

Consultante: estimó las sinergias resultantes de la fusión en un rango entre US$2.330 y US$2.642 millones

“Sinergias de Información”: Diversas líneas de negocio alimentan base de datos Patrones de consumo y de endeudamiento Tarjetas no bancarias y programas de fidelización son el

instrumento Base de datos irradia hacia cada segmento del retail

integrado estrategias de fidelización, de marketing y de competencia “a la medida” del consumidor

Causas que Motivaron Decisión del TDLC de Agrupar o Integrar los Mercados

Existencia de fuentes propias de poder de fuentes propias de poder de mercado mercado a favor de operadores de retail integrado que alcancen “escalas significativas” de operación

Programas de fidelización y de marketing en base a las “sinergias de información” genera “switching costs”

Potencialidad de desarrollo de estrategias de ventas atadas Posibilidad de beneficiarse de economías de escala y de

ámbito derivadas de la “complementariedad en los costos” Efecto disuasivo a la entrada o futura expansión

Retail Integrado ¿Creatividad Criolla?

Retail Integrado ¿Creatividad Criolla? ABA:

“Cierto tipos de mercados son frecuentemente analizados no en referencia a un producto en particular, sino que en relación a un “grupo” de productos” cluster markets

Office of Fair Trading: “En algunos casos el mercado de producto relevante

puede consistir en “grupos” de lo que de otro modo serían mercados diferentes... Si esto es apropriado dependerá de la investigación… La perspectiva de los clientes será importante al evaluar el marco de referencia adecuado”.

Importancia de barreras a la entrada para que mercados diferentes puedan integrarse por economías de ámbito

No es extraño que fusiones de conglomerado recurran a definiciones de mercado ad-hoc como “cluster markets”

Interrelación de mercados diversos fruto de economías de ámbito significativas es un caso

Relevancia de las significativas economías de ámbito estimada por la consultante

Preferencias de consumidores es otro criterio Productos son complementarios si al adquirirlos de una misma

firma reduce los costos de transacción o de compra del consumidor al punto que las firmas que producen uno de los productos no inciden significativamente en precios del integrado

Rol de sinergias de información: análisis prospectivo y dinámico Programas de fidelización (acumulación de puntos por compra) Beneficios por uso de tarjeta única para todas las líneas de negocio Marketing directo y “switching costs”

Criterios Utilizados para Agrupar Mercados

¿venta

ja

com

peti

tiva?

Origen de la denominaciónRETAIL INTEGRADO

Fusiones de Conglomerado y Riesgos a la Libre Competencia

Principales regulaciones y tratadistas coinciden en que riesgos a la libre competencia de fusiones de conglomerado son menores pero no inexistentes R. Whish: “rarely lead to competition concerns, though a

small number of cases do so” Ver Guías de OFT, Comisión Europea, DOJ, principales

tratadistas europeos y norteamericanos, ICN, documentos de OCDE, etc.

Preferencia de Política de Libre Competencia: Sanción ex-post, no represión ex-ante

Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada

1. Efecto en la estructura del mercado (OFT)

OFT: “… podría lesionar la competencia” si competidores no integrados no pueden disciplinar a los integrados, dado su “portfolio powerportfolio power” o poder de mercado fruto de la integración

TDLC: aprobación crearía una entidad “con cobertura masiva sobre un conjunto muy significativo de plataformas de venta minorista… otorgando a la eventual empresa fusionada un poder de mercado muy difícil de contrarrestar … [otorgaría a Falabella] un manifiesto liderazgo en todas las dimensiones relevantes del retail integrado” (p.151) Fusión crearía un virtual duopolio en el mercado del retail

integrado

2. Riesgo de “leverage” y “foreclosure” (Comisión Europea, ICN, DOJ)

“La Combinación de productos en mercados relacionados puede otorgar a la entidad resultante la capacidad e incentivo de traspasar su posición de mercado fuerte de un mercado a otro mediante ventas atadas, en bloque u otras prácticas exclusorias” (Sección 93)

TDLC: “… la posibilidad de realizar … “marketing a la medida” plantea un riesgo no menor de … abusos … mediante estrategias de venta atada del bien con descuento y crédito de la tarjeta integrada” (p. 137). “las sustanciales ventajas de competencia que podría

obtener … podrían ser traspasadas … en nuevos nichos de retail” en que participe en el futuro

Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada

Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada

3. Lesión a la competencia potencial real y plausible (DOJ)

TDLC: “… la operación consultada … implicaría la desaparición de competidores muy relevantes, tanto actuales como potenciales”

Potencial de activos de D&S para desafiar a Falabella (p 99)

“capacidad competitiva produce un efecto disuasivo a la entrada o futura expansión (p 96)

4. Barreras a la entrada y desafiabilidad (DOJ, OFT, Comisión Europea, etc) “… se considerará si una empresa puede replicar el

grupo de productos … y si el grupo de productos representa una barrera en sí mismo a la entrada” (OFT)

TDLC: “escalas mínimas eficientes de operación …que son difícilmente replicables” (p 87)

Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada

Relevancia del Riesgo de Abuso y Colusión en Fusiones de Conglomerado

Ganancias de EficienciaInherentes a la Fusión

(Probabilidad que InfraccionesPost-Fusión sean rentables)

(Probabilidad que Infracciones Post-Fusión sean Desincentivadas

por la Legislación Aplicable)

(Magnitud de la lesión a laLibre Competencia por Causa de Infracciones

Futuras)

Fórmula Propuesta por Elhauge - Geradin para bloquearbloquear fusiones por riesgo de abuso futuro:

>>

Rol de Economías de Ámbito en Decisión del TDLC

Como elemento aglutinador del mercado grupal o de retail integrado: generan relación de interdependencia

Como elemento condicionante a la desafiabilidad del mercado de retail integrado: su relevancia las erige en BARRERA A LA ENTRADA

Incrementa la escala mínima eficiente de operación y competencia

Tratamiento de las economías de escala y de ámbito como barreras en legislación y doctrina comparada

Como eficiencia, pero en general no ponderables por no ser “inherentes” a la operación; MERGER SPECIFICITY

Dos Comentarios al Tratamiento de las Eficiencias

TDLC, en línea con la jurisprudencia y doctrina norteamericana y europea, exige que las eficiencias sean:

“MERGER SPECIFIC” O INHERENTES Opinión Personal:

Duopolio Barreras a la Entrada Pasado Colusivo y Anticompetivo Dudas Razonables si eficiencias redundarán en beneficio de consumidores o de las propias consultantes (consumer welfare)

Incidencia del Tamaño del Mercado Chileno en Resolución

¿Criterios Extrapolables? Fusión de Conglomerado con :

Significativas economías de ámbito Sinergias de Información “Portfolio Power”

Definición de Retail Integrado como mercado de producto relevante: Duopolio

Entidad resultante de la fusión sería líder indiscutido Riesgos anticompetitivos bajo un análisis prospectivo:

Concurren los identificados por la doctrina y regulación comparada Trabas a la desafiabilidad del mercado: Barreras a la Entrada Historial con prácticas de abuso y de colusión Eficiencias: discutible su condición de “inherentes” e incierto

y dudoso a quién beneficien en definitiva