RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORESFornesa Prada Fernndez AbogadosVa Augusta 252, 4 A - 08017 BarcelonaTel.: [+34] 93.362.16.20 - Fax: [+34] 93.200.98.43info@fpfabogados.comMIRCOLES 22 DE DICIEMBRE DE 2010

PLANTEAMIENTO GENERAL: Rgimen general de los administradoresRESPONSABILIDAD GENERAL: Responsabilidad civil

Por daos:

Por daos a la sociedad accin socialPor daos a socios o a terceros accin individualPor deudas sociales:

Por no disolucin de la sociedadPor retraso en instar el concurso

Responsabilidad concursalRGIMENES ESPECIALES

a) Responsabilidad penal

b) Sanciones administrativas de alcance general (laboral, medioambiental, .)

c) Sanciones administrativas especficas en determinados sectores (sectores regulados)

d) Responsabilidad subsidiaria por infracciones tributarias

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS: Deberes de los administradoresa) Deberes generales:Cumplimiento de la Ley y de los Estatutos socialesDeberes inherentes al cargo

b) Deberes especficos:Administracin diligente: Ordenado empresario (sector, operacin y dems circunstancias) + Informacin de la marcha de la sociedadDeber de lealtad: Representante lealProhibicin de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condicin de administrador.Prohibicin de aprovechar oportunidades de negocio: Operaciones vinculadasDeber de comunicacin de situaciones de conflicto de inters: Comunicacin de situacin de conflicto (Administradores/JG); Obligacin de abstencin en los acuerdos;Comunicacin participacin directa o indirecta y cargos en empresas de iac actividad. Op. Vinc.Inclusin en la Memoria de las CCAA.Prohibicin de competencia (JG): Salvo autorizacin Junta. Especial proteccin en SL: Amparo judicial incluso con autorizacin de la Junta?.Deber de secreto y confidencialidadDeber de asistir a juntas generales

c) Deberes propios de la autoregulacin (carcter complementario y no sustitutivo): Reglamentos de Junta y de Consejo. Corporate Governance (Aldama, Olivencia, Conthe soft law).

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS: Presupuestos de la ResponsabilidadArt. 236.1 LSC:

Los administradores de derecho o de hecho como tales, respondern frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del dao que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo.

Acto u omisin ilcito

Dao efectivo (naturaleza resarcitoria) AL PATRIMONIO SOCIAL: Tiene que probarse.

Culpa o negligencia

Nexo causal entre la actuacin de los administradores y el dao causado

Carga de la prueba: Dao vs. Diligencia . Actos de administradores precedentes.

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS: Algunas cuestiones generalesAdministradores de hecho s, pero no los directores o apoderados generales.

El problema del administrador oculto. Los grupos de sociedades.

Presuncin de culpa de todos los miembros del rgano colectivo.

No exoneracin por acuerdo de la junta general:

Razn de serPosibilidad de un acuerdo de descargo

Responsabilidad solidaria, salvo prueba en contrario

Casos de exoneracin:

-Si no participan en la adopcin o ejecucin de un acuerdo perjudicial.-Si conocieron la adopcin del acuerdo perjudicial pero hicieron cuanto estuvo en su mano para evitar cualquier perjuicio-Si expresaron su oposicin a la adopcin del acuerdo perjudicial y constancia en acta su oposicin

Responsabilidad en caso de existencia de administradores delegados.

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS: Accin social

Responsabilidad por la valoracin de las aportaciones no dinerarias

Actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro Mercantil

Daos y perjuicios derivados de la no presentacin para su inscripcin en el Registro Mercantil, de la escritura de constitucin de la sociedad en el plazo de dos meses desde su otorgamiento

Incumplimiento, por parte de la sociedad, de la prohibicin de suscripcin de acciones propias o de la sociedad dominante

Incumplimiento de la obligacin de depositar las Cuentas Anuales en el Registro Mercantil

Incumplimiento de la prohibicin de asistencia financiera

Otros .

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS: Ejemplos

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS: Accin IndividualRelevancia prctica.

Diferencia con la accin social: Dao directo a los socios o terceros.

Legitimacin: Socios o terceros.

Diferencia con los incumplimientos de la sociedad

Posibles solapamientos

Casos ms frecuentes de responsabilidad de administradoresEndeudamiento progresivo de la sociedad a sabiendas de la insolvencia de staCese de la actividad social con la desaparicin fctica de la sociedad

Prescripcin: 4 aos

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DEUDAS SOCIALES

RESPONSABILIDAD POR DEUDAS SOCIALES: Responsabilidad por no disolucin de sociedadDefinicin del supuesto. En particular, el caso especfico de las prdidas.

Momento de las prdidas

Naturaleza sancionadora y objetiva independiente del dao.

Si la junta vota en contra cundo acaba la responsabilidad e los administradores?: Convocatoria vs. Disolucin judicial (concurso) si no se constituye o si el acuerdo es contrario.

Limitacin a las obligaciones posteriores (modificacin del 2005). Prueba!! Retroactividad

Responsabilidad solidaria

RESPONSABILIDAD POR DEUDAS SOCIALES: Responsabilidad por retraso en solicitud de concursoExiste obligacin ante la imposibilidad de cumplir puntual y regularmente con las obligaciones exigibles. Falta de liquidez, en lugar de falta de patrimonio

Concurriendo desequilibrio patrimonial e insolvencia, se antepone la obligacin de promover el concurso sobre la disolucin.

Su incumplimiento determina no slo la aplicacin de responsabilidad por deudas, sino las sanciones previstas en la Ley Concursal, entre las que se sitan la presuncin de dolo o culpa grave en orden a la calificacin del concurso.

La calificacin del concurso como culpable puede determinar la responsabilidad especfica concursal de los administradores sociales por el todo o parte del importe de los crditos fallidos.

El deudor deber solicitar la declaracin de concurso dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que hubiera conocido o debido conocer su estado de insolvencia.

RESPONSABILIDAD CONCURSAL

RESPONSABILIDAD POR DEUDAS SOCIALES: Responsabilidad concursalPresupuestos:

La presencia de un concurso calificado como culpableLa existencia de crditos fallidos

Supuestos de calificacin del concurso como culpable:

Incumplimiento sustancial de obligacin de llevanza de contabilidad, doble contabilidad o comisin de irregularidad

Inexactitud grave o falsedad en algn documento acompaado a la solicitud de declaracin de concurso

Apertura de liquidacin por incumplimiento del convenio de acreedores

Alzamiento de bienes en perjuicio de acreedores o realizacin de actos que retrasen, dificulten o impidan la eficacia de algn embargo

Salida fraudulenta de bienes durante los dos aos anteriores al concurso

Realizacin con anterioridad al concurso de cualquier acto jurdico dirigido a simular una situacin patrimonial ficticia

RESPONSABILIDAD POR DEUDAS SOCIALES: Responsabilidad concursal(iii)Presunciones, salvo prueba en contrario, de dolo o culpa grave:

Incumplimiento del deber de solicitar la declaracin del concurso

Incumplimiento del deber de colaboracin con el juez del concurso y la administracin concursal

Incumplimiento del deber de formular las cuentas anuales, de someterlas a auditora, o incumplimiento de depositarlas en el Registro Mercantil en alguno de los tres ltimos ejercicios anteriores a la declaracin de concurso

(iv) Pronunciamientos de la sentencia de calificacin como culpable:

La determinacin de las personas afectadas por la calificacin

La inhabilitacin de las personas afectadas por la calificacin para administrar los bienes ajenos durante un perodo de 2 a 15 aos, as como para representar o administrar a cualquier persona durante el mismo perodo, atendiendo, en todo caso, a la gravedad de los hechos y a la entidad del perjuicio.

La prdida de cualquier derecho que las personas afectadas por la calificacin.

La condena a pagar a los acreedores, total o parcialmente, el importe que de sus crditos no perciban en la liquidacin de la masa activa.

RESPONSABILIDAD POR DEUDAS SOCIALES: Responsabilidad concursal(v) Alcance subjetivo:

Los administradores, de derecho o de hecho, de la persona jurdica cuyo concurso se califique como culpable, y a quienes hubieren tenido esta condicin dentro de los dos aos anteriores a la fecha de la declaracin de concurso.

Sin embargo, sern responsables nicamente quienes les sea imputable ese grado de culpabilidad en la generacin o agravacin de la insolvencia.

Slo cabr la condena de responsabilidad respecto de aquellos administradores en los que concurra la imputacin de haber contribuido dolosamente o con culpa grave a la generacin o agravacin del estado de insolvencia, y entre ellos, en funcin de la contribucin personal de cada uno a esa generacin o agravacin del estado de insolvencia.

(vi) Alcance objetivo:

El importe, total o parcial, de las deudas que se no perciban en la liquidacin de la masa activa

Lmite mximo: el dficit patrimonial o insuficiencia de activo para satisfacer a la masa pasiva

Dentro de ese lmite mximo, el juez podr condenar a todos o alguno de los administradores, en todo o en parte de los crditos fallidos, cuya concrecin subjetiva y objetiva depender de la imputacin de las correspondientes responsabilidades

Fornesa Prada Fernndez AbogadosVa Augusta, 252 4 A08017 BarcelonaTel: +34 933 621 620Fax: +34 932 009 843email: s.garcia-nieto@fpfabogados.com

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