Fuentes del Derecho Internacional Público - Generalidades

Fuentes del DIPFuentes del DIPDefinición de DERECHO Definición de DERECHO INTERNACIONAL INTERNACIONAL PUBLICO.:PUBLICO.:

1.-HACKWORTH: Digest of International Law vol. 1.-HACKWORTH: Digest of International Law vol. 1, pág. 3, 1940 1, pág. 3, 1940 [1]..

"El Derecho Internacional consiste en un conjunto de "El Derecho Internacional consiste en un conjunto de normas que rigen las relaciones entre los Estados”.normas que rigen las relaciones entre los Estados”.

Esta es una definición clásica en que el autor, en su Esta es una definición clásica en que el autor, en su definición, se fundamenta en que el Estado es el definición, se fundamenta en que el Estado es el principal sujeto de Derecho Internacional.principal sujeto de Derecho Internacional.

[1] William W.Bishop: International Law.Cases and William W.Bishop: International Law.Cases and Materials, 1962, pág. 3Materials, 1962, pág. 3

Si bien es cierto que el nacimiento Si bien es cierto que el nacimiento del Derecho Internacional se del Derecho Internacional se identifica con el nacimiento del identifica con el nacimiento del Estado, y que éste seguirá teniendo Estado, y que éste seguirá teniendo una actividad protagónica, no es una actividad protagónica, no es menos cierto que hoy otros actores menos cierto que hoy otros actores comparten con el Estado, su calidad comparten con el Estado, su calidad de sujeto de Derecho Internacional.de sujeto de Derecho Internacional.

2.- L. OPPENHEIM: Tratado de 2.- L. OPPENHEIM: Tratado de Derecho Internacional Público. Derecho Internacional Público. Barcelona. 1961, pág. 4Barcelona. 1961, pág. 4[1]..

"Derecho Internacional es el "Derecho Internacional es el nombre dado al conjunto de reglas nombre dado al conjunto de reglas consuetudinarias o convenidas en consuetudinarias o convenidas en tratados considerados con fuerza tratados considerados con fuerza jurídica obligatoria por todos los jurídica obligatoria por todos los Estados en sus relaciones Estados en sus relaciones mutuas”.mutuas”.

Esta definición enfatiza las fuentes Esta definición enfatiza las fuentes del Derecho Internacional, si bien es cierto del Derecho Internacional, si bien es cierto que sólo menciona dos de las fuentes que sólo menciona dos de las fuentes principales establecidas en el artículo 38 principales establecidas en el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.Justicia.

[1] Charles Fenwick: Derecho Charles Fenwick: Derecho Internacional, Buenos Aires, 1963, pág. 31Internacional, Buenos Aires, 1963, pág. 31

3.- DIEZ DE VELASCO: Curso de 3.- DIEZ DE VELASCO: Curso de Derecho Internacional Público. Tomo Derecho Internacional Público. Tomo I.Madrid, 1963, pág.9I.Madrid, 1963, pág.9[1]..

““Derecho Internacional es el conjunto Derecho Internacional es el conjunto de normas que agrupadas en un de normas que agrupadas en un sistema forman el ordenamiento sistema forman el ordenamiento jurídico de la comunidad jurídico de la comunidad internacional”.internacional”.

La presente definición tiene el mérito de La presente definición tiene el mérito de ser muy amplia, ya que comprende todo el ser muy amplia, ya que comprende todo el ordenamiento jurídico de la comunidad ordenamiento jurídico de la comunidad internacional, incluyendo así sus fuentes y internacional, incluyendo así sus fuentes y también todos los sujetos de Derecho también todos los sujetos de Derecho Internacional.,Internacional.,

[1] Oriol Casanova y La Rosa: Prácticas de Oriol Casanova y La Rosa: Prácticas de Derecho In ternacional Público, Marid, Derecho In ternacional Público, Marid, 1972, pág. 231972, pág. 23

HILDEBRANDO ACCIOLY: Manual de Direito HILDEBRANDO ACCIOLY: Manual de Direito Internacional Público.Sao Paulo, pág. 1.Internacional Público.Sao Paulo, pág. 1.

"El Derecho Internacional Público o "El Derecho Internacional Público o Derecho de Gentes es el conjunto de Derecho de Gentes es el conjunto de principios o reglas destinados a regir los principios o reglas destinados a regir los derechos y deberes internacionales, tanto derechos y deberes internacionales, tanto de los Estados o de otros orga-nismos de los Estados o de otros orga-nismos internacionales, como de los individuos." internacionales, como de los individuos."

Esta definición, amplia en cuanto Esta definición, amplia en cuanto incluye todas las fuentes del Derecho incluye todas las fuentes del Derecho Internacional, pone el acento en los Internacional, pone el acento en los principales sujetos de esta disciplina principales sujetos de esta disciplina jurídica, en el mundo jurídica, en el mundo contemporáneo.contemporáneo.

Se identifica la creación del Derecho Se identifica la creación del Derecho Internacional con el nacimiento del Internacional con el nacimiento del Estado y cuando los Estados entran Estado y cuando los Estados entran en relación, nacen las primeras en relación, nacen las primeras normas de Derecho Internacional que normas de Derecho Internacional que buscan reglar tales relaciones. Si la buscan reglar tales relaciones. Si la relación fue pacifica se gestaron los relación fue pacifica se gestaron los primeros acuerdos. primeros acuerdos.

Si fue bélica, se produjeron luego Si fue bélica, se produjeron luego normas sobre el derecho que reglaría normas sobre el derecho que reglaría las acciones bélicas; tregua, las acciones bélicas; tregua, neutralidad, tratamiento a los neutralidad, tratamiento a los prisioneros, etc. Se sitúa así el origen prisioneros, etc. Se sitúa así el origen del Derecho Internacional en el siglo del Derecho Internacional en el siglo XVI y también, a mediados del siglo XVI y también, a mediados del siglo XVII, con la celebración de los XVII, con la celebración de los Tratados de Westfalia, de 1648. Tratados de Westfalia, de 1648.

No obstante, es difícil ignorar que el No obstante, es difícil ignorar que el nacimiento del Derecho Internacional nacimiento del Derecho Internacional se puede remontar al origen de las se puede remontar al origen de las primeras civilizaciones, cuando una primeras civilizaciones, cuando una comunidad de hombres se relaciona comunidad de hombres se relaciona con otra. Es así que el acuerdo más con otra. Es así que el acuerdo más antiguo que se conoce es uno antiguo que se conoce es uno celebrado en el año 3.200 antes de celebrado en el año 3.200 antes de Cristo, entre las ciudades caldeas de Cristo, entre las ciudades caldeas de Lagash y Umma, Lagash y Umma,

mediante el cual ambas fijan sus mediante el cual ambas fijan sus fronteras después de una guerra y fronteras después de una guerra y convienen en someter sus convienen en someter sus diferencias a la decisión del Señor de diferencias a la decisión del Señor de la ciudad de Kischla ciudad de Kisch[1]. Otro convenio . Otro convenio muy antiguo, del que se conserva la muy antiguo, del que se conserva la documentación, es el celebrado documentación, es el celebrado entre Ramsés II Faraón de Egipto y entre Ramsés II Faraón de Egipto y Kattussil, rey de los Hititas Kattussil, rey de los Hititas [2], ,

[1], sobre reparto de zonas de influencias, , sobre reparto de zonas de influencias, extradición de enemigos, asilo, fijación de extradición de enemigos, asilo, fijación de fronteras, amistad y alianzas,etc. En otros fronteras, amistad y alianzas,etc. En otros textos, tales como el Código de Manú, en textos, tales como el Código de Manú, en la India, el Busnhido, en Japón, y la Biblia, la India, el Busnhido, en Japón, y la Biblia, señalan limitaciones a ciertas prácticas señalan limitaciones a ciertas prácticas crueles en los enfrentamientos armados crueles en los enfrentamientos armados [1] Alrededor del año 2.500 antes de Alrededor del año 2.500 antes de Cristo.Cristo.

Volviendo a la idea del origen Volviendo a la idea del origen europeo del Derecho Internacional, europeo del Derecho Internacional, debemos centrar nuestra atención en debemos centrar nuestra atención en la disputa que sobre el dominio la disputa que sobre el dominio marítimo surge en la Edad Media, marítimo surge en la Edad Media, con el protagonismo de potencias con el protagonismo de potencias tales como Génova, Venecia e tales como Génova, Venecia e Inglaterra Inglaterra

Así, Génova disputa el control del Así, Génova disputa el control del Mar Ligúrico y Venecia el Mar Mar Ligúrico y Venecia el Mar Adriático. Los siglos XVI y XVII Adriático. Los siglos XVI y XVII presencian la disputa de la presencian la disputa de la supremacía marítima entre las supremacía marítima entre las potencias deminantes tales como potencias deminantes tales como españa, Portugal, Francia, Holanda e españa, Portugal, Francia, Holanda e Inglaterra Inglaterra

Los autores de la época intervienen con Los autores de la época intervienen con suus teorías y doctrinas , formando poco a suus teorías y doctrinas , formando poco a poco un naciente sistema jurídico, al que poco un naciente sistema jurídico, al que se irñan ajustando los Estados en su se irñan ajustando los Estados en su quehacer marítimoquehacer marítimo[1]

[1] Hugo Llanos Mansilla: La creación del Hugo Llanos Mansilla: La creación del nuevo derecho del mar. Ed. Jurídica de nuevo derecho del mar. Ed. Jurídica de Chile.Santiago, 1991, pág.17.Chile.Santiago, 1991, pág.17.

Es así que Francisco de Vitoria- 1480-Es así que Francisco de Vitoria- 1480-1546-, en España, plantea en 1509, 1546-, en España, plantea en 1509, el el jus communicationis, jus communicationis, que implica que implica lala libertad de navegación. libertad de navegación. Otro Otro jurista español, Fernando Vásquez de jurista español, Fernando Vásquez de Menchaca, en 1564, plantea la Menchaca, en 1564, plantea la inapropiabilidad de los mares. inapropiabilidad de los mares.

Su posición era que la prescripción Su posición era que la prescripción es una institución de Derecho Civil y es una institución de Derecho Civil y que ésta cesa cuando el asunto se que ésta cesa cuando el asunto se ventila entre príncipes o entre ventila entre príncipes o entre pueblos que, en lo temporal, no pueblos que, en lo temporal, no reconocen superiores:” reconocen superiores:”

Desde el origen del mundo hasta el Desde el origen del mundo hasta el día presente el dominio sobre el mar día presente el dominio sobre el mar es y ha sido siempre del dominio es y ha sido siempre del dominio común Hugo Grocio, sostiene en el común Hugo Grocio, sostiene en el capítulo XII “Mare Liberum”, de su capítulo XII “Mare Liberum”, de su obra De Jure Praedae Commentaris, obra De Jure Praedae Commentaris, la libertad de los mares. la libertad de los mares.

Grocio defendía así el derecho de los Grocio defendía así el derecho de los holandeses a la navegación y el holandeses a la navegación y el comercio con las Indias. Siendo comercio con las Indias. Siendo abogado en Delft de la Compañía abogado en Delft de la Compañía Holandesa de las Indias Orientales, Holandesa de las Indias Orientales, defendía la doctrina del “mar libre”, defendía la doctrina del “mar libre”, que favorecía los intereses de que favorecía los intereses de Holanda, Holanda,

que se encontraba en guerra contra que se encontraba en guerra contra España y Portugal. Así los accionistas España y Portugal. Así los accionistas de dicha compañía , al seguirse la de dicha compañía , al seguirse la tesis de Grocio, podían obtener que tesis de Grocio, podían obtener que se les adjudicaran las presas que se les adjudicaran las presas que efectuaban sus barcos contra los efectuaban sus barcos contra los mercantes portugueses, en viaje a mercantes portugueses, en viaje a las Indias. Con ello justificaban el las Indias. Con ello justificaban el ejercicio del derecho de captura ejercicio del derecho de captura

CONCEPTO DEL DERECHO CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICOINTERNACIONAL PUBLICO

EL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO EL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO COMO POLÍTICA DE FUERZACOMO POLÍTICA DE FUERZA

"La actitud más radical es la de aquellos "La actitud más radical es la de aquellos autores que niegan toda normatividad autores que niegan toda normatividad internacional y ven en el llamado Derecho internacional y ven en el llamado Derecho internacional la simple expresión ideal de internacional la simple expresión ideal de la constelación de fuerzas de la política la constelación de fuerzas de la política internacional.internacional.

A este grupo pertenecen ante todo A este grupo pertenecen ante todo B. B. SpinozaSpinoza .Las colectividades políticas .Las colectividades políticas viven, según Spinoza, en un "estado viven, según Spinoza, en un "estado de naturaleza" en el cual el derecho de naturaleza" en el cual el derecho de cada una llega hasta donde llega de cada una llega hasta donde llega su poder su poder

El sociólogo polaco-austríaco El sociólogo polaco-austríaco L. L. Gumplowicz,Gumplowicz, por su parte , veía en el por su parte , veía en el derecho un producto natural, fruto derecho un producto natural, fruto de la selección biológica entre las de la selección biológica entre las razas humanas, en la que las más razas humanas, en la que las más fuertes imponen su voluntad a las fuertes imponen su voluntad a las más débiles. más débiles.

Hans J.MorgenthauHans J.Morgenthau (que sin duda (que sin duda representa el punto de vista más radical representa el punto de vista más radical en esta dirección), al afirmar que el poder en esta dirección), al afirmar que el poder es el eje de la vida internacional, no puede es el eje de la vida internacional, no puede esperar una limitación de su imperio esperar una limitación de su imperio debido al "Derecho internacional", cuyo debido al "Derecho internacional", cuyo alcance es insignificante, y sí únicamente alcance es insignificante, y sí únicamente de un compromiso diplomático, una de un compromiso diplomático, una "accomodatíon through diplomacy" "accomodatíon through diplomacy"

El derecho Internacional Público El derecho Internacional Público como Moral Internacional o como Moral Internacional o

“Comitas Gentium”.“Comitas Gentium”. Otros autores no van tan lejos y Otros autores no van tan lejos y

admiten la existencia de una admiten la existencia de una normatividad internacional, pero le normatividad internacional, pero le atribuyen carácter moral.atribuyen carácter moral.

Ya Ya Tomás HobbesTomás Hobbes la sostuvo, al afirmar la sostuvo, al afirmar que el derecho requiere seguridad en la que el derecho requiere seguridad en la reciprocidad, y que esta seguridad sólo reciprocidad, y que esta seguridad sólo puede ser garantizada por un poder, sea puede ser garantizada por un poder, sea el que fuere. En el estado de naturaleza, el que fuere. En el estado de naturaleza, regido por la ley natural, el egoísmo regido por la ley natural, el egoísmo humano da lugar a una radical humano da lugar a una radical inseguridad, para salir de la cual se unen inseguridad, para salir de la cual se unen los hombres en el Estado los hombres en el Estado

, al que confieren un poder , al que confieren un poder omnímodo (por eso llama Hobbes a omnímodo (por eso llama Hobbes a su Leviatán el "Dios mortal"), Pero su Leviatán el "Dios mortal"), Pero los Estados permanecen en estado los Estados permanecen en estado de naturaleza, no existiendo entre de naturaleza, no existiendo entre ellos ordenamiento jurídico positivo ellos ordenamiento jurídico positivo alguno.alguno.

JoJohn Austin hn Austin representante más representante más caracterizado de esta dirección, señaló caracterizado de esta dirección, señaló como elemento esencial del derecho su como elemento esencial del derecho su carácter imperativo: la existencia de un carácter imperativo: la existencia de un legislador determinado y capaz de legislador determinado y capaz de imponerse. El llamado Derecho imponerse. El llamado Derecho internacional es moral, internacional, pues internacional es moral, internacional, pues sus normas no están amparadas por un sus normas no están amparadas por un políticalpolítical superior, sino por la opinión superior, sino por la opinión pública, como las reglas de la moda, el pública, como las reglas de la moda, el honor o la cortesía.honor o la cortesía.

El neohegeliano El neohegeliano Julius BinderJulius Binder : : El derecho va siempre vinculado a El derecho va siempre vinculado a

una comunidad.¿Cómo puede serlo el una comunidad.¿Cómo puede serlo el llamado Derecho internacional, no llamado Derecho internacional, no habiendo comunidad alguna rea! habiendo comunidad alguna rea! superior a los Estados?superior a los Estados?

El Derecho Internacional como El Derecho Internacional como normatividad normatividad sui génerissui géneris y como y como

derecho imperfecto.derecho imperfecto. Félix SomlóFélix Somló. Siendo derecho"las normas . Siendo derecho"las normas

de un poder supremo, permanente y de un poder supremo, permanente y extenso, comúnmente obedecido, es extenso, comúnmente obedecido, es evidente que no tendrán rango de tal las evidente que no tendrán rango de tal las normas internacionales, que son normas internacionales, que son relativamente escasas, insuficientemente relativamente escasas, insuficientemente observadas, y expresión de un poder observadas, y expresión de un poder inestable, constituido en el fondo por el inestable, constituido en el fondo por el concierto de las grandes potencias.concierto de las grandes potencias.

El Derecho internacional, en cambio, es un El Derecho internacional, en cambio, es un derecho imperfecto para el gran romanista derecho imperfecto para el gran romanista SavignySavigny. Para Savigny todo derecho es . Para Savigny todo derecho es producto de una conciencia jurídica producto de una conciencia jurídica comunitaria. Ahora bien, Savigny reconoce comunitaria. Ahora bien, Savigny reconoce la existencia de una comunidad la existencia de una comunidad internacional, pero se trata de una internacional, pero se trata de una comunidad en lenta gestación, cuya comunidad en lenta gestación, cuya conciencia jurídica se abre paso paulati-conciencia jurídica se abre paso paulati-namente. De ahí la imperfección e namente. De ahí la imperfección e inseguridad de sus normas.inseguridad de sus normas.

W.WilsonW.Wilson y y E. Zitelmann.E. Zitelmann. El primero El primero siguiendo la concepción austiníana siguiendo la concepción austiníana del derecho como imperativo del derecho como imperativo dimanado de uno superior en el seno dimanado de uno superior en el seno de una organización, ve en el de una organización, ve en el Derecho internacional un campo Derecho internacional un campo intermedio entre el derecho y la intermedio entre el derecho y la moral.moral.

El segundo lo considera, en cambio, como El segundo lo considera, en cambio, como un derecho imperfecto, fundándose en un derecho imperfecto, fundándose en cinco deficiencias de que adolece cinco deficiencias de que adolece comparado con el derecho interno: a) comparado con el derecho interno: a) parquedad de su contenido; b) inseguridad parquedad de su contenido; b) inseguridad positiva de muchos preceptos; c) gran positiva de muchos preceptos; c) gran número de cláusulas restrictivas; d) número de cláusulas restrictivas; d) derecho de represalia; e) derecho de derecho de represalia; e) derecho de guerra. De estas deficiencias, las dos guerra. De estas deficiencias, las dos últimas, según Zitelmann, son decisivas.últimas, según Zitelmann, son decisivas.

W.Burckhardt,W.Burckhardt, finalmente, el Derecho finalmente, el Derecho internacional no puede ser perfecto, internacional no puede ser perfecto, porque carece: a) de positividad, ya que porque carece: a) de positividad, ya que sólo es derecho positivo el que se sólo es derecho positivo el que se establece materialmente por una establece materialmente por una autoridad competente, autoridad que falta autoridad competente, autoridad que falta en la esfera internacional (en esta cabe en la esfera internacional (en esta cabe únicamente un legislador "delegado" únicamente un legislador "delegado" producido por un negocio jurídico entre producido por un negocio jurídico entre Estados); b) de coactividad, puesto que Estados); b) de coactividad, puesto que también ésta presupone una autoridad también ésta presupone una autoridad competente, y c) de unidad sistemática en competente, y c) de unidad sistemática en sus normas. ..sus normas. ..

Charles Des VisscherCharles Des Visscher y y Georg Georg SchwarzenbergerSchwarzenberger. Dicho . Dicho condicionamiento hace del Derecho condicionamiento hace del Derecho internacional, para ambos, un internacional, para ambos, un derecho de eficacia limitada, e derecho de eficacia limitada, e incluso precaria incluso precaria

para Des Visscher, por el escaso desarrollo para Des Visscher, por el escaso desarrollo del sentimiento comunitario en la sociedad del sentimiento comunitario en la sociedad internacional moderna, a diferencia de lo internacional moderna, a diferencia de lo que ocurría (y en este punto pensamos en que ocurría (y en este punto pensamos en lo que observara Savigny al respecto) en lo que observara Savigny al respecto) en la cristiandad medieval. Los gérmenes de la cristiandad medieval. Los gérmenes de tal sentimiento no faltan ciertamente hoy, tal sentimiento no faltan ciertamente hoy, pero se dan en los aspectos menos pero se dan en los aspectos menos esenciales de la vida de los Estados esenciales de la vida de los Estados

y en épocas relativamente estables y en épocas relativamente estables de la sociedad internacional, de la sociedad internacional, mientras que en lo que afecta a los mientras que en lo que afecta a los intereses que los Estados juzgan intereses que los Estados juzgan esenciales, o en períodos de rápida esenciales, o en períodos de rápida transformación, prevalece su interés transformación, prevalece su interés particular y lo político sobre el particular y lo político sobre el interés general y lo jurídico. interés general y lo jurídico.

G. SchwarzenbergerG. Schwarzenberger que hace que hace especial hincapié en las especial hincapié en las superpotencias y los bloques rivales superpotencias y los bloques rivales que han surgido como consecuencia que han surgido como consecuencia de la segunda guerra mundial, de la segunda guerra mundial, descubre en el "Derecho descubre en el "Derecho internacional posterior a 1945" una internacional posterior a 1945" una fisonomía "difusa y contradictoria". fisonomía "difusa y contradictoria".

impera en el actual derecho impera en el actual derecho internacional una aplicación internacional una aplicación subjetiva y discriminatoria que subjetiva y discriminatoria que difiere poco de la que tiene lugar en difiere poco de la que tiene lugar en las sociedades inorganizadas o las sociedades inorganizadas o parcialmente organizadas como era parcialmente organizadas como era la sociedad internacional de la sociedad internacional de antaño..."antaño..."

TareaTarea Leer para la pxma. Clase y discutir: Leer para la pxma. Clase y discutir:

texto de Michael Akehurst: texto de Michael Akehurst: Introducción al Derecho Introducción al Derecho Internacional. Madrid,Internacional. Madrid,

1972, 1972, Se encuentra en mi libro Teoria y Se encuentra en mi libro Teoria y

Practica del DIP Tomo I págs. 15 a Practica del DIP Tomo I págs. 15 a 27.27.

Leer en Tomo I Capitulo II págs 29 a Leer en Tomo I Capitulo II págs 29 a 43. y responder Cuestionario pág.4443. y responder Cuestionario pág.44

Para la clase pxma. Leer en Tomo I: Para la clase pxma. Leer en Tomo I: Fundamentos del DIP Capitulo III Fundamentos del DIP Capitulo III pags.17 a 58pags.17 a 58• Habrá control escrito de los tres Habrá control escrito de los tres

primeros capítulosprimeros capítulos

FUENTES FORMALES DEL FUENTES FORMALES DEL DERECHO DERECHO

Son los medios a través de los cuales el Son los medios a través de los cuales el Derecho internacional se manifiesta, de Derecho internacional se manifiesta, de donde surge la norma jurídica donde surge la norma jurídica internacional. internacional.

Ellas están establecidas en el art. 38 del Ellas están establecidas en el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: Justicia:

““l. La Corte, cuya función es decidir l. La Corte, cuya función es decidir conforme al Derecho internacional las conforme al Derecho internacional las controversias que le sean sometidas controversias que le sean sometidas deberá aplicar: deberá aplicar:

a) Las convenciones internacionales, sean a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; Estados litigantes;

b) La costumbre internacional como b) La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho; aceptada como derecho;

c) Los principios generales de derecho c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; reconocidos por las naciones civilizadas;

d) Las decisiones judiciales y las doctrinas d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 59. dispuesto en el artículo 59.

2. La presente disposición no restringe la 2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bonoex aequo et bono, si las partes así lo , si las partes así lo convinieren". convinieren".

¿Hay otras fuentes, fuera de las ¿Hay otras fuentes, fuera de las mencionadas en esta disposición mencionadas en esta disposición legal?legal?

Es evidente que sí, ya que nada Es evidente que sí, ya que nada podría impedir la aparición de podría impedir la aparición de nuevas fuentes debido al desarrollo nuevas fuentes debido al desarrollo de la sociedad internacional. de la sociedad internacional.

son los actos unilaterales de los son los actos unilaterales de los Estados, que son aquellos que siendo Estados, que son aquellos que siendo independientes de todo acto jurídico independientes de todo acto jurídico emanan de los estados, al restringir emanan de los estados, al restringir éstos su propia competencia y tienen éstos su propia competencia y tienen un alcance jurídico de significación un alcance jurídico de significación internacional. Podemos mencionar internacional. Podemos mencionar entre ellos la promesa, la protesta, la entre ellos la promesa, la protesta, la renuncia, el reconocimiento, el renuncia, el reconocimiento, el silencio y la notificación. silencio y la notificación.

Estos actos unilaterales de los Estos actos unilaterales de los Estados, cuya función creadora de Estados, cuya función creadora de derecho nadie pretende desconocer, derecho nadie pretende desconocer, no aparecen mencionados en el art. no aparecen mencionados en el art. 38 del Estatuto de la Corte. 38 del Estatuto de la Corte.

Tampoco aparece mencionada otra Tampoco aparece mencionada otra fuente de Derecho internacional: la fuente de Derecho internacional: la llamada legislación internacional, llamada legislación internacional, que son las normas obligatorias que son las normas obligatorias generales o particulares que dictan generales o particulares que dictan las organizaciones internacionales las organizaciones internacionales competentes, independientemente competentes, independientemente de su ratificación por los Estados de su ratificación por los Estados miembros.miembros.

Podemos mencionar el poder decisorio del Podemos mencionar el poder decisorio del Consejo de Seguridad de las Naciones Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, el poder reglamentario de la Unidas, el poder reglamentario de la Asamblea General de las Naciones Unidas, Asamblea General de las Naciones Unidas, las reglamentaciones dictadas por la las reglamentaciones dictadas por la Organización Mundial de la Salud, las Organización Mundial de la Salud, las decisiones de las Comunidades Europeas, decisiones de las Comunidades Europeas, obligatorias para los Estados Miembros, obligatorias para los Estados Miembros, las convenciones internacionales de la las convenciones internacionales de la Organización Internacional del Trabajo, Organización Internacional del Trabajo, etc. etc.

¿Están enumeradas las fuentes, ¿Están enumeradas las fuentes, desde el punto de vista de su desde el punto de vista de su jerarquía, por el art. 38 del Estatuto jerarquía, por el art. 38 del Estatuto de la Corte? La Corte Internacional de la Corte? La Corte Internacional puede aplicar cualquiera fuente, puede aplicar cualquiera fuente, independiente de toda jerarquía, independiente de toda jerarquía, aunque en la práctica siempre habrá aunque en la práctica siempre habrá una en virtud del principio de que una en virtud del principio de que una norma particular tiene una norma particular tiene preferencia sobre una general. preferencia sobre una general.

I TRATADOSI TRATADOS1. 1. DefiniciónDefinición

Artículo 2 de la Convención de Viena sobre Artículo 2 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, de 1969:“1. el Derecho de los Tratados, de 1969:“1. Para los efectos de la presente Para los efectos de la presente Convención: Convención:

a) Se entiende por "tratado" un acuerdo a) Se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Estados y regido por el Derecho internacional, ya conste en un instrumento internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su conexos y cualquiera que sea su denominación particular...”.denominación particular...”.

La Convención de Viena sobre el La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, a cuyo Derecho de los Tratados, a cuyo texto nos ceñiremos, se refiere texto nos ceñiremos, se refiere únicamente a los únicamente a los tratados suscritos tratados suscritos entre Estadosentre Estados, y recoge la costumbre , y recoge la costumbre internacional en materia de tratados. internacional en materia de tratados.

La Convención de Viena, de La Convención de Viena, de 1969, se refiere exclusivamente a los 1969, se refiere exclusivamente a los tratados celebrados por escrito entre tratados celebrados por escrito entre Estados. No excluye, por cierto, los Estados. No excluye, por cierto, los tratados orales o verbalestratados orales o verbales, de rara , de rara ocurrencia en el mundo de hoy. De ocurrencia en el mundo de hoy. De celebrase éstos, no se les aplicaría, celebrase éstos, no se les aplicaría, en consecuencia, las disposiciones en consecuencia, las disposiciones de la Convención de Viena, sino el de la Convención de Viena, sino el derecho consuetudinario.derecho consuetudinario.

La Convención agrega que los tratados La Convención agrega que los tratados deben estar regidos por el derecho deben estar regidos por el derecho internacional, con lo cual los diferencia de internacional, con lo cual los diferencia de aquellos acuerdos regidos por el derecho aquellos acuerdos regidos por el derecho interno de los Estados, como sería un interno de los Estados, como sería un contrato de concesión.contrato de concesión.

La definición de tratado agrega “ya La definición de tratado agrega “ya conste en un instrumento único o en dos o conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos”.más instrumentos conexos”.

Un tratado puede estar constituido por Un tratado puede estar constituido por varios documentos, no sólo por el texto varios documentos, no sólo por el texto principal acordado por las Partes principal acordado por las Partes Contratantes, que consta de un Contratantes, que consta de un Preámbulo, parte dispositiva y cláusulas Preámbulo, parte dispositiva y cláusulas finales,sino tener documentos como finales,sino tener documentos como anexos, por ejemplo, mapas, cartas de anexos, por ejemplo, mapas, cartas de navegación, listados de substancias navegación, listados de substancias peligrosas,, de flora o fauna protegidas, peligrosas,, de flora o fauna protegidas, etc., que forman también parte integrante etc., que forman también parte integrante del texto principal. del texto principal.

Exige a continuación, la Exige a continuación, la Convención, en su definición, Convención, en su definición, “cualquiera que sea su denominación “cualquiera que sea su denominación particular”. Se refiere a las distintas particular”. Se refiere a las distintas denominaciones de un tratado que, denominaciones de un tratado que, examinaremos más adelante, pero examinaremos más adelante, pero que dicen relación con su que dicen relación con su terminología de Acuerdo, Convenio, terminología de Acuerdo, Convenio, Convención, Carta, Estatuto, Convención, Carta, Estatuto, Protocolo, etc. Protocolo, etc.

Señala la Convención de Viena, de 1986,lo Señala la Convención de Viena, de 1986,lo siguiente:siguiente:

““Artículo 2:Artículo 2: A los fines del presente Convenio:A los fines del presente Convenio: La expresión tratado comprende un La expresión tratado comprende un

acuerdo internacional regido por el acuerdo internacional regido por el derecho internacional y celebrado por derecho internacional y celebrado por escrito:escrito:

Entre uno o varios Estados y una o varias Entre uno o varios Estados y una o varias organizaciones internacionales ,oorganizaciones internacionales ,o

ii) Entre organizaciones ii) Entre organizaciones internacionales.internacionales.

Que este acuerdo sea Que este acuerdo sea consignado en un instrumento único consignado en un instrumento único o envarios instrumentos conexos, y o envarios instrumentos conexos, y cualquiera sea su denominación cualquiera sea su denominación particular”.particular”.

2. 2. Clasificación de TratadosClasificación de Tratados

Atendido el número de partes se Atendido el número de partes se clasifica a los tratados en clasifica a los tratados en bilaterales bilaterales y multilaterales o colectivos.y multilaterales o colectivos.

Mientras los tratados bilaterales son Mientras los tratados bilaterales son los que se constituyen entre dos los que se constituyen entre dos Estados, los multilaterales vinculan a Estados, los multilaterales vinculan a más de dos más de dos

Tratados multilaterales:el tratado de Tratados multilaterales:el tratado de Moscú de 1963 sobre prohibición Moscú de 1963 sobre prohibición parcial de ensayos con armas parcial de ensayos con armas nucleares, celebrado por 105 nucleares, celebrado por 105 estados, el tratado de 1968 sobre estados, el tratado de 1968 sobre noproliferación de armas nucleares, noproliferación de armas nucleares, suscrito por 95 países; la Convención suscrito por 95 países; la Convención de las Naciones Unidas sobre el de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, de 1982, aprobada Derecho del Mar, de 1982, aprobada por 135 Estados,etc. por 135 Estados,etc.

Tratado Bilateral: tratados de limite Tratado Bilateral: tratados de limite Chile-ArgentinaChile-Argentina

Según si el tratado permite o no la Según si el tratado permite o no la incorporación de otros Estados, se les incorporación de otros Estados, se les clasifica en clasifica en abiertos y cerrados;abiertos y cerrados; a su vez a su vez los los tratados abiertos pueden ser en forma tratados abiertos pueden ser en forma restringidarestringida —sea por razones geográficas —sea por razones geográficas (la OEA), económicas (las Comunidades (la OEA), económicas (las Comunidades Europeas), militares (el tratado de la Europeas), militares (el tratado de la OTAN), o OTAN), o universales,universales, esto es, abiertos a la esto es, abiertos a la participación de todos los Estados que participación de todos los Estados que deseen incorporarse a él.deseen incorporarse a él.

La doctrina anglosajona ha introducido la La doctrina anglosajona ha introducido la clasificación de clasificación de tratados self executing-tratados self executing-auto ejecutables-, o tratados non self auto ejecutables-, o tratados non self executing- no auto ejecutables,executing- no auto ejecutables, esto es, si esto es, si su ejecución requiere o no de actos su ejecución requiere o no de actos legislativos o administrativos legislativos o administrativos complementarios; si son susceptibles o no complementarios; si son susceptibles o no de una aplicación directa e inmediata en el de una aplicación directa e inmediata en el el orden interno de un Estado. el orden interno de un Estado.

Ejemplos de Ejemplos de tratados auto ejecutablestratados auto ejecutables serían, por ejemplo, la Convención serían, por ejemplo, la Convención Americana de Derechos Humanos, cuyos Americana de Derechos Humanos, cuyos derechos humanos que consagra pueden derechos humanos que consagra pueden ser aplicados directamente por los ser aplicados directamente por los tribunales nacionales de justicia; y la tribunales nacionales de justicia; y la Convención de Viena sobre el Derecho de Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, de 1969,que se basta a si los Tratados, de 1969,que se basta a si misma y puede cumplirse de inmediato.misma y puede cumplirse de inmediato.

Ejemplos de Ejemplos de tratados non self executingtratados non self executing son: la Convención Interamericana sobre son: la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas que Desaparición Forzada de Personas que establece que los Estados se establece que los Estados se comprometen a adoptar, con arreglo a sus comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales, procedimientos constitucionales, las las medidas legislativas necesarias para medidas legislativas necesarias para tipificar este delito e imponerle una pena tipificar este delito e imponerle una pena apropiada; o la apropiada; o la Convención sobre Convención sobre Prevención y Represión del Delito de Prevención y Represión del Delito de Genocidio. Genocidio.

Dicha Convención sobre Prevención y Dicha Convención sobre Prevención y Represión del Delito de Genocidio es, Represión del Delito de Genocidio es, pues, un ejemplo de tratado pues, un ejemplo de tratado non self non self executingexecuting, ya que requiere una , ya que requiere una legislación complementaria para ser legislación complementaria para ser aplicable en nuestro país. aplicable en nuestro país.

Otra clasificación de tratados Otra clasificación de tratados podemos hacerla en relación a lospodemos hacerla en relación a los tratados de derechos humanos tratados de derechos humanos y y otros tratados internacionalesotros tratados internacionales..

Veremos más adelante las Veremos más adelante las particularidades que diferencian los particularidades que diferencian los tratados de derechos humanos con tratados de derechos humanos con los otros tratados, en materia de los otros tratados, en materia de reservas, interpretación y denuncias.reservas, interpretación y denuncias.

La Corte Interamericana de Derechos La Corte Interamericana de Derechos Humanos diferencia a los tratados de Humanos diferencia a los tratados de derechos humanos en cuanto a su objeto y derechos humanos en cuanto a su objeto y fin de otros tratados internacionales. Así, fin de otros tratados internacionales. Así, la Corte señaló:”.. los tratados la Corte señaló:”.. los tratados concernientes a esta materia están concernientes a esta materia están orientados, más que a establecer un orientados, más que a establecer un equilibrio de intereses entre Estados, a equilibrio de intereses entre Estados, a garantizar el goce de derechos y garantizar el goce de derechos y libertades del ser humano”.libertades del ser humano”.[1]

[1] OC-1/82, párrafo 24. OC-1/82, párrafo 24.

””No son tratados multilaterales de No son tratados multilaterales de tipo tradicional, concluidos en tipo tradicional, concluidos en función de un intercambio recíproco función de un intercambio recíproco de derechos, para el beneficio mutuo de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su de los Estados contratantes. Su objeto y fin son la protección de los objeto y fin son la protección de los derechos fundamentales de los seres derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su humanos, independientemente de su nacionalidad... nacionalidad...

...Al aprobar estos tratados sobre ...Al aprobar estos tratados sobre Derechos Humanos, los estados se Derechos Humanos, los estados se someten a un orden legal dentro del someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien común, cual ellos, por el bien común, asumen varias obligaciones, no en asumen varias obligaciones, no en relación con los otros Estados, sino relación con los otros Estados, sino hacia los individuos bajo su hacia los individuos bajo su jurisdicción jurisdicción

Nuestra Constitución Política de 1980 Nuestra Constitución Política de 1980 y la del 2005, reconocen estas y la del 2005, reconocen estas diferencias. Es así que los tratados diferencias. Es así que los tratados humanos tienen un tratamiento humanos tienen un tratamiento particular dado por el inciso 2º del particular dado por el inciso 2º del artículo 5º de la Carta Fundamental, artículo 5º de la Carta Fundamental, al asignárseles, como veremos más al asignárseles, como veremos más adelante, una jerarquía diferente que adelante, una jerarquía diferente que el dado al resto de los demás el dado al resto de los demás tratados. tratados.

Desde el punto de vista material, la Desde el punto de vista material, la doctrina clasifica los tratados en doctrina clasifica los tratados en tratados-ley y tratados-contratostratados-ley y tratados-contratos (distinción no recogida en la (distinción no recogida en la Convención de Viena de 1969 sobre Convención de Viena de 1969 sobre el derecho de los tratados). el derecho de los tratados).

La diferencia está en que hay La diferencia está en que hay tratados que contienen normas tratados que contienen normas jurídicas que los Estados aceptan jurídicas que los Estados aceptan como normas de conducta que se como normas de conducta que se distinguen de los otros porque su distinguen de los otros porque su finalidad es crear reglas de carácter finalidad es crear reglas de carácter general y permanente. general y permanente.

. Es así que hay tratados que por su . Es así que hay tratados que por su objeto son de Ínterés general —objeto son de Ínterés general —tratados multilaterales sobre tratados multilaterales sobre comunicaciones, sobre cooperación comunicaciones, sobre cooperación económica— y tratados de interés económica— y tratados de interés particular: tratados de comercio, de particular: tratados de comercio, de pagos de límites generalmente pagos de límites generalmente bilaterales bilaterales

Finalmente, desde el punto de vista Finalmente, desde el punto de vista de su conclusión, como lo veremos de su conclusión, como lo veremos más adelante, los tratados se más adelante, los tratados se clasifican clasifican en tratados solemnes o formales y acuerdos en forma simplificada según requieran o no la intervención del Poder Legislativo para su aprobación.

Estructura de un tratado solemne.Estructura de un tratado solemne.

Formalmente los tratados están Formalmente los tratados están compuestos de un Preámbulo y de compuestos de un Preámbulo y de una parte Dispositiva, además de ¡as una parte Dispositiva, además de ¡as cláusulas finales y de los Anexos que cláusulas finales y de los Anexos que pueden contener. pueden contener.

PREÁMBULO. Consta de dos partes: PREÁMBULO. Consta de dos partes:

Enumeración de las partes Enumeración de las partes contratantescontratantes. Se pueden utilizar . Se pueden utilizar varios sistemas: varios sistemas:

a) a) Enumeración de los Estados Enumeración de los Estados contratantescontratantes. Ver las Convenciones . Ver las Convenciones de Ginebra de 1958, sobre derecho de Ginebra de 1958, sobre derecho del mar; el tratado del 27 de enero del mar; el tratado del 27 de enero de 1967 sobre utilización pacífica del de 1967 sobre utilización pacífica del espacioespacio

; b) Enumeración de los órganos ; b) Enumeración de los órganos estatales de las partes contratantes, estatales de las partes contratantes, sea mencionándose a los jefes de sea mencionándose a los jefes de estados, a los órganos revestidos del estados, a los órganos revestidos del treaty making power, o a los treaty making power, o a los gobiernos de los Estados signatarios. gobiernos de los Estados signatarios.

Ver tratados de Moscú, de 5 de Ver tratados de Moscú, de 5 de agosto de 1963, sobre prohibición agosto de 1963, sobre prohibición parcial de ensayos nucleares; c) parcial de ensayos nucleares; c) Tratados celebrados por los pueblos Tratados celebrados por los pueblos mismos. Ver Carta de las Naciones mismos. Ver Carta de las Naciones Unidas. Unidas.

Si bien opiniones aisladas se manifiestan Si bien opiniones aisladas se manifiestan partidarias de otorgarle al Preámbulo de partidarias de otorgarle al Preámbulo de un Tratado un valor inferior a la parte un Tratado un valor inferior a la parte dispositiva de éste, ello no resulta dispositiva de éste, ello no resulta respaldado por la práctica internacional. respaldado por la práctica internacional. Ver al efecto fallo de la Corte Internacional Ver al efecto fallo de la Corte Internacional de Justicia, de 20 de noviembre de, 1950, de Justicia, de 20 de noviembre de, 1950, sobre el caso del sobre el caso del Derecho de AsiloDerecho de Asilo, en que , en que se apeló al Preámbulo de la Convención de se apeló al Preámbulo de la Convención de La Habana, de 20 de febrero de 1928, La Habana, de 20 de febrero de 1928, sobre derecho de Asilo, para determinar el sobre derecho de Asilo, para determinar el sentido y alcance de éste. sentido y alcance de éste.

PARTE DISPOSITIVA. PARTE DISPOSITIVA. Contiene los derechos y deberes de los Contiene los derechos y deberes de los

Estados contratantes. Su redacción consta Estados contratantes. Su redacción consta generalmente de artículos.generalmente de artículos.

CLÁUSULAS FINALES. CLÁUSULAS FINALES. Se refieren a las modalidades que afectan Se refieren a las modalidades que afectan

al tratado, tales como disposiciones al tratado, tales como disposiciones relativas a su ratificación, su entrada en relativas a su ratificación, su entrada en vigencia, denuncia, reservas, etc. vigencia, denuncia, reservas, etc.

ANEXOS. ANEXOS. Pueden agregarse al tratado mapas, Pueden agregarse al tratado mapas,

documentos explicativos.documentos explicativos.

4. 4. PROCEDIMIENTO PARA LA PROCEDIMIENTO PARA LA CONCLUSIÓN DE LOS TRATADOS CONCLUSIÓN DE LOS TRATADOS

SOLEMNESSOLEMNES Conclusión o celebración son términos Conclusión o celebración son términos

equivalentes. El Derecho Internacional no equivalentes. El Derecho Internacional no prescribe forma ni procedimiento especial prescribe forma ni procedimiento especial para la celebración de tratados. Nos para la celebración de tratados. Nos referimos en esta parte sólo a los tratados referimos en esta parte sólo a los tratados solemnes, no a los Acuerdos en forma solemnes, no a los Acuerdos en forma simplificada o tratados informales, que simplificada o tratados informales, que como veremos más adelante se como veremos más adelante se diferencian de los tratados solemnes, diferencian de los tratados solemnes, tanto en su forma como en el tanto en su forma como en el procedimiento de conclusión. procedimiento de conclusión.

Capacidad para celebrar tratadosCapacidad para celebrar tratados Dice la Convención de Viena en su Dice la Convención de Viena en su

artículo 6°:artículo 6°: "Todo Estado tiene capacidad para "Todo Estado tiene capacidad para

celebrar tratados celebrar tratados

Tarea:Tarea:

Traer el Texto de un tratado solemne Traer el Texto de un tratado solemne con las partes del tratado ya con las partes del tratado ya estudiadasestudiadas

Los miembros de un Estado federal Los miembros de un Estado federal carecen de capacidad, en principio, carecen de capacidad, en principio, para celebrar tratados para celebrar tratados internacionales. No son Estados en el internacionales. No son Estados en el sentido del Derecho Internacional, sentido del Derecho Internacional, salvo excepciones determinadas en salvo excepciones determinadas en su propio ordenamiento jurídico su propio ordenamiento jurídico interno. interno.

La Constitución de la República Federal La Constitución de la República Federal Alemana, de 1949, prevé la posibilidad, Alemana, de 1949, prevé la posibilidad, condicionada para sus miembros, de condicionada para sus miembros, de concluir tratados con otros Estados, (art. concluir tratados con otros Estados, (art. 32, p. 3). 32, p. 3).

La Constitución suiza confiere a los La Constitución suiza confiere a los Cantones el derecho excepcional de Cantones el derecho excepcional de concluir tratados con otros Estados, en concluir tratados con otros Estados, en materias relativas a economía pública, materias relativas a economía pública, relación de vecindad y política (art. 9°). relación de vecindad y política (art. 9°).

La capacidad de celebrar tratados La capacidad de celebrar tratados también está reconocida a las también está reconocida a las organizaciones internacionales. Será organizaciones internacionales. Será su instrumento constitutivo el que su instrumento constitutivo el que confiera esta capacidad confiera esta capacidad

Las etapas para concluir un tratado Las etapas para concluir un tratado internacional solemne, son las internacional solemne, son las siguientes:siguientes:

a)a) NegociaciónNegociación 1)De un tratado bilateral se 1)De un tratado bilateral se

desarrolla entre el Ministro de desarrolla entre el Ministro de Relaciones de un Estado y el agente Relaciones de un Estado y el agente diplomático del otro Estado, asistidos diplomático del otro Estado, asistidos ambos por expertos y técnicos;.ambos por expertos y técnicos;.

2) de un tratado multilateral, se 2) de un tratado multilateral, se elabora normalmente en el seno de elabora normalmente en el seno de una conferencia internacional o de una conferencia internacional o de una organización internacional, como una organización internacional, como las Naciones Unidas o la las Naciones Unidas o la Organización de Estados AmericanosOrganización de Estados Americanos

En estos tratados, la complejidad de En estos tratados, la complejidad de los temas permite la concurrencia de los temas permite la concurrencia de numerosas delegaciones, con varios numerosas delegaciones, con varios integrantes, que deben ponerse de integrantes, que deben ponerse de acuerdo, antes de iniciarse las acuerdo, antes de iniciarse las negociaciones propiamente tales, en negociaciones propiamente tales, en las reglas de procedimiento a las que las reglas de procedimiento a las que deberán ceñirse los delegados deberán ceñirse los delegados

Entre dichas reglas deberemos Entre dichas reglas deberemos mencionar la forma de trabajo que mencionar la forma de trabajo que adoptará la conferencia, por ejemplo, adoptará la conferencia, por ejemplo, varias comisiones a cargo de los varias comisiones a cargo de los diferentes temas, designación de diferentes temas, designación de autoridades que la presidirán: autoridades que la presidirán: Plenario y Comisiones; votación para Plenario y Comisiones; votación para la adopción del texto,etc. la adopción del texto,etc.

Generalmente los tratados son Generalmente los tratados son negociados por diplomáticos o por negociados por diplomáticos o por agentes técnicos —los agentes técnicos —los plenipotenciarios— provistos de plenipotenciarios— provistos de plenos poderes plenos poderes

La Constitución Política chilena del La Constitución Política chilena del 2005, en su artículo 32, No 15 2005, en su artículo 32, No 15 establece como atribución especial establece como atribución especial del Presidente de la República la de del Presidente de la República la de "...llevar a cabo las negociaciones..." "...llevar a cabo las negociaciones..."

Establece la Convención de Viena de 1969, Establece la Convención de Viena de 1969, sobre el derecho de los tratados, lo sobre el derecho de los tratados, lo siguiente: siguiente:

Art. 2°. "1. Para los efectos de la siguiente Art. 2°. "1. Para los efectos de la siguiente convención: se entiende por "plenos convención: se entiende por "plenos poderes" un documento que emana de la poderes" un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personasel que se designa a una o varias personas

para representar al Estado en la para representar al Estado en la negociación, la adopción o la negociación, la adopción o la autenticación del texto de un autenticación del texto de un tratado, para expresar el tratado, para expresar el consentimiento del Estado en consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro con respecto ejecutar cualquier otro con respecto a un tratado a un tratado

Modelo chileno de plenos poderesModelo chileno de plenos poderes

“……………………………………………………………………………“………………………………………………………………………………………… …………… Presidente de la República de Chile, expreso: Presidente de la República de Chile, expreso: confiero por los presentes, plenos poderes y absolutos confiero por los presentes, plenos poderes y absolutos poderes al poderes al Sr……………………………………………………………………………Sr……………………………………………………………………………………………embajador y plenipotenciario de La República ………………embajador y plenipotenciario de La República ante el gobierno ante el gobierno de……………………………………………………………………………de……………………………………………………………………………………………………………………………………………

para que a nombre de la República de Chile proceda a para que a nombre de la República de Chile proceda a firmar el conveniofirmar el convenio

…………………………………………………………………………………………concluido en la ciudad concluido en la ciudad de……………………………………………………………………………de……………………………………………………………………………………………………………… el ………………………………… el día…………………………………………………”día…………………………………………………”

En fe de lo cual le hecho extender En fe de lo cual le hecho extender estos poderes, firmados por mi mano, estos poderes, firmados por mi mano, sellados con las armas de la sellados con las armas de la República y refrendados por el República y refrendados por el Ministro de Estado en el Ministro de Estado en el Departamento de Relaciones Departamento de Relaciones ExterioresExteriores

Dados en Santiago……...(fecha y año)Dados en Santiago……...(fecha y año)

Hoy en día la tendencia a concluir Hoy en día la tendencia a concluir Acuerdos en forma simplificada hace Acuerdos en forma simplificada hace frecuente la omisión de la exigencia frecuente la omisión de la exigencia de presentar plenos poderes, ya que de presentar plenos poderes, ya que en virtud de la práctica internacional en virtud de la práctica internacional no se hace ello imperativo para los no se hace ello imperativo para los Ministros u otros representantes del Ministros u otros representantes del Estado que están autorizados para Estado que están autorizados para firmarlos. firmarlos.

Es necesario enfatizar que la práctica Es necesario enfatizar que la práctica ha aceptado que los plenos poderes ha aceptado que los plenos poderes pueden estar contenidos en cartas, pueden estar contenidos en cartas, telegramas, y no necesariamente en telegramas, y no necesariamente en un instrumento formal.un instrumento formal.

IdiomaIdioma

Idioma. Idioma. El sistema tradicional, sin duda El sistema tradicional, sin duda preferible, consistía en redactar el tratado preferible, consistía en redactar el tratado en un solo idioma. La elección de este en un solo idioma. La elección de este idioma único, que en el pasado recayó a idioma único, que en el pasado recayó a menudo en el latín, recaía a partir del siglo menudo en el latín, recaía a partir del siglo XVIII casi exclusivamente en el francés en XVIII casi exclusivamente en el francés en razón de las cualidades técnicas propias razón de las cualidades técnicas propias de este idioma... La mayoría de los de este idioma... La mayoría de los grandes tratados políticos celebrados grandes tratados políticos celebrados después de esta fecha han sido después de esta fecha han sido redactados exclusivamente en francés. .redactados exclusivamente en francés. .

Pero este uso ha desaparecido casi Pero este uso ha desaparecido casi completamente a contar de 1914. en completamente a contar de 1914. en que los tratados se celebran en que los tratados se celebran en inglés, idioma que se ha impuesto inglés, idioma que se ha impuesto mayoritariamentemayoritariamente

Práctica contemporánea de tratados Práctica contemporánea de tratados multilingües de igual valor.multilingües de igual valor.

.. .Desde entonces se han puesto en .. .Desde entonces se han puesto en práctica dos fórmulas.práctica dos fórmulas.

Un primer sistema consiste en Un primer sistema consiste en redactar el tratado en dos o en varios redactar el tratado en dos o en varios idiomas, pero con preeminencia de idiomas, pero con preeminencia de una sola versión. una sola versión.

El segundo sistema consiste en El segundo sistema consiste en escoger tantos idiomas como escoger tantos idiomas como Estados Contratantes hay. Aplicada a Estados Contratantes hay. Aplicada a los tratados bilaterales, esta fórmula los tratados bilaterales, esta fórmula conduce a la redacción en dos conduce a la redacción en dos idiomas, lo que presentará el idiomas, lo que presentará el inconveniente de provocar inconveniente de provocar dificultades si a los dos textos se dificultades si a los dos textos se asigna igual valor asigna igual valor

Aplicada a los tratados colectivos, la Aplicada a los tratados colectivos, la redacción en varios idiomas multiplica redacción en varios idiomas multiplica esos inconvenientes. Desgraciadamente la esos inconvenientes. Desgraciadamente la práctica contemporánea se ha orientado práctica contemporánea se ha orientado progresivamente hacia este método, que progresivamente hacia este método, que acentúa al máximo las divergencias de acentúa al máximo las divergencias de interpretación. Es así como vemos interpretación. Es así como vemos tratados multilaterales redactados en 3, 4 tratados multilaterales redactados en 3, 4 ó 5 idiomas que tienen la misma fuerza ó 5 idiomas que tienen la misma fuerza probatoria (este último régimen fue probatoria (este último régimen fue consagrado por el artículo 111 de la Carta consagrado por el artículo 111 de la Carta de las Naciones Unidas, redactado en 5 de las Naciones Unidas, redactado en 5 idiomas de igual valor, idiomas de igual valor,

Estos inconvenientes se atenúan, Estos inconvenientes se atenúan, pero no se eliminan, en el caso de los pero no se eliminan, en el caso de los tratados colectivos redactados en tratados colectivos redactados en dos idiomas, en que ambos hacen fe.dos idiomas, en que ambos hacen fe.

b) Firmab) Firma

De acuerdo a su artículo 32 N" 17°, son De acuerdo a su artículo 32 N" 17°, son atribuciones especiales del Presidente de atribuciones especiales del Presidente de la República;la República;

"Conducir las relaciones políticas con las "Conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes los tratados que estime convenientes páralos intereses del país, los que deberán páralos intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del ser sometidos a la aprobación del CongresoCongreso

conforme a lo prescrito en el artículo conforme a lo prescrito en el artículo 54 N° 1°. Las discusiones y 54 N° 1°. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos deliberaciones sobre estos objetos serán secretos si el Presidente de la serán secretos si el Presidente de la República así lo exigiere".República así lo exigiere".

El artículo 54 N° l°, modificado agosto del El artículo 54 N° l°, modificado agosto del 20005, establece que son atribuciones 20005, establece que son atribuciones exclusivas del Congreso: exclusivas del Congreso:

1) Aprobar o desechar los tratados 1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el internacionales que le presentare el Presidente de la República antes de su Presidente de la República antes de su ratificación. La aprobación de un tratado ratificación. La aprobación de un tratado requerirá, en cada Cámara, de los quórum requerirá, en cada Cámara, de los quórum que corresponda, en conformidad al que corresponda, en conformidad al artículo 63, y se someterá, en lo artículo 63, y se someterá, en lo pertinente, a los trámites de una ley.pertinente, a los trámites de una ley.

Rubrica y firma ad-referéndumRubrica y firma ad-referéndum Establece el artículo 12 de la Convención Establece el artículo 12 de la Convención

de Viena lo siguiente,de Viena lo siguiente, Para los efectos del párrafo 1:Para los efectos del párrafo 1: a) La rúbrica de un texto equivaldrá a la a) La rúbrica de un texto equivaldrá a la

firma de un tratado cuando conste que los firma de un tratado cuando conste que los Estados negociadores así lo han Estados negociadores así lo han convenido;convenido;

b) La firma ad-referéndum de un tratado b) La firma ad-referéndum de un tratado por un representante equivaldrá a la firma por un representante equivaldrá a la firma definitiva de un tratado si su Estado la definitiva de un tratado si su Estado la confirma".confirma".

La rúbricaLa rúbrica es la firma abreviada de es la firma abreviada de los plenipotenciarios que colocan sus los plenipotenciarios que colocan sus iniciales en el tratado. Ello sucede si iniciales en el tratado. Ello sucede si hay Íncertidumbre en cuanto a la hay Íncertidumbre en cuanto a la aceptación del tratado por sus aceptación del tratado por sus Estados o cuando el plenipotenciario Estados o cuando el plenipotenciario no tiene poderes para firmar. no tiene poderes para firmar. Constituye sí, un acto de Constituye sí, un acto de autenticación del tratado.autenticación del tratado.

La firma ad-referéndumLa firma ad-referéndum es aquella es aquella que requiere confirmación para que requiere confirmación para producir sus efectos. Esto es, se producir sus efectos. Esto es, se confirma la firma, no el tratado, por confirma la firma, no el tratado, por lo que el Estado se entenderá que lo que el Estado se entenderá que suscribió el tratado en la fecha de suscribió el tratado en la fecha de dicha firma ad-referéndum.dicha firma ad-referéndum.

Firma Diferida.Firma Diferida. En su origen era un En su origen era un plazo de tiempo dado al plazo de tiempo dado al plenipotenciario para determinar con plenipotenciario para determinar con exactitud las intenciones de su exactitud las intenciones de su gobierno, si estaba inseguro de las gobierno, si estaba inseguro de las instrucciones que le habían sido instrucciones que le habían sido otorgadas. Se les concedía un plazo otorgadas. Se les concedía un plazo para la firma del tratado sólo a los para la firma del tratado sólo a los participantes en la negociación. participantes en la negociación.

Actualmente se ha extendido este plazo a Actualmente se ha extendido este plazo a los Estados no participantes en la los Estados no participantes en la negociación para que firmen dicho tratado negociación para que firmen dicho tratado dentro de él, plazo que es a menudo dentro de él, plazo que es a menudo ilimitado. Así ha ocurrido con la cláusula ilimitado. Así ha ocurrido con la cláusula facultativa de jurisdicción obligatoria del facultativa de jurisdicción obligatoria del Estatuto de la Corte Internacional de Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que puede ser firmada por un Justicia, que puede ser firmada por un Estado cualquiera, en el momento que él Estado cualquiera, en el momento que él lo desee (ver art. 36 de dicho Estatuto).lo desee (ver art. 36 de dicho Estatuto).

c) Ratificaciónc) Ratificación Establece la Convención de Viena en su Establece la Convención de Viena en su

Art. 2 lo siguiente:Art. 2 lo siguiente: "1. Para los efectos de la presente "1. Para los efectos de la presente

Convención:Convención: b) Se entiende por "ratificación", b) Se entiende por "ratificación",

"aceptación", "aprobación", "adhesión" "aceptación", "aprobación", "adhesión" según el caso, el acto internacional así según el caso, el acto internacional así denominado por el cual un Estado hace denominado por el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un consentimiento en obligarse por un tratado".tratado".

SISTEMAS CONSTITUCIONALES DE SISTEMAS CONSTITUCIONALES DE RATIFICACIÓN DE LOS TRATADOSRATIFICACIÓN DE LOS TRATADOS

1) 1) Competencia exclusiva del ejecutivoCompetencia exclusiva del ejecutivo. . Correspondía antaño a los regímenes con Correspondía antaño a los regímenes con monarquía absoluta. Rigió en Francia monarquía absoluta. Rigió en Francia hasta 1852 y en Japón hasta 1946. En la hasta 1852 y en Japón hasta 1946. En la época contemporánea ha regido en los época contemporánea ha regido en los regímenes basados en la primacía regímenes basados en la primacía absoluta del Ejecutivo. Así ocurrió en Italia absoluta del Ejecutivo. Así ocurrió en Italia entre 1922 y 1943, y en Alemania, entre entre 1922 y 1943, y en Alemania, entre 1933 y 1945 1933 y 1945

2) 2) Competencia exclusiva del Competencia exclusiva del legislativolegislativo. Es característica de los . Es característica de los Estados con gobierno de asamblea. Estados con gobierno de asamblea. Rigió en Turquía hasta 1960 y en Rigió en Turquía hasta 1960 y en países con democracia popular de países con democracia popular de Europa Oriental: Bulgaria, Hungría, Europa Oriental: Bulgaria, Hungría, Rumania y Yugoslavia. En la Unión Rumania y Yugoslavia. En la Unión Soviética, asimismo se aplicaba un Soviética, asimismo se aplicaba un régimen análogo. régimen análogo.

3) 3) Competencia compartida por el Competencia compartida por el ejecutivo y el legislativo.ejecutivo y el legislativo. Constituye el Constituye el derecho común de la mayoría de los derecho común de la mayoría de los Estados. Es necesario distinguir entre el Estados. Es necesario distinguir entre el regimen parlamentario y el régimen regimen parlamentario y el régimen presidencial. En el régimen parlamentario presidencial. En el régimen parlamentario haya dos variables: intervención de haya dos variables: intervención de Parlamento en los tratados —sistema Parlamento en los tratados —sistema introducido en los Países Bajos en 1922— introducido en los Países Bajos en 1922— o intervención del Parlamento en los o intervención del Parlamento en los tratadgs mas importantes, como es el caso tratadgs mas importantes, como es el caso de Inglaterra de Inglaterra

En el régimen presidencial, tiene En el régimen presidencial, tiene competencia el eiecutivo competencia el eiecutivo conjuntamente con el Congreso o conjuntamente con el Congreso o una rama de este. Así ocurre en los una rama de este. Así ocurre en los Estados Unidos, por ejemplo, con la Estados Unidos, por ejemplo, con la intervención del Senado únicamente.intervención del Senado únicamente.

La tendencia actual es de lograr La tendencia actual es de lograr compromisos internacionales sin la compromisos internacionales sin la formalidad de la ratificación. formalidad de la ratificación.

De acuerdo a Hans Blix, el De acuerdo a Hans Blix, el procedimiento tradicional de la procedimiento tradicional de la ratificación es solamente usado para ratificación es solamente usado para una cuarta parte de los tratados una cuarta parte de los tratados

El problema de si se requiere o no la El problema de si se requiere o no la ratificación, nos lleva al análisis de ratificación, nos lleva al análisis de los llamados Acuerdos en forma los llamados Acuerdos en forma simplificada —como lo denomina la simplificada —como lo denomina la doctrina francesa— o Tratados doctrina francesa— o Tratados informales o Acuerdos informales o Acuerdos Administrativos.Administrativos.

ACUERDOS EN FORMA SIMPLIFICADA. .Al ACUERDOS EN FORMA SIMPLIFICADA. .Al observar la práctica diplomática chilena se observar la práctica diplomática chilena se puede apreciar que los tratados que no puede apreciar que los tratados que no han necesitado de aprobación legislativa, han necesitado de aprobación legislativa, pueden englobarse en tres grandes pueden englobarse en tres grandes categorías, a saber:categorías, a saber:

a) Tratados pactados en cumplimiento de a) Tratados pactados en cumplimiento de una ley;una ley;

b) Tratados pactados en cumplimiento de b) Tratados pactados en cumplimiento de un tratado en vigencia; yun tratado en vigencia; y

c) Tratados pactados en uso de las c) Tratados pactados en uso de las facultades del Presidente.facultades del Presidente.

A. TRATADOS PACTADOS EN A. TRATADOS PACTADOS EN CUMPLIMIENTO DE UNA LEYCUMPLIMIENTO DE UNA LEY

Hoy en día, puede afirmarse que en el Hoy en día, puede afirmarse que en el ordenamiento interno chileno se acepta ordenamiento interno chileno se acepta sin discusión que estos acuerdos llamados sin discusión que estos acuerdos llamados algunas veces "administrativos", no algunas veces "administrativos", no necesitan ser sometidos a la aprobación necesitan ser sometidos a la aprobación del Congreso Nacional. del Congreso Nacional.

En efecto, está claro que si las En efecto, está claro que si las estipulaciones de un convenio tienen por estipulaciones de un convenio tienen por efecto dar cumplimiento a lo prescrito en efecto dar cumplimiento a lo prescrito en una ley,. una ley,.

no hay necesidad de presentar este no hay necesidad de presentar este acuerdoa la aprobación del Poder acuerdoa la aprobación del Poder Legislativo, ya que la autorización de éste Legislativo, ya que la autorización de éste estaría otorgada de antemano en la ley estaría otorgada de antemano en la ley correspondientecorrespondiente

Esto es particularmente claro cuando una Esto es particularmente claro cuando una disposición legal especial ha autorizado al disposición legal especial ha autorizado al Poder Ejecutivo en forma expresa para Poder Ejecutivo en forma expresa para celebrar determinados acuerdos.celebrar determinados acuerdos.

1) 1) Tratados pactados en virtud de una ley Tratados pactados en virtud de una ley que expresamente autoriza al Jefe del que expresamente autoriza al Jefe del Estado para poner en vigencia Estado para poner en vigencia determinados acuerdos. La existencia de determinados acuerdos. La existencia de esta ley, cuya constitucionalidad no ha esta ley, cuya constitucionalidad no ha sido jamás discutida, es importante en la sido jamás discutida, es importante en la medida que ella consagró explícitamente, medida que ella consagró explícitamente, por primera vez, que el Congreso pudiera por primera vez, que el Congreso pudiera delegar en el Ejecutivo sus facultades en delegar en el Ejecutivo sus facultades en materia de conclusión de tratadosmateria de conclusión de tratados

ejemplo en materia de delegación de ejemplo en materia de delegación de facultades lo ofrece la ley 14.830, de 19 facultades lo ofrece la ley 14.830, de 19 de enero de 1962, por la que se autorizó al de enero de 1962, por la que se autorizó al Presidente de la República "para estipular Presidente de la República "para estipular en los términos que estime convenientes, en los términos que estime convenientes, cláusulas o pactos arbitrales con respecto cláusulas o pactos arbitrales con respecto a los convenios de préstamos ya a los convenios de préstamos ya celebrados o que se celebren entre el celebrados o que se celebren entre el Estado de Chile y cualquier organismo Estado de Chile y cualquier organismo financiero internacional o institución de financiero internacional o institución de crédito extranjero, ya sea que el préstamo crédito extranjero, ya sea que el préstamo se otorgue directamente al Estado o que se otorgue directamente al Estado o que éste preste su garantía". éste preste su garantía".

Dentro de este grupo pueden Dentro de este grupo pueden también mencionarse los numerosos también mencionarse los numerosos convenios de créditos que el convenios de créditos que el Ejecutivo Vía puesto en vigencia Ejecutivo Vía puesto en vigencia teniendo como fundamento teniendo como fundamento determinadas leyes o bien las leyes determinadas leyes o bien las leyes de Presupuesto que facultan al de Presupuesto que facultan al Presidente de la República para Presidente de la República para contraer obligaciones en el exterior contraer obligaciones en el exterior hasta por una cierta cantidad hasta por una cierta cantidad

2) 2) Tratados pactados en Tratados pactados en cumplimiento de una leycumplimiento de una ley

En este caso, no hay una delegación En este caso, no hay una delegación expresa de facultades en el Poder expresa de facultades en el Poder Ejecutivo para poder celebrar Ejecutivo para poder celebrar tratados sobre determinadas tratados sobre determinadas materias, como sucedía con los materias, como sucedía con los ejemplos anteriores.ejemplos anteriores.

Sin embargo, también en esta Sin embargo, también en esta oportunidad el Presidente de la oportunidad el Presidente de la República ha puesto en ejecución República ha puesto en ejecución estos tratados, sin mayores estos tratados, sin mayores formalidades que la dictación de un formalidades que la dictación de un decreto, toda vez que esa facultad decreto, toda vez que esa facultad estaba implícitamente conferida por estaba implícitamente conferida por una ley. una ley.

Estos acuerdos se han puesto en vigencia, Estos acuerdos se han puesto en vigencia, sin que mediara la aprobación legislativa, sin que mediara la aprobación legislativa, en virtud de la autorización que fue en virtud de la autorización que fue conferida al Presidente de la República por conferida al Presidente de la República por la ley 3427, de 30 de noviembre de 1918, la ley 3427, de 30 de noviembre de 1918, que lo facultó "para declarar exentos de que lo facultó "para declarar exentos de pago de toda clase de-impuestos fiscales o pago de toda clase de-impuestos fiscales o municipales, en parte o totalmente, a los municipales, en parte o totalmente, a los representantes diplomáticos extranjeros representantes diplomáticos extranjeros acreditados en Chile, acreditados en Chile,

ya sea que los afecten personalmente o ya sea que los afecten personalmente o recaigan sobre las residencias de las recaigan sobre las residencias de las Legaciones, sus muebles o efectos Legaciones, sus muebles o efectos personales, en las mismas condiciones personales, en las mismas condiciones que sus respectivos países observen que sus respectivos países observen respecto de los representantes respecto de los representantes diplomáticos chilenos". Esta ley fue diplomáticos chilenos". Esta ley fue posteriormente complementada por la ley posteriormente complementada por la ley 17.170, que permitió hacer extensiva 17.170, que permitió hacer extensiva dicha franquicia a los automóviles de los dicha franquicia a los automóviles de los diplomáticos "en los casos en que exista diplomáticos "en los casos en que exista reciprocidad internacional acreditada". reciprocidad internacional acreditada".

B. ACUERDOS INTERNACIONALES B. ACUERDOS INTERNACIONALES PACTADOS EN VIRTUD DE UN TRATADO EN PACTADOS EN VIRTUD DE UN TRATADO EN VIGENCIAVIGENCIA

Si se acepta que un acuerdo internacional Si se acepta que un acuerdo internacional pactado en virtud a lo prescrito en una ley pactado en virtud a lo prescrito en una ley pueda ponerse en vigencia por simple pueda ponerse en vigencia por simple decreto, la misma justificación de principio decreto, la misma justificación de principio existe evidentemente para esta clase de existe evidentemente para esta clase de convenios que dan cumplimiento o convenios que dan cumplimiento o ejecutan lo dispuesto en un tratado ejecutan lo dispuesto en un tratado vigente vigente

Esto es especialmente claro en los Esto es especialmente claro en los casos que se refieren a tratados que casos que se refieren a tratados que ya habían sido aprobados con ya habían sido aprobados con anterioridad por el Congreso anterioridad por el Congreso Nacional y debidamente Nacional y debidamente promulgados, a los cuales se les promulgados, a los cuales se les asigna generalmente en nuestro asigna generalmente en nuestro ordenamiento jurídico un valor ordenamiento jurídico un valor equivalente al de una ley.equivalente al de una ley.

En estos casos no se está obrando al En estos casos no se está obrando al margen de la autorización del margen de la autorización del Congreso Nacional. En efecto, al Congreso Nacional. En efecto, al celebrar uno de estos convemos celebrar uno de estos convemos accesorios o de ejecución de un accesorios o de ejecución de un tratado anterior vigente, se está tratado anterior vigente, se está procediendo dentro del marco de la procediendo dentro del marco de la facultad que el Poder Legislativo ya facultad que el Poder Legislativo ya había otorgado al aprobar este había otorgado al aprobar este último.último.

Al igual que en las situaciones Al igual que en las situaciones señaladas en el párrafo A), la señaladas en el párrafo A), la Contraloría General de la República, Contraloría General de la República, en el caso de que conozca del en el caso de que conozca del decreto que sanciona el acuerdo decreto que sanciona el acuerdo respectivo, deberá verificar si el respectivo, deberá verificar si el Ejecutivo al poner en vigencia este Ejecutivo al poner en vigencia este nuevo instrumento actuó dentro de nuevo instrumento actuó dentro de lo previsto en el tratado anterior lo previsto en el tratado anterior vigente.vigente.

Dentro de esta categoría de convenios, Dentro de esta categoría de convenios, cabe incluir la práctica ya establecida de cabe incluir la práctica ya establecida de los numerosos acuerdos complementarios los numerosos acuerdos complementarios que derivan principalmente de tratados que derivan principalmente de tratados básicos de cooperación científica y básicos de cooperación científica y técnica. Estos últimos, por regla general, técnica. Estos últimos, por regla general, incluyen una disposición que establece incluyen una disposición que establece que la colaboración prevista en el tratado que la colaboración prevista en el tratado se concretará mediante acuerdos se concretará mediante acuerdos complementarios complementarios

. Estos acuerdos hacen operativo el . Estos acuerdos hacen operativo el tratado principal, determinando, por tratado principal, determinando, por ejemplo, los expertos que se ejemplo, los expertos que se intercambiarán, los proyectos en los que intercambiarán, los proyectos en los que recaerá la asistencia técnica convenida, recaerá la asistencia técnica convenida, etc. Se ha estimado unánimemente que no etc. Se ha estimado unánimemente que no se justifica que estos acuerdos que se se justifica que estos acuerdos que se enmarcan dentro de los términos del enmarcan dentro de los términos del tratado básico también tengan que ser tratado básico también tengan que ser sometidos a la aprobación legislativa sometidos a la aprobación legislativa

Distinta sería la situación si estos Distinta sería la situación si estos acuerdos comprendieran materias acuerdos comprendieran materias propias de ley que no se encontraran propias de ley que no se encontraran incluidas en el tratado básico. incluidas en el tratado básico.

Problema suscitado por la Problema suscitado por la incorporación de Chile, como Estado incorporación de Chile, como Estado Asociado al MERCOSUR pag.125 Asociado al MERCOSUR pag.125 tomo I Teoria y Práctica del DIP.tomo I Teoria y Práctica del DIP.

C. TRATADOS PACTADOS EN USO DE LAS C. TRATADOS PACTADOS EN USO DE LAS FACULTADES DEL PRESIDENTEFACULTADES DEL PRESIDENTE

han sostenido en forma invariable, desde han sostenido en forma invariable, desde mediados del siglo pasado, que "las mediados del siglo pasado, que "las atribuciones generales que incumben al atribuciones generales que incumben al Presidente de la República en su calidad Presidente de la República en su calidad de administrador del Estado, jefe supremo de administrador del Estado, jefe supremo de la Nación y conductor de las relaciones de la Nación y conductor de las relaciones políticas con los países extranjeros, políticas con los países extranjeros,

que él ejerce soberanamente en que él ejerce soberanamente en virtud de prescripciones virtud de prescripciones constitucionales y legales, pueden constitucionales y legales, pueden servir de marco a tratados servir de marco a tratados internacionales que se ponen en internacionales que se ponen en vigencia por la vía administrativa".vigencia por la vía administrativa".

En efecto, conforme a lo establecido en el En efecto, conforme a lo establecido en el artículo 24 de la Constitución Política del artículo 24 de la Constitución Política del Estado, se confía al Presidente de la Estado, se confía al Presidente de la República el gobierno y la administración República el gobierno y la administración del Estado, extendiéndose su autoridad "a del Estado, extendiéndose su autoridad "a todo cuanto tiene por objeto la todo cuanto tiene por objeto la conservación del orden público en el conservación del orden público en el interior, y la seguridad externa, de la interior, y la seguridad externa, de la República", dentro de la Constitución y de República", dentro de la Constitución y de las leyes. Además, es atribución especial las leyes. Además, es atribución especial suya "conducir las relaciones políticas con suya "conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras" (Art. 32 No 15).las potencias extranjeras" (Art. 32 No 15).

Esta tesis tiene sólido fundamento, pues Esta tesis tiene sólido fundamento, pues de lo contrario se llegaría al absurdo de de lo contrario se llegaría al absurdo de que el Presidente de la República en uso que el Presidente de la República en uso de sus prerrogativas constitucionales y de sus prerrogativas constitucionales y legales puede ejercer como acto interno legales puede ejercer como acto interno esas facultades en cualquier momento, esas facultades en cualquier momento, pero basta que las pacte por medio de un pero basta que las pacte por medio de un tratado para que se vea privado de ellas y tratado para que se vea privado de ellas y no pueda usarlas, sin el consentimiento no pueda usarlas, sin el consentimiento previo del Congreso Nacional.previo del Congreso Nacional.

Con respecto a estos acuerdos, la Con respecto a estos acuerdos, la Contraloría, no tuvo una Contraloría, no tuvo una jurisprudencia uniforme. En la jurisprudencia uniforme. En la práctica dio curso muchas veces a práctica dio curso muchas veces a convenios pactados en cumplimiento convenios pactados en cumplimiento de la potestad privativa del Jefe del de la potestad privativa del Jefe del Estado. Estado.

Sin embargo, en otras Sin embargo, en otras oportunidades, el Organismo oportunidades, el Organismo Contralor devolvía sin tramitar Contralor devolvía sin tramitar decretos que ordenan cumplir decretos que ordenan cumplir acuerdos de esta naturaleza, acuerdos de esta naturaleza, estimando que ellos debían ser estimando que ellos debían ser sometidos a la aprobación del Poder sometidos a la aprobación del Poder Legislativo Esta actitud se manifiesta Legislativo Esta actitud se manifiesta particularmente en lo relativo a particularmente en lo relativo a acuerdos de visaciones acuerdos de visaciones

La reforma constitucional de agosto La reforma constitucional de agosto de 2005, agregó sobre el particular al de 2005, agregó sobre el particular al artículo 54 de la Constitución artículo 54 de la Constitución Politica , el siguiente párrafo:Politica , el siguiente párrafo:

“ “ ....No requerirán de aprobación del ....No requerirán de aprobación del Congreso los tratados celebrados por Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la República en el el Presidente de la República en el ejercicio de su potestad ejercicio de su potestad reglamentaria.....”reglamentaria.....”

Se ha dado así una solución Se ha dado así una solución constitucional a los tratados en constitucional a los tratados en virtud de las facultades virtud de las facultades reglamentarias del Presidente de la reglamentarias del Presidente de la República.República.

Ejemplo de acuerdo simplificadoEjemplo de acuerdo simplificado::

"Señor Ministro;"Señor Ministro; Tengo el honor de acusar recibo de la nota Tengo el honor de acusar recibo de la nota

de Vuestra Excelencia, de fecha de hoy, de Vuestra Excelencia, de fecha de hoy, mediante la cual se sirve proponer a mediante la cual se sirve proponer a nombree de su Gobierno, un Acuerdo nombree de su Gobierno, un Acuerdo sobre la aceptación recíproca de las sobre la aceptación recíproca de las Licencias de conductor de los nacionales Licencias de conductor de los nacionales de uno y otro país, en sustitución del de uno y otro país, en sustitución del Carnet Internacional del Conductor.Carnet Internacional del Conductor.

La nota de Vuestra Excelencia a que me La nota de Vuestra Excelencia a que me refiero dice en su parte pertinente, lo que refiero dice en su parte pertinente, lo que sigue:sigue:

"Tengo el honor de dirigirme a Vuestra "Tengo el honor de dirigirme a Vuestra Excelencia para referirme " a las Excelencia para referirme " a las conversaciones mantenidas entre conversaciones mantenidas entre representantes de nuestros " respectivos representantes de nuestros " respectivos Gobiernos, sobre la aceptación reciproca Gobiernos, sobre la aceptación reciproca de las licencias " de conductor de los de las licencias " de conductor de los nacionales de uno v otro país. en nacionales de uno v otro país. en sustitución del " Carnet Internacional de sustitución del " Carnet Internacional de Conductor.Conductor.

““En tal sentido, me es grato poner de En tal sentido, me es grato poner de manifiesto que mi Gobierno, en manifiesto que mi Gobierno, en consideración a lo estipulado en el artículo consideración a lo estipulado en el artículo 24, número 1, de la Convención sobre la 24, número 1, de la Convención sobre la Circulación por Carretera, celebrada en Circulación por Carretera, celebrada en Ginebra el 19 de septiembre de 1949, y a Ginebra el 19 de septiembre de 1949, y a condición de reciprocidad, está dispuesto condición de reciprocidad, está dispuesto a aceptar la validez en su territorio de las a aceptar la validez en su territorio de las licencias de conductor de vehículos licencias de conductor de vehículos automotores otorgadas por las automotores otorgadas por las autoridades pertinentes de la República de autoridades pertinentes de la República de Chile.”Chile.”

"Por lo expuesto, cúmpleme proponerle "Por lo expuesto, cúmpleme proponerle que, en caso de conformidad de su que, en caso de conformidad de su Gobierno con el contenido de la presente Gobierno con el contenido de la presente nota, la misma junto con la respuesta nota, la misma junto con la respuesta afirmativa de Vuestra Excelencia afirmativa de Vuestra Excelencia constituyan un" Acuerdo que entrará en constituyan un" Acuerdo que entrará en vigor a partir de la fecha y que podrá ser " vigor a partir de la fecha y que podrá ser " denunciado por cualquiera de las parles denunciado por cualquiera de las parles mediante comunicación escrita que mediante comunicación escrita que surtirá efecto seis meses después de surtirá efecto seis meses después de recibida".recibida".

En respuesta a la comunicación transcrita En respuesta a la comunicación transcrita tengo el honor de manifestar a Vuestra tengo el honor de manifestar a Vuestra Excelencia que mi Gobierno está conforme Excelencia que mi Gobierno está conforme con su contenido, y que, en tanto ella con su contenido, y que, en tanto ella como la presente respuesta, constituyan como la presente respuesta, constituyan un Acuerdo que entre en vigencia al un Acuerdo que entre en vigencia al momento de su firma. El Gobierno de momento de su firma. El Gobierno de Chile, en consecuencia, reconocerá en su Chile, en consecuencia, reconocerá en su territorio la validez de las licencias de territorio la validez de las licencias de conductor de vehículos automotores conductor de vehículos automotores otorgadas por las autoridades pertinentes otorgadas por las autoridades pertinentes de la Republica Argentina.de la Republica Argentina.

Aprovecho la oportunidad para Aprovecho la oportunidad para reiterar al señor Ministro de reiterar al señor Ministro de Relaciones Exteriores y Culto el Relaciones Exteriores y Culto el testimonio de mi más distinguida testimonio de mi más distinguida consideración. consideración.

(fdo.) Ministro de Relaciones(fdo.) Ministro de Relaciones Exteriores de ChileExteriores de Chile Santiago. 17 de octubre de 1971" Santiago. 17 de octubre de 1971"

Normas constitucionales sobre los tratados Normas constitucionales sobre los tratados en Chile. , el artículo 54 de la Constitución en Chile. , el artículo 54 de la Constitución Política establece que son atribuciones del Política establece que son atribuciones del Congreso:Congreso:

1) Aprobar o desechar los tratados 1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el internacionales que le presentare el Presidente de la República antes de su Presidente de la República antes de su ratificación. La aprobación de un tratado ratificación. La aprobación de un tratado requerirá, en cada Cámara, de los quórum requerirá, en cada Cámara, de los quórum que corresponda, en conformidad al que corresponda, en conformidad al artículo 63, y se someterá, en lo artículo 63, y se someterá, en lo pertinente, a los trámites de una ley.pertinente, a los trámites de una ley.

El Presidente de la República informará al El Presidente de la República informará al Congreso sobre el contenido y el alcance Congreso sobre el contenido y el alcance del tratado, así como de las reservas que del tratado, así como de las reservas que pretenda confirmar o formularle.pretenda confirmar o formularle.

El Congreso podrá sugerir la formulación El Congreso podrá sugerir la formulación de reservas y declaraciones de reservas y declaraciones interpretativas a un tratado internacional, interpretativas a un tratado internacional, en el curso del trámite de su aprobación, en el curso del trámite de su aprobación, siempre que ellas procedan de siempre que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio conformidad a lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de tratado o en las normas generales de derecho internacional.derecho internacional.

Presidente de la República adopte o los Presidente de la República adopte o los acuerdos que celebre para el acuerdos que celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no cumplimiento de un tratado en vigor no requerirán de nueva aprobación del requerirán de nueva aprobación del Congreso, a menos que se trate de Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley. No requerirán de materias propias de ley. No requerirán de aprobación del Congreso los tratados aprobación del Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la celebrados por el Presidente de la República en el ejercicio de su potestad República en el ejercicio de su potestad reglamentaria.reglamentaria.

Las disposiciones de un tratado sólo Las disposiciones de un tratado sólo podrán ser derogadas, modificadas o podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de Derecho las normas generales de Derecho Internacional.Internacional.

Corresponde al Presidente de la Corresponde al Presidente de la República la facultad exclusiva para República la facultad exclusiva para denunciar un tratado o retirarse de denunciar un tratado o retirarse de él, para lo cual pedirá la opinión de él, para lo cual pedirá la opinión de ambas Cámaras del Congreso, en el ambas Cámaras del Congreso, en el caso de tratados que hayan sido caso de tratados que hayan sido aprobados por éste. aprobados por éste.

Una vez que la denuncia o el retiro Una vez que la denuncia o el retiro produzca sus efectos en conformidad produzca sus efectos en conformidad a lo establecido en el tratado a lo establecido en el tratado internacional, éste dejará de tener internacional, éste dejará de tener efecto en el orden jurídico chileno.efecto en el orden jurídico chileno.

En el caso de la denuncia o el retiro En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por de un tratado que fue aprobado por el Congreso, el Presidente de la el Congreso, el Presidente de la República deberá informar de ello a República deberá informar de ello a éste dentro de los quince días de éste dentro de los quince días de efectuada la denuncia o el retiro. efectuada la denuncia o el retiro.

El retiro de una reserva que haya El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la formulado el Presidente de la República y que tuvo en República y que tuvo en consideración el Congreso Nacional consideración el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, al momento de aprobar un tratado, requerirá previo acuerdo de éste, de requerirá previo acuerdo de éste, de conformidad a lo establecido en la conformidad a lo establecido en la ley orgánica constitucional ley orgánica constitucional respectiva. respectiva.

El Congreso Nacional deberá El Congreso Nacional deberá pronunciarse dentro del plazo de pronunciarse dentro del plazo de treinta días contados desde la treinta días contados desde la recepción del oficio en que se solicita recepción del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si no se el acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este término, pronunciare dentro de este término, se tendrá por aprobado el retiro de la se tendrá por aprobado el retiro de la reserva.reserva.

De conformidad a lo establecido en la De conformidad a lo establecido en la ley, deberá darse debida publicidad a ley, deberá darse debida publicidad a hechos que digan relación con el hechos que digan relación con el tratado internacional, tales como su tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la formulación y entrada en vigor, la formulación y retiro de reservas, las declaraciones retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una interpretativas, las objeciones a una reserva y su retiro, la denuncia del reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la suspensión, la tratado, el retiro, la suspensión, la terminación y la nulidad del mismo”terminación y la nulidad del mismo”

En el mismo acuerdo aprobatorio de En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podrá el Congreso un tratado podrá el Congreso autorizar al Presidente de la autorizar al Presidente de la República a fin de que, durante la República a fin de que, durante la vigencia de aquél, dicte las vigencia de aquél, dicte las disposiciones con fuerza de ley que disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo en tal caso cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del artículo 61.segundo y siguientes del artículo 61.

De conformidad a lo transcrito, lDe conformidad a lo transcrito, las as medidas que el Presidente de la medidas que el Presidente de la República adopte o los acuerdos República adopte o los acuerdos que celebre para el que celebre para el cumplimiento de un tratado en cumplimiento de un tratado en vigor no requerirán de nueva vigor no requerirán de nueva aprobación del Congresoaprobación del Congreso,, salvo salvo que se trate de materias propias que se trate de materias propias de ley.de ley.

Además, Además, el Congreso podrá el Congreso podrá autorizar al Presidente de la autorizar al Presidente de la República República para que dicte las para que dicte las disposiciones con fuerza de ley que disposiciones con fuerza de ley que éste estime necesarias para el éste estime necesarias para el cumplimiento del tratado aprobado cumplimiento del tratado aprobado por aquél.por aquél.

La Ratificación Imperfecta.La Ratificación Imperfecta. Es aquella Es aquella efectuada por un órgano incompetente, o efectuada por un órgano incompetente, o por uno competente pero con exceso de por uno competente pero con exceso de poder, en defecto o en violación de una poder, en defecto o en violación de una norma constitución.norma constitución.

En los Acuerdos simplificados el problema En los Acuerdos simplificados el problema se plantea cuando, en ausencia de una se plantea cuando, en ausencia de una ratificación, esta es exigida por el ratificación, esta es exigida por el ordenamiento constitucional.ordenamiento constitucional.

Debilitamiento de la ratificación en la Debilitamiento de la ratificación en la actualidadactualidad

Ya nos hemos referido al problema Ya nos hemos referido al problema planteado por la celebración, cada vez planteado por la celebración, cada vez más, de los acuerdos simplificados que más, de los acuerdos simplificados que omiten este trámite de la ratificación, ya omiten este trámite de la ratificación, ya que entran en vigencia, según lo que entran en vigencia, según lo determinan las partes, en el momento de determinan las partes, en el momento de su firma, o del canje de notas, o en el día su firma, o del canje de notas, o en el día posterior que las partes señalen.posterior que las partes señalen.

d) La Adhesiónd) La Adhesión Establece la Convención de Viena, en su Establece la Convención de Viena, en su

artículo 15, lo siguiente; "El artículo 15, lo siguiente; "El consentimiento de un Estado en obligarse consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestará mediante la por un tratado se manifestará mediante la adhesión: a) cuando el tratado disponga adhesión: a) cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal que ese Estado puede manifestar tal consentimiento medíante la adhesión; consentimiento medíante la adhesión;

b) cuando consta de otro modo que b) cuando consta de otro modo que los Estados negociadores han los Estados negociadores han convenido que ese Estado puede convenido que ese Estado puede manifestar tal consentimiento manifestar tal consentimiento mediante la adhesión; c) cuando mediante la adhesión; c) cuando todas las partes hayan convenido todas las partes hayan convenido ulteriormente que ese Estado puede ulteriormente que ese Estado puede manifestar tal consentimiento manifestar tal consentimiento mediante la adhesión".mediante la adhesión".

Se define la adhesión como el acto Se define la adhesión como el acto jurídico por el cual un Estado jurídico por el cual un Estado

haga a ser parte de un tratado, del haga a ser parte de un tratado, del cual no es signatario, mediante una cual no es signatario, mediante una declaración hecha en virtud de una declaración hecha en virtud de una disposición del tratado que así lo disposición del tratado que así lo permite.permite.

La diferencia con la firma o La diferencia con la firma o ratificación es que el Estado ratificación es que el Estado adherente no participó en las adherente no participó en las negociaciones que dieron origen al negociaciones que dieron origen al tratado, sino que es invitado por los tratado, sino que es invitado por los negociadores a participar en un negociadores a participar en un tratado ya elaborado por ellos. tratado ya elaborado por ellos. Produce, sí, iguales efectos que la Produce, sí, iguales efectos que la ratificación ratificación

Modelo chileno de adhesiónModelo chileno de adhesión PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE CHILEPRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE CHILE POR CUANTO,POR CUANTO, con Fecha ...................... se suscribió con Fecha ...................... se suscribió

en ......................en ...................... la la

Convención ................................................Convención ..............................................................

POR CUANT0,POR CUANT0,

dicha Convención fue aprobada por dicha Convención fue aprobada por el Honorable Congreso Nacional en el Honorable Congreso Nacional en uso de la facultad que me confiere la uso de la facultad que me confiere la Constitución Política de la República, Constitución Política de la República, he venido en aceptarla teniéndola he venido en aceptarla teniéndola como Ley y comprometiendo en su como Ley y comprometiendo en su observancia el Honor Nacional.observancia el Honor Nacional.

EN FE DE LO CUAL,EN FE DE LO CUAL, firmo el presente Instrumento de firmo el presente Instrumento de

Adhesión, sellado con el sello de las Adhesión, sellado con el sello de las Armas de la República y refrendado Armas de la República y refrendado por el Ministro de Estado en el por el Ministro de Estado en el Departamento de Relaciones Departamento de Relaciones Exteriores, a los ....... dias del mes de Exteriores, a los ....... dias del mes de ........de mil novecientos noventa ........de mil novecientos noventa y ...............y ...............

Presidente de la RepúblicaPresidente de la República ………………………………………………………………………………………………

…………………………………………………………………………………… Ministro de Relaciones ExterioresMinistro de Relaciones Exteriores

Adhesiones ImperfectasAdhesiones Imperfectas Tienen lugar cuando se efectúan sin Tienen lugar cuando se efectúan sin

el consentimiento legislativo, siendo el consentimiento legislativo, siendo éste necesario. Se plantean idénticos éste necesario. Se plantean idénticos problemas a los ya analizados en el problemas a los ya analizados en el capítulo de las ratificaciones capítulo de las ratificaciones imperfectas.imperfectas.

Ejemplo de estas adhesiones Ejemplo de estas adhesiones imperfectas, en la práctica imperfectas, en la práctica internacional, son la de Ecuador que internacional, son la de Ecuador que se adhirió a la Convención de Unión se adhirió a la Convención de Unión de la Propiedad Industrial, el 20 de de la Propiedad Industrial, el 20 de marzo de 1883, y que tuvo que marzo de 1883, y que tuvo que denunciar dicho tratado el 26 de denunciar dicho tratado el 26 de diciembre de 1885, al negarse el diciembre de 1885, al negarse el Congreso a prestar su aprobación.Congreso a prestar su aprobación.

e) Canje o depósito de las e) Canje o depósito de las ratificacionesratificaciones

Para que un tratado bilateral formal entre Para que un tratado bilateral formal entre en vigor, se requiere la ratificación de los en vigor, se requiere la ratificación de los Estados contratantes y elEstados contratantes y el canje de los canje de los instrumentos de ratificación. Los Estados, instrumentos de ratificación. Los Estados, si así lo desean, pueden señalar una si así lo desean, pueden señalar una determinada fecha para que el tratado determinada fecha para que el tratado entre en vigor, con posterioridad a dicho entre en vigor, con posterioridad a dicho canje.canje.

En cambio, en los convenios En cambio, en los convenios multilaterales, los Estados contratantes, multilaterales, los Estados contratantes, que han ratificado y depositado los que han ratificado y depositado los instrumentos de ratificación, no por esta instrumentos de ratificación, no por esta operación quedan vinculados operación quedan vinculados jurídicamente a un tratado en vigor. Al ser jurídicamente a un tratado en vigor. Al ser muchos los Estados contratantes, no todos muchos los Estados contratantes, no todos ratifican el tratado, por lo que se ratifican el tratado, por lo que se establecen diferentes métodos para que él establecen diferentes métodos para que él entre en vigor entre en vigor

el depósito de un número el depósito de un número determinado de ratificaciones -determinado de ratificaciones -pueden ser 2/3, por ejemplo— o el pueden ser 2/3, por ejemplo— o el depósito de los instrumentos de depósito de los instrumentos de ratificación de determinados ratificación de determinados Estados, los más importantes, o Estados, los más importantes, o señalarse una fecha determinada señalarse una fecha determinada después de tales depósitos, etc después de tales depósitos, etc

Así, por ejemplo, establece la Así, por ejemplo, establece la Convención de Viena, en su artículo Convención de Viena, en su artículo 84, lo siguiente:84, lo siguiente:

"La presente Convención entrará en "La presente Convención entrará en vigor al trigésimo día a partir de la vigor al trigésimo día a partir de la fecha en que haya sido depositado el fecha en que haya sido depositado el trigésimo quinto instrumento de trigésimo quinto instrumento de ratificación o de adhesión,ratificación o de adhesión,

2. Para cada Estado que ratifique la 2. Para cada Estado que ratifique la Convención o se adhiera a ella Convención o se adhiera a ella después de haber sido depositado el después de haber sido depositado el trigésimo quinto instrumento de trigésimo quinto instrumento de ratificación o de adhesión, la ratificación o de adhesión, la Convención entrará en vigor el Convención entrará en vigor el trigésimo día a partir de la fecha en trigésimo día a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificación o de instrumento de ratificación o de adhesión".adhesión".

Al completarse el número de Al completarse el número de ratificaciones exigidas, el tratado ratificaciones exigidas, el tratado sólo vinculará a los Estados que lo sólo vinculará a los Estados que lo han ratificado. Vinculará al resto de han ratificado. Vinculará al resto de los Estados a medida que cada uno los Estados a medida que cada uno de ellos vaya depositando su de ellos vaya depositando su respectivo instrumento de respectivo instrumento de ratificación ratificación

La ratificación consta en instrumentos La ratificación consta en instrumentos específicos llamados instrumentos de específicos llamados instrumentos de ratificación expedidos por el órgano ratificación expedidos por el órgano estatal competente. Lo constituyen: el estatal competente. Lo constituyen: el texto del tratado, precedido y seguido de texto del tratado, precedido y seguido de algunas frases protocolares expresando algunas frases protocolares expresando que el Estado lo considera definitivo y que el Estado lo considera definitivo y obligatorio. obligatorio.

De la operación del canje se deja De la operación del canje se deja constancia en un Acta.constancia en un Acta.

Modelo chileno del instrumento de Modelo chileno del instrumento de ratificaciónratificación

…………PRESIDENTE DE LA REPÚBLICAPRESIDENTE DE LA REPÚBLICA POR CUANTO,POR CUANTO, con techa ............ el Gobiernocon techa ............ el Gobierno de la República de Chile suscribió ende la República de Chile suscribió en ............. la Convención .......................... la Convención .............

Y POR CUANTO,Y POR CUANTO, dicha Convención fue aprobada por dicha Convención fue aprobada por

el Honorable Congreso Nacional, en el Honorable Congreso Nacional, en uso de la facultad que me confiereuso de la facultad que me confiere

la Constitución Política de la la Constitución Política de la República he venido en aceptarla República he venido en aceptarla teniéndola como Ley y teniéndola como Ley y comprometiendo en su observancia comprometiendo en su observancia el Honor Nacional.el Honor Nacional.

EN FE DE LO CUAL,EN FE DE LO CUAL, firmo el presente Instrumento de firmo el presente Instrumento de

RatificaciónRatificación sellado con el Sello de Armas de la sellado con el Sello de Armas de la

República y refrendado por el Ministro de República y refrendado por el Ministro de Estado en el Departamento de Relaciones Estado en el Departamento de Relaciones Exteriores a los ........... días del mes Exteriores a los ........... días del mes de ............del año dos mil ocho de ............del año dos mil ocho

Presidente de la RepúblicaPresidente de la República Ministro de Relaciones ExterioresMinistro de Relaciones Exteriores

Si bien en el instrumento de ratificación Si bien en el instrumento de ratificación consta el consentimiento del Estado en consta el consentimiento del Estado en obligarse por el tratado, él no produce obligarse por el tratado, él no produce efecto en tanto no sea canjeado si se trata efecto en tanto no sea canjeado si se trata de un tratado bilateral, o depositado, si se de un tratado bilateral, o depositado, si se trata de un tratado multilateral, esto es, trata de un tratado multilateral, esto es, debe ponerse en conocimiento del otro u debe ponerse en conocimiento del otro u otros Estados contratantes la ratificación otros Estados contratantes la ratificación efectuada.efectuada.

El depósito se efectúa en poder de El depósito se efectúa en poder de un Estado o de un organismo un Estado o de un organismo internacional. Así, el artículo 82 de la internacional. Así, el artículo 82 de la Convención de Viena establece:Convención de Viena establece:

"La presente convención está sujeta "La presente convención está sujeta a ratificación- Los instrumentos de a ratificación- Los instrumentos de ratificación se depositarán en poder ratificación se depositarán en poder del Secretario General de las del Secretario General de las Naciones Unidas".Naciones Unidas".

f) f) RegistroRegistro Establece la Convención de Viena en Establece la Convención de Viena en

su artículo 80; su artículo 80; "1, Los tratados, después de su "1, Los tratados, después de su

entrada en vigor, se transmitirán a la entrada en vigor, se transmitirán a la Secretaría de las Naciones Unidas Secretaría de las Naciones Unidas para su registro o archivo e para su registro o archivo e inscripción, según el caso, y para su inscripción, según el caso, y para su publicación. . .".publicación. . .".

La sanción es que el tratado no La sanción es que el tratado no registrado pierde parte de su eficacia registrado pierde parte de su eficacia porque no podrá ser invocado ante porque no podrá ser invocado ante los órganos de las Naciones Unidas los órganos de las Naciones Unidas

Nos hemos referido anteriormente Nos hemos referido anteriormente que los tratados multilaterales se que los tratados multilaterales se elaboran, normalmente, en el seno elaboran, normalmente, en el seno de una de una Conferencia InternacionalConferencia Internacional o o de una Organización Internacional. de una Organización Internacional. En los reglamentos que se dan estas, En los reglamentos que se dan estas, se establecen los sistemas de se establecen los sistemas de votación requeridos para aprobar el votación requeridos para aprobar el texto de los tratados que se adoptan texto de los tratados que se adoptan

. ENTRADA EN VIGENCIA DE UN . ENTRADA EN VIGENCIA DE UN TRATADOTRATADOUn tratado entra en vigor cuando Un tratado entra en vigor cuando adquiere fuerza obligatoria.adquiere fuerza obligatoria.

Ya hemos visto que los Estados pueden Ya hemos visto que los Estados pueden determinar libremente ciertos hechos para determinar libremente ciertos hechos para que un tratado entre en vigor: una fecha que un tratado entre en vigor: una fecha fija, o una fecha después de pasados fija, o una fecha después de pasados ciertos días o meses desde la última ciertos días o meses desde la última ratificación, o un número determinado de ratificación, o un número determinado de ratificaciones o de adhesiones, etc.ratificaciones o de adhesiones, etc.

Por ello, el articulo 24 No 1 transcrito Por ello, el articulo 24 No 1 transcrito establece que el establece que el tratado entrará en tratado entrará en vigor "vigor "de la manera y en la fecha de la manera y en la fecha que en él dispongan o que que en él dispongan o que acuerden los Estados acuerden los Estados negociadores".negociadores".

b) b) Entrada en vigencia de los Entrada en vigencia de los tratados en el orden jurídico interno tratados en el orden jurídico interno chileno.chileno.Se efectùa mediante decreto Se efectùa mediante decreto supremo del Presidente de la supremo del Presidente de la República que declara que ha República que declara que ha aprobado el acuerdo y manda que se aprobado el acuerdo y manda que se cumpla en todas sus partes. cumpla en todas sus partes.

Este Decreto Suprema se envia a la Este Decreto Suprema se envia a la Contralorìa General de la Repùblica Contralorìa General de la Repùblica para el tràmite depara el tràmite de

TOMa DE RAZÒNTOMa DE RAZÒN

Tomado razòn, el Decreto Tomado razòn, el Decreto Promulgatorio se PUBLICA EN EL Promulgatorio se PUBLICA EN EL DIARIO OFICIAl DIARIO OFICIAl

Desde que se publica obliga en Chile Desde que se publica obliga en Chile a todos los habitantes como ley de la a todos los habitantes como ley de la RepùblicaRepùblica

DECRETO PROMULCATORIODECRETO PROMULCATORIO PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA DE

CHILECHILE POR CUANTO.POR CUANTO. el Gobierno de la República de Chile el Gobierno de la República de Chile

suscribió la Convención " ............",suscribió la Convención " ............",

con con fecha .........................................................fecha .........................................................

Y POR CUANTO,Y POR CUANTO, dicha Convención ha sido ratificada por dicha Convención ha sido ratificada por

mi, previa aprobación del Honorable mi, previa aprobación del Honorable Congreso Nacional, según consta del Congreso Nacional, según consta del Oficio N° ...... de ...........Oficio N° ...... de ...........

y el Instrumento de Ratificación ha sidoy el Instrumento de Ratificación ha sido depositado ante .......... con depositado ante .......... con

fecha ...............................fecha ...............................

POR TANTO,POR TANTO, en uso de la facultad que nic confiere el en uso de la facultad que nic confiere el

Artículo 32 N° 15 de la Constitución Artículo 32 N° 15 de la Constitución Política de la República dispongo y mando Política de la República dispongo y mando que dicha Convención se cumpla y lleve a que dicha Convención se cumpla y lleve a efecto en todas sus partes como Ley de la efecto en todas sus partes como Ley de la República y que se publique copia República y que se publique copia autorizada de su texto en el Diario Oficial.autorizada de su texto en el Diario Oficial.

Dado en la Sala de mi despacho y Dado en la Sala de mi despacho y refrendado por el Ministro de Estado en el refrendado por el Ministro de Estado en el Departamento de Relaciones Exteriores, a Departamento de Relaciones Exteriores, a los ............ días del mes de los ............ días del mes de ………………………………………………del 2008.………………………………………………del 2008.

ANOTESE, TÓMESE RAZÓN, REGÍSTRESE Y ANOTESE, TÓMESE RAZÓN, REGÍSTRESE Y PUBLIQUESE.PUBLIQUESE.

……………………………………………………………………………………………………………………………………

Presidente de la RepúblicaPresidente de la República

En suma, para los órganos internos un En suma, para los órganos internos un tratado no publicado no tiene valor de ley, tratado no publicado no tiene valor de ley, carece de fuerza obligatoria y no será carece de fuerza obligatoria y no será aplicado por los tribunales. aplicado por los tribunales.

A lo anterior cabe agregar una A lo anterior cabe agregar una consideración práctica evidente. El artículo consideración práctica evidente. El artículo 8° del Código Civil, aplicable igualmente a 8° del Código Civil, aplicable igualmente a los tratados, dispone que "Nadie podrá los tratados, dispone que "Nadie podrá alegar ignorancia a la ley después que ésta alegar ignorancia a la ley después que ésta haya entrado en vigencia".haya entrado en vigencia".

Jerarquia de loa tratados en el derecho Jerarquia de loa tratados en el derecho chileno: Antes de la actual Constituciòn: chileno: Antes de la actual Constituciòn: Fallo del Tribunal Constitucional: uno Fallo del Tribunal Constitucional: uno emitido el 24 de junio de 1999, respecto emitido el 24 de junio de 1999, respecto del Acuerdo entre Chile y Argentina sobre del Acuerdo entre Chile y Argentina sobre límites desde el monto Fitz Roy hasta el límites desde el monto Fitz Roy hasta el Cerro Daudet, en el que afirma que “Cerro Daudet, en el que afirma que “el el tratado y la ley son fuentes del tratado y la ley son fuentes del derecho diferentesderecho diferentes”( considerando 6º) ”( considerando 6º)

Se reconocìa que el tratado y la ley Se reconocìa que el tratado y la ley eran diferentes. Con la actual eran diferentes. Con la actual modificaciòn de la Constituciòn del modificaciòn de la Constituciòn del 2005, los tratados 2005, los tratados tienen un valor tienen un valor superior a la leysuperior a la ley

Dice el actual articulo 54 de la Dice el actual articulo 54 de la Constituciòn: la aprobaciòn de un Constituciòn: la aprobaciòn de un tratado…….se someterà en tratado…….se someterà en lo lo pertinentepertinente, a los tràmites de un ley, a los tràmites de un ley

O sea, distingue en la tramitacion, O sea, distingue en la tramitacion, como diferentes, al tratado en como diferentes, al tratado en relaciòn a una leyrelaciòn a una ley

Pero agrega el artìculo 54:Pero agrega el artìculo 54: ““Las disposiciones de un tratado sòlo Las disposiciones de un tratado sòlo

podran ser derogadas, modificadas o podran ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho las normas generales de derecho internacional”internacional”

O sea, una ley no puede ya derogar, O sea, una ley no puede ya derogar, modificar o suspender un tratado, modificar o suspender un tratado, como antes se entendícomo antes se entendí

a por un sector de la doctrina a por un sector de la doctrina Solo lo puede hacer por un un Solo lo puede hacer por un un

tratado o de acuerdo a lo que tratado o de acuerdo a lo que establezca el derecho internacional.establezca el derecho internacional.

Reservas a un tratadoReservas a un tratado

Es un acto jurídico unilateral Es un acto jurídico unilateral mediante el cual un Estado, al mediante el cual un Estado, al firmar, ratificar o adherir a un firmar, ratificar o adherir a un tratado, excluye o modifica tratado, excluye o modifica algunas de sus disposiciones o le algunas de sus disposiciones o le atribuye un sentido atribuye un sentido determinado, con el ánimo de determinado, con el ánimo de limitar las obligaciones que limitar las obligaciones que emanan de él.emanan de él.

El sistema de reserva permite El sistema de reserva permite incorporarse a muchos Estados incorporarse a muchos Estados contratantes a un tratado que a contratantes a un tratado que a veces es objetado en razón de veces es objetado en razón de algunas de las disposiciones que algunas de las disposiciones que contiene, y que sin este sistema contiene, y que sin este sistema se tendría que rechazar o se tendría que rechazar o aceptar en su totalidad.aceptar en su totalidad.

a) a) Oportunidad. Oportunidad. La reserva se puede La reserva se puede formular: 1. formular: 1. Al momento de la firmaAl momento de la firma del tratado, sea en el mismo tratado, del tratado, sea en el mismo tratado, sea en un instrumento anexo. Esta sea en un instrumento anexo. Esta oportunidad presenta la ventaja de oportunidad presenta la ventaja de que la reserva será conocida por que la reserva será conocida por todos los Estados contratantes. todos los Estados contratantes. Deberá, sí, confirmarse al ratificarse Deberá, sí, confirmarse al ratificarse el tratado el tratado

2. 2. Al momento de la ratificaciónAl momento de la ratificación. . Presenta el inconveniente de ser Presenta el inconveniente de ser conocida la reserva tardíamente. conocida la reserva tardíamente. Es frecuente que se plantee en Es frecuente que se plantee en esta oportunidad debido a esta oportunidad debido a razones constitucionales que razones constitucionales que posibilitan al legislativo posibilitan al legislativo formularlas, cuando se somete el formularlas, cuando se somete el tratado a su aprobación.tratado a su aprobación.

3. Al 3. Al momento de la adhesión.momento de la adhesión. Es Es la oportunidad más la oportunidad más inconveniente, ya que el tratado inconveniente, ya que el tratado es definitivo para los otros es definitivo para los otros contratantes. Se está contratantes. Se está imponiendo con ello una imponiendo con ello una modificación unilateral del modificación unilateral del tratado a los demás Estados tratado a los demás Estados contratantes.contratantes.

Establece la Convención de Establece la Convención de Viena en su artículo 19 lo Viena en su artículo 19 lo siguiente: "Un Estado podrá siguiente: "Un Estado podrá formular una reserva al formular una reserva al momento de firmar, ratificar, momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos:de adherirse al mismo, a menos:

a) que la reserva esté prohibida a) que la reserva esté prohibida por el tratado;por el tratado;

b) que el tratado disponga que b) que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse únicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las determinadas reservas, entre las cuales no figura la reserva de cuales no figura la reserva de que se trate; oque se trate; o

c) que en los casos no previstos c) que en los casos no previstos en los apartados a) y b) la en los apartados a) y b) la reserva sea incompatible con el reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratadoobjeto y el fin del tratado

c) c) Aceptación y rechazo de las Aceptación y rechazo de las reservasreservas. En los tratados . En los tratados multilaterales existen dos multilaterales existen dos tendencias: 1. tendencias: 1. La tendencia de la La tendencia de la integridad del tratadointegridad del tratado, que no , que no acepta reservas de ninguna acepta reservas de ninguna especie o que las admite, previa especie o que las admite, previa aceptación unánime.aceptación unánime.

Esta es la teoría que domina en Esta es la teoría que domina en los tratados los tratados multilaterales multilaterales restringidos, y en los tratados restringidos, y en los tratados bilateralesbilaterales, situación que , situación que contempla la Convención de contempla la Convención de Víena en su art. 20, párrafo 2 Víena en su art. 20, párrafo 2

2. Tendencia de la 2. Tendencia de la universalidad de universalidad de los tratadoslos tratados, que admite la mayor , que admite la mayor cantidad de reservas para que los cantidad de reservas para que los tratados abarquen la mayor cantidad tratados abarquen la mayor cantidad de Estados. No se excluiría del de Estados. No se excluiría del tratado al reservante, si la reserva tratado al reservante, si la reserva fuera rechazada por los otros fuera rechazada por los otros Estados. Busca la Estados. Busca la divisibilidad del divisibilidad del tratadotratado, a fin de que éste rija en las , a fin de que éste rija en las cláusulas no incluidas en la reserva.cláusulas no incluidas en la reserva.

". . . La primera tendencia, en su faz ". . . La primera tendencia, en su faz más cerrada, dominó en el siglo XIX más cerrada, dominó en el siglo XIX y sólo a partir de los grandes y sólo a partir de los grandes "tratados-leyes" de La Haya, 1899, "tratados-leyes" de La Haya, 1899, se comenzó a admitir reservas, bajo se comenzó a admitir reservas, bajo condición de aceptación unánime. condición de aceptación unánime.

Tal fue todavía la práctica de la Tal fue todavía la práctica de la Sociedad de las Naciones Sociedad de las Naciones

Paralelamente se desarrollaba la Paralelamente se desarrollaba la segunda tendencia en el ámbito segunda tendencia en el ámbito interamericano —y de ahí el interamericano —y de ahí el nombre de "nombre de "regla panamericanaregla panamericana"" que aún lleva— plasmada en el que aún lleva— plasmada en el tercer párrafo del art. 6° de la tercer párrafo del art. 6° de la Convención sobre Tratados Convención sobre Tratados adoptados en la VI Conferencia adoptados en la VI Conferencia Internacional Americana (La Internacional Americana (La Habana, 1928)Habana, 1928)

"En los Tratados internacionales "En los Tratados internacionales celebrados entre diversos celebrados entre diversos Estados, la reserva hecha por Estados, la reserva hecha por uno de ellos en el acto de la uno de ellos en el acto de la ratificación, sólo afecta a la ratificación, sólo afecta a la aplicación de la cláusula aplicación de la cláusula respectiva, en las relaciones de respectiva, en las relaciones de los demás Estados contratantes los demás Estados contratantes con el Estado que hace la con el Estado que hace la reserva".reserva".

Se estatuye aquí plenamente el Se estatuye aquí plenamente el principio de la divisibilidadprincipio de la divisibilidad al al disponerse que la reserva sólo afecta disponerse que la reserva sólo afecta la cláusula sobre la que recae; en la cláusula sobre la que recae; en consecuencia, el eventual rechazo de consecuencia, el eventual rechazo de esa reserva no impide que el resto del esa reserva no impide que el resto del tratado tenga vigor entre reservante tratado tenga vigor entre reservante y objetante ("y objetante ("regla panamericana" regla panamericana" que denominamos "máximaque denominamos "máxima))

la Convención de Viena establece la Convención de Viena establece reglas especiales en el artículo reglas especiales en el artículo 20. Consigna éste:20. Consigna éste:

"1. Una reserva expresamente "1. Una reserva expresamente autorizada por el tratado no autorizada por el tratado no exigirá la aceptación de los exigirá la aceptación de los demás Estados contratantes, a demás Estados contratantes, a menos de que el tratado así lo menos de que el tratado así lo disponga.disponga.

2. Cuando del número reducido de 2. Cuando del número reducido de Estados negociadores y del objeto y Estados negociadores y del objeto y fin del tratado se desprenda que la fin del tratado se desprenda que la aplicación del tratado en su aplicación del tratado en su integridad entre todas las partes es integridad entre todas las partes es condición esencial del consentimiento condición esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por de cada una de ellas en obligarse por el Tratado, una reserva exigirá la el Tratado, una reserva exigirá la aceptación de todas las partes.aceptación de todas las partes.

3. Cuando el tratado sea un 3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una instrumento constitutivo de una organización internacional y a menos organización internacional y a menos que en él se disponga otra cosa, una que en él se disponga otra cosa, una reserva exigirá la aceptación del reserva exigirá la aceptación del órgano competente de esa órgano competente de esa organización.organización.

4. En los casos no previstos en los 4. En los casos no previstos en los párrafos precedentes y a menos que párrafos precedentes y a menos que el tratado disponga otra cosa:el tratado disponga otra cosa:

a) a) La aceptación de una reserva La aceptación de una reserva por otro Estado contratantepor otro Estado contratante constituirá al Estado autor de la constituirá al Estado autor de la reserva en parte del tratado en reserva en parte del tratado en relación con ese Estado si el relación con ese Estado si el tratado ya está en vigor o tratado ya está en vigor o cuando entre en vigor para esos cuando entre en vigor para esos Estados;Estados;

b) b) La objeción hecha por otro La objeción hecha por otro Estado contratanteEstado contratante a una reserva a una reserva no impedirá la entrada en vigor no impedirá la entrada en vigor del tratado entre el Estado que del tratado entre el Estado que haya hecho la objeción y el haya hecho la objeción y el Estado autor de la reserva, a Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor de la menos que el Estado autor de la objeción manifieste objeción manifieste inequívocamente la intención inequívocamente la intención contraria;contraria;

A menos que el tratado disponga A menos que el tratado disponga otra cosa, se considerará que una otra cosa, se considerará que una reserva ha sido aceptada por un reserva ha sido aceptada por un Estado cuando éste no ha formulado Estado cuando éste no ha formulado ninguna objeción a la reserva, dentro ninguna objeción a la reserva, dentro de los doce meses siguientes a la de los doce meses siguientes a la fecha en que haya recibido la fecha en que haya recibido la notificación de la reserva o en la notificación de la reserva o en la fecha en que haya manifestado su fecha en que haya manifestado su consentimiento en obligarse por el consentimiento en obligarse por el tratado, sí esta última es posterior". tratado, sí esta última es posterior".

d) d) Efectos jurídicos de la reserva y de sus Efectos jurídicos de la reserva y de sus objecionesobjeciones. El art. 21 consagra la regla de . El art. 21 consagra la regla de la "relatividad" al establecer que la la "relatividad" al establecer que la reserva sólo afecta al vínculo que nace reserva sólo afecta al vínculo que nace entre el reservante y los Estados entre el reservante y los Estados signatarios, pero no el que existe entre signatarios, pero no el que existe entre estos últimos.estos últimos.

Dice el art. 21 de la Convención de Víena:Dice el art. 21 de la Convención de Víena:

a) Modificará con respecto al Estado a) Modificará con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte, las disposiciones con esa otra parte, las disposiciones del tratado a que se refiere la reserva del tratado a que se refiere la reserva en la medida determinada por la en la medida determinada por la misma; ymisma; y

b) Modificará, en la misma medida, b) Modificará, en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el tratado en sus a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la relaciones con el Estado autor de la reserva.reserva.

2. La reserva no modificará las 2. La reserva no modificará las disposiciones del tratado en lo que disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes en el respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones inter se.tratado en sus relaciones inter se.

3. Cuando un Estado que haya hecho 3. Cuando un Estado que haya hecho una objeción a una reserva no se una objeción a una reserva no se oponga a la entrada en vigor del oponga a la entrada en vigor del tratado entre él y el Estado autor de tratado entre él y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se la reserva, las disposiciones a que se refiere ésta no se aplicarán entre los refiere ésta no se aplicarán entre los dos Estados en la medida dos Estados en la medida determinada por la reserva".determinada por la reserva".

e) Retiro de las reservas y sus e) Retiro de las reservas y sus objecionesobjeciones.. Siendo un acto unilateral, Siendo un acto unilateral, la reserva puede retirarse en la reserva puede retirarse en cualquier momento por el Estado cualquier momento por el Estado reservante; lo mismo sucederá con reservante; lo mismo sucederá con las objeciones que puedan habérsele las objeciones que puedan habérsele formulado. Se exige sí, notificación formulado. Se exige sí, notificación de dichos actos para que ello surta de dichos actos para que ello surta efecto.efecto.

RecapitulandoRecapitulando todo lo dicho, todo lo dicho, podríamos hacer el siguiente podríamos hacer el siguiente resumen;resumen;

1. Todo Estado tiene derecho a 1. Todo Estado tiene derecho a formular reservas (las que deben formular reservas (las que deben ser escritas) siempre que sean ser escritas) siempre que sean compatibles con el objeto y compatibles con el objeto y propósito del tratado o que este propósito del tratado o que este no las haya prohibido;no las haya prohibido;

2. Las reservas no requieren 2. Las reservas no requieren aceptación unánime en los aceptación unánime en los tratados multilaterales salvo en tratados multilaterales salvo en los restringidos, y ni siquiera los restringidos, y ni siquiera aceptación, si la reserva está aceptación, si la reserva está autorizada;autorizada;

3. Los efectos de una reserva 3. Los efectos de una reserva son relativos;son relativos;

4. La objeción a una reserva no 4. La objeción a una reserva no impide al reservante ser parte impide al reservante ser parte del tratado;del tratado;

5. El retiro de una reserva o de 5. El retiro de una reserva o de su objeción no exigen su objeción no exigen consentimiento, pero sí consentimiento, pero sí notificación.notificación.

Las reservas y la modificación Las reservas y la modificación constitucional del 2005constitucional del 2005..

La reciente reforma La reciente reforma constitucional efectuada en el mes de constitucional efectuada en el mes de agosto del año 2005, introdujo al agosto del año 2005, introdujo al artículo 50 de la Constitución Politica, artículo 50 de la Constitución Politica, la siguiente modificación en materia la siguiente modificación en materia de reserva a los tratados de reserva a los tratados internacionales :internacionales :

““1)........ 1)........ El Presidente de la República El Presidente de la República

informará al Congreso sobre el informará al Congreso sobre el contenido y el alcance del contenido y el alcance del tratado, así tratado, así como de las reservas como de las reservas que pretenda confirmar o que pretenda confirmar o formularle.formularle.

El Congreso podrá sugerir la El Congreso podrá sugerir la formulación de reservasformulación de reservas y y declaraciones interpretativas a un declaraciones interpretativas a un tratado internacional, en el curso del tratado internacional, en el curso del trámite de su aprobación, siempre trámite de su aprobación, siempre que ellas procedan de conformidad a que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio tratado o en lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de derecho las normas generales de derecho internacional.internacional.

..................................................

El retiro de una reserva que haya El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la formulado el Presidente de la República y que tuvo en República y que tuvo en consideración el Congreso consideración el Congreso Nacional al momento de aprobar Nacional al momento de aprobar un tratado, un tratado, requerirá previo requerirá previo acuerdo de éste,acuerdo de éste, de conformidad de conformidad a lo establecido en la ley a lo establecido en la ley orgánica constitucional orgánica constitucional respectiva.respectiva.

El Congreso Nacional deberá El Congreso Nacional deberá pronunciarse dentro del plazo de pronunciarse dentro del plazo de treinta días contados desde la treinta días contados desde la recepción del oficio en que se recepción del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si solicita el acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este no se pronunciare dentro de este término, se tendrá por aprobado término, se tendrá por aprobado el retiro de la reserva.el retiro de la reserva.

De conformidad a lo establecido De conformidad a lo establecido en la ley, deberá darse debida en la ley, deberá darse debida publicidad a hechos que digan publicidad a hechos que digan relación con el tratado relación con el tratado internacional, tales como su internacional, tales como su entrada en vigor, entrada en vigor, la formulación la formulación y retiro de reservasy retiro de reservas …………………”…………………”

La reforma constitucional le La reforma constitucional le ha dado al Congreso una mayor ha dado al Congreso una mayor intervención en relacion a las intervención en relacion a las reservas en materia de reservas en materia de tratadfos.tratadfos.

Es así que el Presidente de la Es así que el Presidente de la República República deberá informarle al deberá informarle al Congreso sobre las reservasCongreso sobre las reservas que que pretenda confirmar o formularle pretenda confirmar o formularle al tratado.al tratado.

Antes no pesaba sobre el Presidente Antes no pesaba sobre el Presidente De la República tal obligación de De la República tal obligación de información al Congreso. Y ahora, información al Congreso. Y ahora, elel Congreso podrá sugerirle al Congreso podrá sugerirle al Presidente la formulación de reservas Presidente la formulación de reservas y declaraciones interpretativasy declaraciones interpretativas a un a un tratado internacional, en el curso del tratado internacional, en el curso del trámite de su aprobación, con la sóla trámite de su aprobación, con la sóla limitación que ellas procedan de limitación que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio conformidad a lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de tratado o en las normas generales de derecho internacional.derecho internacional.

Si bien es cierto que el Si bien es cierto que el Congreso sólo podrá sugerir Congreso sólo podrá sugerir reservas, esta sugerencia tendrá reservas, esta sugerencia tendrá un gran peso en la aprobación un gran peso en la aprobación que deberá darle el Congreso al que deberá darle el Congreso al respectivo tratado, por lo que no respectivo tratado, por lo que no cabe duda que el Presidente cabe duda que el Presidente deberá aceptar dichas deberá aceptar dichas sugerencias.sugerencias.

Lo mas importante de esta Lo mas importante de esta modificación constitucional modificación constitucional radica en elradica en el hecho de que ahora hecho de que ahora el retiro de una reservael retiro de una reserva que haya que haya formulado el Presidente de la formulado el Presidente de la República y que tuvo en República y que tuvo en consideración el Congreso consideración el Congreso Nacional al momento de aprobar Nacional al momento de aprobar un tratado, un tratado, requerirá previo requerirá previo acuerdo de éste.acuerdo de éste.

Ello significa una seria limitación a Ello significa una seria limitación a las facultades del Presidente de la las facultades del Presidente de la República en la conclusión de un República en la conclusión de un tratado internacional, ya que hasta tratado internacional, ya que hasta antes de la reforma, antes de la reforma, sólo él tenía las sólo él tenía las facultades de retirar una reservafacultades de retirar una reserva. .

Y ello era así, ya que el manejo Y ello era así, ya que el manejo de las relaciones internacionales de las relaciones internacionales es una facultad privativa del es una facultad privativa del Presidente de la República, y Presidente de la República, y tanto la formulación de una tanto la formulación de una reserva, como su retiro, era reserva, como su retiro, era consecuencia de esta facultadconsecuencia de esta facultad

1. APLICACIÓN DE LOS TRATADOS1. APLICACIÓN DE LOS TRATADOS a) a) IrretroactividadIrretroactividad.. Establece la Convención Establece la Convención

de Viena, en su artículo 28: "Las de Viena, en su artículo 28: "Las disposiciones de un tratado no obligarán a disposiciones de un tratado no obligarán a una parte respecto de ningún acto o hecho una parte respecto de ningún acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para fecha de entrada en vigor del tratado para esa parte ni de ninguna situación que en esa parte ni de ninguna situación que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intención diferente se desprenda del una intención diferente se desprenda del tratado o conste de otro modo".tratado o conste de otro modo".

La regla general es que un La regla general es que un tratado adquiere tratado adquiere fuerza fuerza obligatoria desde el momento en obligatoria desde el momento en que entra en vigorque entra en vigor, a menos que , a menos que una intención diferente se haya una intención diferente se haya establecido en el tratado o se establecido en el tratado o se infiera de éste.infiera de éste.

La regla general expresada no impide La regla general expresada no impide que se pueda aplicar el tratado a que se pueda aplicar el tratado a situaciones que, planteadas o situaciones que, planteadas o existentes cuando él ha entrado en existentes cuando él ha entrado en vigor, se hayan originado con vigor, se hayan originado con anterioridad a su entrada en vigencia. anterioridad a su entrada en vigencia. En este caso, el tratado entra a regir En este caso, el tratado entra a regir situaciones anteriores a el, lo que ha situaciones anteriores a el, lo que ha sido aceptado, tanto por la Corte sido aceptado, tanto por la Corte Internacional de Justicia, como por Internacional de Justicia, como por otros tribunales, v.gr., la Corte otros tribunales, v.gr., la Corte Europea de Derechos humanos.Europea de Derechos humanos.

b) Ámbito territorial.b) Ámbito territorial. Establece Establece el artículo 29 de la Convención el artículo 29 de la Convención de Viena: "Un tratado será de Viena: "Un tratado será obligatorio para cada una de las obligatorio para cada una de las partes por lo que respecta a la partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo totalidad de su territorio, salvo que una intención diferente se que una intención diferente se desprenda de él o conste de otro desprenda de él o conste de otro modo".modo".

c) Efectos del tratado.c) Efectos del tratado. i) ENTRE LAS PARTES.i) ENTRE LAS PARTES. En virtud En virtud

del principio pacta sunt servanda del principio pacta sunt servanda los Estados partes del tratado los Estados partes del tratado deben cumplirlo de buena fe deben cumplirlo de buena fe (artículo 26 de la Convención de (artículo 26 de la Convención de Viena).Viena).

Al ser el tratado obligatorio para Al ser el tratado obligatorio para las partes contratantes, éstas las partes contratantes, éstas deberán tomar una serie de deberán tomar una serie de medidas para su cumplimiento. medidas para su cumplimiento. Este afectará a cada uno de los Este afectará a cada uno de los órganos del Estado, e incluso a órganos del Estado, e incluso a sus nacionales, individualmente sus nacionales, individualmente considerados.considerados.

Efectos frente al órgano Efectos frente al órgano ejecutivoejecutivo. La mayoría de los . La mayoría de los Estados consideran que un Estados consideran que un tratado no forma parte tratado no forma parte integrante de su ordenamiento integrante de su ordenamiento jurídico en tanto no se efectúe jurídico en tanto no se efectúe un acto jurídico que lo convierta un acto jurídico que lo convierta en una norma interna en una norma interna obligatoria.obligatoria.

El órgano ejecutivo deberá, en El órgano ejecutivo deberá, en consecuencia, realizar aquellos consecuencia, realizar aquellos trámites que según su propio trámites que según su propio derecho interno son necesarios derecho interno son necesarios para asegurar la aplicación del para asegurar la aplicación del tratado por todas las tratado por todas las autoridades del Estado.autoridades del Estado.

Efectos frente al órgano legislativoEfectos frente al órgano legislativo.. El El tratado puede requerir del órgano tratado puede requerir del órgano legislativo, por ejemplo, la dictación legislativo, por ejemplo, la dictación de una ley. Así, el artículo 2° de la de una ley. Así, el artículo 2° de la Convención Americana sobre Convención Americana sobre Derechos Humanos establece que se Derechos Humanos establece que se deberán adoptar las medidas deberán adoptar las medidas legislativas que fueren necesarias legislativas que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos y para hacer efectivos los derechos y libertades que consagra la libertades que consagra la Convención.Convención.

EfecEfectos frente al órgano judicial.tos frente al órgano judicial. Este Este deberá cumplir una doble función: deberá cumplir una doble función: aplicar e interpretar el tratado. aplicar e interpretar el tratado. Ambas situaciones se verán más Ambas situaciones se verán más adelante.adelante.

Efectos Efectos frente a los particulares.frente a los particulares. ¿Pueden ser los particulares titulares ¿Pueden ser los particulares titulares de derechos y obligaciones emanados de derechos y obligaciones emanados de un tratado?de un tratado?

Por regla general, un individuo se ve Por regla general, un individuo se ve afectado por las reglas del derecho afectado por las reglas del derecho internacional, a través de la incorporación internacional, a través de la incorporación de éste al derecho interno, problema que se de éste al derecho interno, problema que se estudiará particularmente más adelante. estudiará particularmente más adelante. Pero siempre le será posible a los Estados Pero siempre le será posible a los Estados establecer que un tratado constituya una establecer que un tratado constituya una fuente directa de derechos y obligaciones fuente directa de derechos y obligaciones para los particulares: tratados sobre para los particulares: tratados sobre libertad de comercio; tratados sobre libertad de comercio; tratados sobre protección industrial; sobre pesca en las protección industrial; sobre pesca en las aguas territoriales de los Estados aguas territoriales de los Estados contratantes; etc.contratantes; etc.

ii) EFECTOS FRENTE A ii) EFECTOS FRENTE A TERCEROS.TERCEROS. La regla general es La regla general es que los tratados sólo producen que los tratados sólo producen efectos respecto a las partes efectos respecto a las partes contratantes. Por aplicación de contratantes. Por aplicación de la regla la regla res ínter alios acta,res ínter alios acta, los los tratados sólo producen un efecto tratados sólo producen un efecto relativo: no perjudican ni relativo: no perjudican ni benefician a terceros.benefician a terceros.

Es normal sí, que los Estados puedan Es normal sí, que los Estados puedan ofrecer en un tratado una facultad a ofrecer en un tratado una facultad a terceros Estados. Ej.: acuerdos terceros Estados. Ej.: acuerdos multilaterales abiertos a la adhesión.multilaterales abiertos a la adhesión.

Hay también tratados que, al Hay también tratados que, al modificar una situación territorial, modificar una situación territorial, son oponibles a terceros, los que son oponibles a terceros, los que están obligados a respetar tal están obligados a respetar tal situación.situación.

Un tratado, dice la Convención de Víena, en Un tratado, dice la Convención de Víena, en su artículo 34, no crea obligaciones ni su artículo 34, no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado, sin su derechos para un tercer Estado, sin su consentimiento.consentimiento.

Esta, que es la regla general, admite Esta, que es la regla general, admite excepciones:excepciones:

11. . En cuanto a las obligacionesEn cuanto a las obligaciones.. Para que Para que puedan imponerse obligaciones a un tercer puedan imponerse obligaciones a un tercer Estado, se exige: i) la intención de las Estado, se exige: i) la intención de las partes cotratantes de establecerlas; y ii) la partes cotratantes de establecerlas; y ii) la aceptación por escrito del tercer Estado aceptación por escrito del tercer Estado (art. 35 de la Convención de Viena).(art. 35 de la Convención de Viena).

Se ha puesto como ejemplo de este Se ha puesto como ejemplo de este tipo de obligación, lo que establece el tipo de obligación, lo que establece el artículo 2 (6) de la Carta de las artículo 2 (6) de la Carta de las Naciones Unidas: "La organzación Naciones Unidas: "La organzación hará que los Estados que no son hará que los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas se miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que se Principios en la medida que se necesaria para mantener la paz y la necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales".seguridad internacionales".

2. 2. En cuanto a los derechosEn cuanto a los derechos.. Para Para una corriente doctrinaria, este una corriente doctrinaria, este derecho debe ser aceptado derecho debe ser aceptado expresamente por el tercer expresamente por el tercer Estado; para la otra corriente, Estado; para la otra corriente, basta que el tratado le confiera basta que el tratado le confiera derechos para que el tercer derechos para que el tercer Estado comience a beneficiarse Estado comience a beneficiarse de inmediato.de inmediato.

El artículo 36 de la Convención de El artículo 36 de la Convención de Viena, trató de conciliar las Viena, trató de conciliar las diferencias anotadas, estableciendo: diferencias anotadas, estableciendo: "1) Una disposición de un tratado "1) Una disposición de un tratado dará origen a un derecho para un dará origen a un derecho para un tercer Estado, si con ello las partes en tercer Estado, si con ello las partes en el tratado tienen la intención de el tratado tienen la intención de conferir ese derecho al tercer Estado conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado asiente a Estados y si el tercer Estado asiente a ello. ello.

Son dos las condiciones que se Son dos las condiciones que se exigen:exigen:

ii) la intención de las partes ii) la intención de las partes contratantes de establecerlas; ycontratantes de establecerlas; y

ii) consentimiento del tercer ii) consentimiento del tercer Estado. Pero este último "se Estado. Pero este último "se presumirá", si no hay indicación presumirá", si no hay indicación en contrario.en contrario.

Si un derecho se concede a un Si un derecho se concede a un Estado determinado estaremos Estado determinado estaremos en presencia de la llamada en presencia de la llamada cláusula de la nación más cláusula de la nación más favorecidafavorecida

Cláusula de la Nación más Cláusula de la Nación más favorecidafavorecida

Es aquella generalmente inserta en Es aquella generalmente inserta en un acuerdo comercial, en virtud de la un acuerdo comercial, en virtud de la cual dos Estados se comprometen, cual dos Estados se comprometen, pura y simplemente o bajo ciertas pura y simplemente o bajo ciertas condiciones, a otorgarse el condiciones, a otorgarse el tratamiento más favorable tratamiento más favorable _concesiones o favores— que _concesiones o favores— que hubieren acordado o que acordaren hubieren acordado o que acordaren en el futuro a un tercer Estado, a fin en el futuro a un tercer Estado, a fin de que su comercio nunca esté en un de que su comercio nunca esté en un nivel más desfavorable que el que se nivel más desfavorable que el que se tenga con éste tenga con éste

La singularidad estriba en que el La singularidad estriba en que el tercer Estado es uno de los dos tercer Estado es uno de los dos contratantes, quien pasa a contratantes, quien pasa a beneficiarse desde que se beneficiarse desde que se acuerda un tratamiento más acuerda un tratamiento más favorable a otro Estado.favorable a otro Estado.

Así el Estado A (Estado estipulante) se Así el Estado A (Estado estipulante) se obliga a otorgar al Estado B (Estado obliga a otorgar al Estado B (Estado beneficiario) las mismas ventajas que ya ha beneficiario) las mismas ventajas que ya ha concedido o que conceda en el futuro a un concedido o que conceda en el futuro a un Estado C cualquiera.Estado C cualquiera.

Ls Estados A y B son signatarios del tratado Ls Estados A y B son signatarios del tratado que contiene la cláusula. El Estado C no es que contiene la cláusula. El Estado C no es signatario. Las ventajas que se conceden al signatario. Las ventajas que se conceden al Estado C servirán para reajustar las Estado C servirán para reajustar las prestaciones entre A y B, beneficiándose a prestaciones entre A y B, beneficiándose a este último.este último.

A concede a B mediante tratado con la A concede a B mediante tratado con la cláusula de la nación más favorecida, cláusula de la nación más favorecida, una rebaja arancelaria del 20% para una rebaja arancelaria del 20% para los artículos que importa de B.los artículos que importa de B.

Sí A concede a C una rebaba tarifaria Sí A concede a C una rebaba tarifaria mayor —30% supongamos—,B entra a mayor —30% supongamos—,B entra a beneficiarse de tal ventaja, esto es, beneficiarse de tal ventaja, esto es, en vez del 20%, sus productos en vez del 20%, sus productos gozarán de un 30% de rebaja (igual al gozarán de un 30% de rebaja (igual al concedido a C).concedido a C).

Campo de aplicaciónCampo de aplicación.. La cláusula ha La cláusula ha sido utilizada principalmente en los sido utilizada principalmente en los tratados de comercio —materias tratados de comercio —materias aduaneras—, pero es de aplicación aduaneras—, pero es de aplicación general. Es así que puede insertarse general. Es así que puede insertarse en convenios sobre protección de la en convenios sobre protección de la propiedad literaria, artística, propiedad literaria, artística, científica; sobre reconocimiento y científica; sobre reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales y ejecución de decisiones judiciales y arbitrales extranjeras arbitrales extranjeras

en tratamiento de medios de en tratamiento de medios de locomoción —aviones, trenes, locomoción —aviones, trenes, autos—, establecimiento de un autos—, establecimiento de un estatuto personal y profesional estatuto personal y profesional de personas naturales y de personas naturales y jurídicas; privilegios e jurídicas; privilegios e inmunidades de misiones inmunidades de misiones diplomáticas, consulares y diplomáticas, consulares y comerciales extranjeras.comerciales extranjeras.

No procedeNo procede:: en acuerdos de en acuerdos de Estados para facilitar el tráfico Estados para facilitar el tráfico fronterizo; en acuerdos sobre fronterizo; en acuerdos sobre Uniones aduaneras, en Uniones aduaneras, en Convenciones celebradas en Convenciones celebradas en razón de las condiciones razón de las condiciones económicas particulares económicas particulares existentes entre los Estados existentes entre los Estados contratantes, etc.contratantes, etc.

ClasificaciónClasificación.. La cláusula admite La cláusula admite diversas clasificaciones;diversas clasificaciones;

BilateralBilateral: si ambos Estados : si ambos Estados contratantes se otorgan contratantes se otorgan recíprocamente las ventajas de recíprocamente las ventajas de la cláusula.la cláusula.

UnilateralUnilateral: Si opera en beneficio : Si opera en beneficio de un solo contratante.de un solo contratante.

PositivaPositiva: si establece que se : si establece que se otorgarán las mismas ventajas otorgarán las mismas ventajas concedidas a terceros Estados.concedidas a terceros Estados.

NegativaNegativa: si establece que no se : si establece que no se impondrán a un Estado impondrán a un Estado gravámenes más onerosos que gravámenes más onerosos que los aplicados a un tercer Estado. los aplicados a un tercer Estado.

GeneralGeneral:: si se aplica a todas las si se aplica a todas las relaciones comerciales relaciones comerciales existentes con el beneficiario.existentes con el beneficiario.

EspecializadaEspecializada: si se enumeran : si se enumeran las mercaderías o se determina las mercaderías o se determina el campo de su aplicación.el campo de su aplicación.

GeneralGeneral:: si se aplica a todas las si se aplica a todas las relaciones comerciales relaciones comerciales existentes con el beneficiario.existentes con el beneficiario.

EspecializadaEspecializada: si se enumeran : si se enumeran las mercaderías o se determina las mercaderías o se determina el campo de su aplicación.el campo de su aplicación.

IncondicionalIncondicional:: si se extiende si se extiende automáticamente al Estado que gozará de automáticamente al Estado que gozará de su aplicación, sin necesidad de negociación su aplicación, sin necesidad de negociación o contrapartida. o contrapartida.

CondicionalCondicional:: Cada vez que el Estado que la Cada vez que el Estado que la ha estipulado otorga una determinada ha estipulado otorga una determinada ventaja a un tercer Estado, se obliga a ventaja a un tercer Estado, se obliga a iniciar negociaciones con el beneficiario de iniciar negociaciones con el beneficiario de aquélla, con el fin de otorgarle el mismo aquélla, con el fin de otorgarle el mismo beneficio siempre que este esté dispuesto a beneficio siempre que este esté dispuesto a conceder, en contrapartida, el mismo conceder, en contrapartida, el mismo beneficio que le ha otorgado al tercer beneficio que le ha otorgado al tercer Estado.Estado.

La cláusula más común es la La cláusula más común es la incondicional, que será así entendida incondicional, que será así entendida a falta de estipulación.a falta de estipulación.

Se ha intentado sí, limitarla en su Se ha intentado sí, limitarla en su campo de aplicación, al referirla sólo campo de aplicación, al referirla sólo a las materias que estipula el tratado. a las materias que estipula el tratado. En materias aduaneras también se la En materias aduaneras también se la ha restringido a tal extremo que se ha restringido a tal extremo que se otorga sólo a aquellas mercaderías otorga sólo a aquellas mercaderías que, de hecho, procedan de un solo que, de hecho, procedan de un solo país.país.

La cláusula opera en la ALADI, el La cláusula opera en la ALADI, el MERCOSUR, en la OMC, en el NAFTA, MERCOSUR, en la OMC, en el NAFTA, y es el motor que impulsa el y es el motor que impulsa el comercio internacional, al no comercio internacional, al no discriminar entre los productos de un discriminar entre los productos de un Estado en relación a los de los otros,Estado en relación a los de los otros,

8. INTERPRETACION DE LOS 8. INTERPRETACION DE LOS TRATADOSTRATADOS

La interpretación de los tratados La interpretación de los tratados se realiza generalmente con se realiza generalmente con normas que tuvieron su origen normas que tuvieron su origen en el Derecho Civil, en la en el Derecho Civil, en la interpretación de los contratos. interpretación de los contratos. Tiene por objeto determinar el Tiene por objeto determinar el sentido del tratado.sentido del tratado.

La interpretación de un tratado puede La interpretación de un tratado puede ser hecha en el ser hecha en el plano internoplano interno o sea o sea unilateralmente, por uno de los dos unilateralmente, por uno de los dos contratantes (sin obligatoriedad en el contratantes (sin obligatoriedad en el plano internacional) o en el plano internacional) o en el plano plano internacionalinternacional por los contratantes, por los contratantes, convencional o tácitamente (es la convencional o tácitamente (es la interpretación auténtica), por medio interpretación auténtica), por medio de un tribunal internacional o de un tribunal internacional o arbitral, o por las organizaciones arbitral, o por las organizaciones internacionales.internacionales.

La interpretación por los La interpretación por los contratantes es expresa si, por contratantes es expresa si, por ejemplo, celebran un acuerdo de ejemplo, celebran un acuerdo de interpretación. Será tácita si las interpretación. Será tácita si las Partes aplican de modo idéntico Partes aplican de modo idéntico el tratado. el tratado.

Esta interpretación será Esta interpretación será obligatoria para los tribunales de obligatoria para los tribunales de los Estados contratantes.los Estados contratantes.

La interpretación hecha por los La interpretación hecha por los tribunales internacionales o tribunales internacionales o arbitrales sólo produce efectos arbitrales sólo produce efectos respecto de los litigantes. respecto de los litigantes. Respecto a la interpretación Respecto a la interpretación interna, esta es efectuada por el interna, esta es efectuada por el Poder Ejecutivo (Ministerio de Poder Ejecutivo (Ministerio de Relaciones Exteriores) y es Relaciones Exteriores) y es obligatoria para los tribunales obligatoria para los tribunales del Estado del Estado

Será sí, inoponible al Estado o a Será sí, inoponible al Estado o a los otros Estados contratantes. los otros Estados contratantes. También los otros órganos del También los otros órganos del Estado —el Poder Legislativo y el Estado —el Poder Legislativo y el Poder Judicial—, pueden efectuar Poder Judicial—, pueden efectuar esta interpretación. esta interpretación.

Las dos escuelas clásicas de Las dos escuelas clásicas de interpretación de los tratados interpretación de los tratados son: la que se basa en el texto son: la que se basa en el texto del tratado —del tratado —método objetivométodo objetivo—, —, y la que busca la intención de las y la que busca la intención de las partes fuera del texto: partes fuera del texto: método método subjetivosubjetivo..

"Existe, además, "Existe, además, el método el método funcional,funcional, que tiene por objeto que tiene por objeto establecer el fin o función establecer el fin o función general del tratado al momento general del tratado al momento de efectuarse la interpretación, de efectuarse la interpretación, descartándose la voluntad descartándose la voluntad primitiva de las partes.primitiva de las partes.

El El método textual u objetivométodo textual u objetivo investiga el texto del tratado y investiga el texto del tratado y considera su forma —uno o considera su forma —uno o varios ejemplares—, los idiomas varios ejemplares—, los idiomas y el vocabulario empleado, el y el vocabulario empleado, el efecto útil del tratado. Emplea la efecto útil del tratado. Emplea la interpretación gramatical, la interpretación gramatical, la interpretación legal y la interpretación legal y la interpretación restrictiva y interpretación restrictiva y extensiva.extensiva.

El El método subjetivométodo subjetivo utiliza el utiliza el texto del tratado, los texto del tratado, los antecedentes de la negociación o antecedentes de la negociación o trabajos preparatorios, trabajos preparatorios, interpreta la actitud ulterior, interpreta la actitud ulterior, investiga el objeto primitivo del investiga el objeto primitivo del tratado.tratado.

La Convención de Viena, en sus La Convención de Viena, en sus artículos 31, 32 y 33 señala las artículos 31, 32 y 33 señala las siguientes normas"de interpretación siguientes normas"de interpretación de los tratados: de los tratados:

1. Debe ser interpretado de 1. Debe ser interpretado de buena febuena fe conforme el sentido corriente que conforme el sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del haya de atribuirse a los términos del tratado, en su contexto y teniendo en tratado, en su contexto y teniendo en cuenta su objeto y fin;cuenta su objeto y fin;

2. Debe tenerse en cuenta el 2. Debe tenerse en cuenta el contexto contexto que comprenderá, que comprenderá, además del texto, incluido el además del texto, incluido el preámbulo y anexos, todo preámbulo y anexos, todo acuerdo que se refiere al tratado acuerdo que se refiere al tratado y haya sido concertado por todos y haya sido concertado por todos los contratantes con motivo de la los contratantes con motivo de la celebración del tratado celebración del tratado

y cualquier instrumento y cualquier instrumento formulado por una o más partes formulado por una o más partes con motivo de la celebración del con motivo de la celebración del tratado y aceptado por las tratado y aceptado por las demás como instrumento demás como instrumento referente al tratado; referente al tratado;

3. Se debe también tener en 3. Se debe también tener en consideración: a) cualquier acuerdo consideración: a) cualquier acuerdo ulterior entre las partes relativo a la ulterior entre las partes relativo a la interpretación; b) la práctica en la interpretación; b) la práctica en la aplicación de los tratados en la cual aplicación de los tratados en la cual conste el acuerdo de las partes conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación; c) toda acerca de la interpretación; c) toda norma pertinente de derecho norma pertinente de derecho internacional aplicable a las internacional aplicable a las relaciones entre las partes;relaciones entre las partes;

3. Se debe también tener en 3. Se debe también tener en consideración: a) cualquier acuerdo consideración: a) cualquier acuerdo ulterior entre las partes relativo a la ulterior entre las partes relativo a la interpretación; b) la práctica en la interpretación; b) la práctica en la aplicación de los tratados en la cual aplicación de los tratados en la cual conste el acuerdo de las partes conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación; c) toda acerca de la interpretación; c) toda norma pertinente de derecho norma pertinente de derecho internacional aplicable a las internacional aplicable a las relaciones entre las partes; relaciones entre las partes;

Obligatoriedad de las normas de Obligatoriedad de las normas de interpretación señaladas por la interpretación señaladas por la Convención de Viena.Convención de Viena.

Un tribunal no está obligado por ellas. Un tribunal no está obligado por ellas. Sólo lo estaría la Corte Internacional Sólo lo estaría la Corte Internacional de Justicia en un litigio entre dos de Justicia en un litigio entre dos Estados partes de la Convención de Estados partes de la Convención de Viena, por aplicación del artículo 38, Viena, por aplicación del artículo 38, la) de su Estatuto. Estaría obligada a la) de su Estatuto. Estaría obligada a aplicar estas normas si alguna de las aplicar estas normas si alguna de las Partes las invocaran expresamente.Partes las invocaran expresamente.

Fuera de las normas señaladas Fuera de las normas señaladas en la Convención, podernos en la Convención, podernos señalar otras reglas o señalar otras reglas o procedimientos auxiliares de procedimientos auxiliares de interpretacióninterpretación, emanados de una , emanados de una abundante jurisprudencia abundante jurisprudencia internacional sobre el particular:internacional sobre el particular:

a) a) Principio del sentido ordinario Principio del sentido ordinario y natural de los términosy natural de los términos.. Se Se parte del principio de que las parte del principio de que las convenciones internacionales no convenciones internacionales no siempre son redactadas por siempre son redactadas por juristas, que podrían utilizar una juristas, que podrían utilizar una terminología precisa.terminología precisa.

b) b) Principio del contextoPrincipio del contexto.. Los Los términos no deben tomarse términos no deben tomarse aisladamente, sino en el aisladamente, sino en el contexto. El contexto es el contexto. El contexto es el conjunto del tratado, cada una conjunto del tratado, cada una de las partes y todas ellas de las partes y todas ellas interrclacionadas entre sí. Se interrclacionadas entre sí. Se trata de interpretar una parte trata de interpretar una parte del tratado con referencia al del tratado con referencia al contenido de todo el tratado.contenido de todo el tratado.

c) c) Principio de la conformidad Principio de la conformidad con el objeto y fin del tratadocon el objeto y fin del tratado.. La La interpretación debe adecuarse interpretación debe adecuarse al propósito que guió a las al propósito que guió a las partes a celebrar el tratado. Este partes a celebrar el tratado. Este principio se aplica al tratado o a principio se aplica al tratado o a sus disposiciones consideradas sus disposiciones consideradas aisladamente. aisladamente.

d) d) Principio de la conducía Principio de la conducía ulterior de las partesulterior de las partes..

c) c) Principio del efecto útil.Principio del efecto útil. El El tratado ha sido concluido por las tratado ha sido concluido por las parte para otorgarle un efectivo parte para otorgarle un efectivo cumplimiento, por lo que debe, cumplimiento, por lo que debe, interpretársele de modo que se interpretársele de modo que se le dé el efecto compatible con su le dé el efecto compatible con su sentido y razón de ser.sentido y razón de ser.

d) d) Procedimiento de los trabajos Procedimiento de los trabajos preparatoriospreparatorios.. Mediante este Mediante este procedimiento se investiga la procedimiento se investiga la historia de la elaboración del historia de la elaboración del texto a fin de determinar la texto a fin de determinar la voluntad o intención de las voluntad o intención de las partes.partes.

e) En la interpretación de los e) En la interpretación de los tratados ha de aplicarse tratados ha de aplicarse el el principio principio indubio mitiusindubio mitius[1], esto es, cuando , esto es, cuando uno de sus términos es ambiguo debe uno de sus términos es ambiguo debe preferirse el significado menos preferirse el significado menos oneroso para la parte que asume la oneroso para la parte que asume la obligación, o que entrañe menos obligación, o que entrañe menos restricciones para los signatarios.restricciones para los signatarios.

[1] No recogido por la Convención de No recogido por la Convención de Viena sobre el Derecho de los Viena sobre el Derecho de los Tratados, de 1969.Tratados, de 1969.

f) Si un tratado es redactado en f) Si un tratado es redactado en diferentes idiomas, y a menos diferentes idiomas, y a menos que el tratado exprese lo que el tratado exprese lo contrario, todas las versiones contrario, todas las versiones tienen igual autoridad.tienen igual autoridad.

En consecuencia, las versiones En consecuencia, las versiones en todos los idiomas deben ser en todos los idiomas deben ser consideradas en conjunto a fin consideradas en conjunto a fin de encontrar un significado de encontrar un significado común que armonice con las común que armonice con las disposiciones redactadas en disposiciones redactadas en diferentes idiomas y que al diferentes idiomas y que al mismo tiempo sea consistente mismo tiempo sea consistente con los propósitos generales que con los propósitos generales que el tratado intenta satisfacer.el tratado intenta satisfacer.

Respecto a la interpretación de Respecto a la interpretación de los los tratados de derechos tratados de derechos humanos,humanos, la Corte Europea de la Corte Europea de Derechos Humanos ha señalado Derechos Humanos ha señalado lo siguiente:” la Convención lo siguiente:” la Convención debe leerse a la luz de las debe leerse a la luz de las condiciones de vida de hoy condiciones de vida de hoy

Igualmente la Corte Igualmente la Corte Interamericana de Derechos Interamericana de Derechos Humanos ha admitido que las Humanos ha admitido que las Convenciones de Derechos Convenciones de Derechos Humanos son instrumentos vivos Humanos son instrumentos vivos que deben ser interpretados a la que deben ser interpretados a la luz de las condiciones actuales, luz de las condiciones actuales, receptando los cambios que se receptando los cambios que se producen en el contexto del producen en el contexto del objeto y fin de estos tratados objeto y fin de estos tratados

Esta interpretación la extiende Esta interpretación la extiende también en relación a las también en relación a las reservas:reservas: “hay que hacerla en forma tal que no “hay que hacerla en forma tal que no conduzca de manera alguna a conduzca de manera alguna a debilitar el sistema de protección debilitar el sistema de protección consagrado en la Convención y consagrado en la Convención y siempre teniendo en cuenta que el siempre teniendo en cuenta que el objeto y fin de la misma son la objeto y fin de la misma son la protección de los derechos protección de los derechos fundamentales fundamentales

Principio de la intertemporalidadPrincipio de la intertemporalidad[1]. . Este principio de interpretación fue Este principio de interpretación fue señalado por el juez Max Huber en el señalado por el juez Max Huber en el caso de la caso de la Isla de PalmaIsla de Palma[2]: : [1] Tampoco ha sido recogido en la Tampoco ha sido recogido en la Convención de Viena sobre el Derecho Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, de 1969.de los Tratados, de 1969.

[2] Corte Permanente de Arbitraje, [2] Corte Permanente de Arbitraje, 1906, entre los Estados Unidos y 1906, entre los Estados Unidos y Holanda.Holanda.

““Un hecho jurídico debe ser apreciado Un hecho jurídico debe ser apreciado a la luz del derecho contemporáneo a la luz del derecho contemporáneo suyo, y no del derecho vigente en el suyo, y no del derecho vigente en el tiempo cuando surge o ha de zanjarse tiempo cuando surge o ha de zanjarse una controversia con él relacionada. una controversia con él relacionada. El efecto del descubrimiento por El efecto del descubrimiento por parte de España debe ser parte de España debe ser determinado, en consecuencia, determinado, en consecuencia, mediante las reglas del derecho mediante las reglas del derecho internacional en vigencia durante la internacional en vigencia durante la primera mitad del siglo XVII o, para primera mitad del siglo XVII o, para tomar la fecha más próximatomar la fecha más próxima, , durante durante el primer cuarto de él”el primer cuarto de él”

En consecuencia, los términos de En consecuencia, los términos de un tratado deben ser un tratado deben ser interpretados interpretados conforme al conforme al derecho en que se celebró dicho derecho en que se celebró dicho acuerdo, no al momento en que acuerdo, no al momento en que se produjo una controversia se produjo una controversia respecto de su interpretación.respecto de su interpretación.

En el caso del En el caso del arbitraje de la Laguna arbitraje de la Laguna del Desierto,del Desierto, se refiere a la disputa se refiere a la disputa entre Chile y Argentina sometida a un entre Chile y Argentina sometida a un Tribunal ArbitralTribunal Arbitral[1], por una zona de , por una zona de 500 km2500 km2[2],entre el Hito 62, en el ,entre el Hito 62, en el lado sur del lago O´Higgins, y el lado sur del lago O´Higgins, y el monte Fitz Roy por el sur-, el árbitro monte Fitz Roy por el sur-, el árbitro Benadava, en su voto disidente Benadava, en su voto disidente expresó así el principio de la expresó así el principio de la intertemporalidad intertemporalidad

[1] Integrado por Integrado por cinco árbitros cinco árbitros latinoamericanoslatinoamericanos, de , de nacionalidad salvadoreña, nacionalidad salvadoreña, colombiana, venezolana, chilena colombiana, venezolana, chilena y argentina. Emitió su Laudo y argentina. Emitió su Laudo Arbitral el 21 de octubre de Arbitral el 21 de octubre de 1994, y por 3 votos contra 2, la 1994, y por 3 votos contra 2, la tesis chilena fue derrotada y tesis chilena fue derrotada y Argentina obtuvo la totalidad Argentina obtuvo la totalidad del área disputada.del área disputada.

[2] Su superficie total es de Su superficie total es de alrededor de 2.000km2. Se alrededor de 2.000km2. Se encuentra ubicada en la encuentra ubicada en la Cordillera de los Andes, que Cordillera de los Andes, que separa parte de la Undécima separa parte de la Undécima Región con parte del territorio Región con parte del territorio argentino.argentino.

““Los conocimiento geográficos Los conocimiento geográficos adquiridos con posterioridad al adquiridos con posterioridad al Laudo, no pueden servir de base para Laudo, no pueden servir de base para su interpretación.su interpretación. El Laudo y los El Laudo y los instrumentos que lo integran, deben instrumentos que lo integran, deben ser interpretados a la luz de mlas ser interpretados a la luz de mlas circunstancias que los rodean y, circunstancias que los rodean y, especialmente, del conocimiento especialmente, del conocimiento geográfico que el Arbitro tomó en geográfico que el Arbitro tomó en cuenta al dictarlo”cuenta al dictarlo”

9. APLICACIÓN DE TRATADOS 9. APLICACIÓN DE TRATADOS SUCESIVOS CONCERNIENTESSUCESIVOS CONCERNIENTES

A LA MISMA MATERIAA LA MISMA MATERIA

Los tratados, al establecer Los tratados, al establecer normas de conducta para las normas de conducta para las Partes, las obligan a abstenerse Partes, las obligan a abstenerse de realizar actos incompatibles de realizar actos incompatibles con los compromisos que han con los compromisos que han asumido en virtud de ellos. Si lo asumido en virtud de ellos. Si lo hacen, cometen un acto ilícito, hacen, cometen un acto ilícito, que no puede beneficiarlas.que no puede beneficiarlas.

Esto resulta cuando una parte, Esto resulta cuando una parte, signataria de un tratado, suscribe signataria de un tratado, suscribe un segundo tratado sobre la un segundo tratado sobre la misma materia, resultando ambos misma materia, resultando ambos contradictorios.contradictorios.

Suele suceder que las Partes del Suele suceder que las Partes del segundo tratado no sean las segundo tratado no sean las mismas que las del primero.mismas que las del primero.

..

Estamos así en presencia de un Estamos así en presencia de un problema de problema de incompatibilidad o incompatibilidad o conflicto de normas entre dos conflicto de normas entre dos tratadostratados

Los casos de incompatibilidades Los casos de incompatibilidades entre dos tratados, no son escasos entre dos tratados, no son escasos en la práctica internacional.en la práctica internacional.

La incompatibilidad puede también La incompatibilidad puede también existir entre dos acuerdos existir entre dos acuerdos multilaterales. Sucede si un tratado multilaterales. Sucede si un tratado multilateral abroga otro anterior, no multilateral abroga otro anterior, no suscribiendo el segundo todos los suscribiendo el segundo todos los Estados obligados por el primero. Estados obligados por el primero. Seria, por ejemplo, la situación de Seria, por ejemplo, la situación de un tratado suscrito entre ABCDE y un tratado suscrito entre ABCDE y un segundo tratado suscrito sólo un segundo tratado suscrito sólo por ABCD.por ABCD.

La incompatibilidad puede también existir entre dos acuerdos multilaterales. Sucede si un tratado multilateral abroga otro anterior, no suscribiendo el segundo todos los Estados obligados por el primero. Seria, por ejemplo, la situación de un tratado suscrito entre ABCDE y un segundo tratado suscrito sólo por ABCD.

La incompatibilidad puede también existir entre dos acuerdos multilaterales. Sucede si un tratado multilateral abroga otro anterior, no suscribiendo el segundo todos los Estados obligados por el primero. Seria, por ejemplo, la situación de un tratado suscrito entre ABCDE y un segundo tratado suscrito sólo por ABCD.

El Pacto de la Sociedad de las El Pacto de la Sociedad de las Naciones —artículos 12 y 15— y el Naciones —artículos 12 y 15— y el Pacto Briand-Kellog, de 27 de Pacto Briand-Kellog, de 27 de agosto de 1928, son un ejemplo de agosto de 1928, son un ejemplo de incompatibilidad general. Mientras incompatibilidad general. Mientras el segundo prohibía absolutamente el segundo prohibía absolutamente el recurso a la guerra como un el recurso a la guerra como un instrumento de política nacional, instrumento de política nacional,

r.r.

el Pacto lo toleraba si el conflicto el Pacto lo toleraba si el conflicto sometido al Consejo se refería a sometido al Consejo se refería a un problema de la competencia un problema de la competencia exclusiva del Estado en conflicto exclusiva del Estado en conflicto o no se podía alcanzar un o no se podía alcanzar un acuerdo mayoritario sobre el acuerdo mayoritario sobre el particulaparticula

La doctrina moderna La doctrina moderna se inclina por se inclina por la solución de que la mera la solución de que la mera incompatibilidad no acarrea nulidad incompatibilidad no acarrea nulidad de ninguno de los dos tratados. Se de ninguno de los dos tratados. Se hace jugar, sí, la teoría de la hace jugar, sí, la teoría de la responsabilidad internacional del responsabilidad internacional del Estado, esto es, igual que si se Estado, esto es, igual que si se tratara de una norma de derecho tratara de una norma de derecho interno incompatible con una de interno incompatible con una de carácter internacional.carácter internacional.

Ambos tratados son igualmente Ambos tratados son igualmente válidos, válidos, pero el Estado que ha pero el Estado que ha suscrito ambos, elegirá el suscrito ambos, elegirá el tratado que desea cumplir, tratado que desea cumplir, respondiendo frente al respondiendo frente al contratante que ha quedado contratante que ha quedado burlado en sus derechos.burlado en sus derechos.

..

En virtud de la regla En virtud de la regla pacta sunt pacta sunt servandaservanda, ambos tratados son , ambos tratados son válidos, pero el cumplimiento de válidos, pero el cumplimiento de uno engendra el incumplimiento uno engendra el incumplimiento del otro, y deberá repararse el del otro, y deberá repararse el daño causadodaño causado

El articulo 30 de la Convención de El articulo 30 de la Convención de Viena entrega la solución del Viena entrega la solución del derecho positivo. Dice así:derecho positivo. Dice así:

"2. Cuando un tratado especifique "2. Cuando un tratado especifique que está subordinado a un tratado que está subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe anterior o posterior o que no debe ser considerado incompatible con ser considerado incompatible con este otro tratado, prevalecerán las este otro tratado, prevalecerán las disposiciones de este último".disposiciones de este último".

Dice el párrafo 3:Dice el párrafo 3: ""Cuando todas las partes en el Cuando todas las partes en el

tratado anterior sean también tratado anterior sean también partes en el tratado posterior, partes en el tratado posterior, pero el tratado anterior no pero el tratado anterior no quede terminado ni su aplicación quede terminado ni su aplicación suspendida conforme al artículo suspendida conforme al artículo 59, 59,

el tratado anterior se aplicará el tratado anterior se aplicará únicamente en la medida en que únicamente en la medida en que sus disposiciones sean sus disposiciones sean compatibles con las del tratado compatibles con las del tratado posterior".posterior". Estamos en este caso Estamos en este caso en presencia de un Estado que en presencia de un Estado que es parte en el primero y en el es parte en el primero y en el segundo tratado. segundo tratado.

Si las partes no ponen fin Si las partes no ponen fin expresamente al primer tratado, expresamente al primer tratado, se presume su intención de se presume su intención de hacerlo o modificarlo en la hacerlo o modificarlo en la medida en que sean medida en que sean incompatibles, salvo pruebas de incompatibles, salvo pruebas de una intención contraría.una intención contraría.

El párrafo 4, en cambio, plantea El párrafo 4, en cambio, plantea la situación en que las Partes no la situación en que las Partes no son las mismas en ambos son las mismas en ambos tratados incompatibles.tratados incompatibles.

Dice el párrafo 4:Dice el párrafo 4: "Cuando las partes en el tratado "Cuando las partes en el tratado

anterior no sean todas ellas anterior no sean todas ellas partes en el tratado posterior: partes en el tratado posterior:

a) en las relaciones entre los a) en las relaciones entre los Estados partes en ambos Estados partes en ambos tratados, se aplicará la norma tratados, se aplicará la norma enunciada en el párrafo 3;enunciada en el párrafo 3;

b) en las relaciones entre un b) en las relaciones entre un Estado que sea parte en ambos Estado que sea parte en ambos tratados y un Estado que sólo lo tratados y un Estado que sólo lo sea en uno de ellos, sea en uno de ellos,

los derechos y obligaciones los derechos y obligaciones recíprocas se regirán por el recíprocas se regirán por el tratado en el que los dos Estados tratado en el que los dos Estados sean partes".sean partes".

10. REVISIÓN O ENMIENDA DE LOS 10. REVISIÓN O ENMIENDA DE LOS TRATADOSTRATADOS

Se habla generalmente de Se habla generalmente de enmiendaenmienda si se cambian algunas si se cambian algunas disposiciones del tratado y de disposiciones del tratado y de revisiónrevisión si se cambia el tratado si se cambia el tratado en su totalidaden su totalidad

De acuerdo al De acuerdo al principio pacta principio pacta sunt servanda sunt servanda los tratados los tratados obligan a las partes a cumplir lo obligan a las partes a cumplir lo pactado. Ello está reconocido en pactado. Ello está reconocido en el Preámbulo de la Carta de las el Preámbulo de la Carta de las Naciones Unidas —"respeto de Naciones Unidas —"respeto de las obligaciones emanadas de un las obligaciones emanadas de un tratado"— y en la Carta de la tratado"— y en la Carta de la O.E.A. (artículo 17).O.E.A. (artículo 17).

No pueden los Estados No pueden los Estados unilateralmente modificar las unilateralmente modificar las obligaciones contraídas, ya que ello obligaciones contraídas, ya que ello significaría que el tratado quedarla significaría que el tratado quedarla su poder discrecional.su poder discrecional.

Esta doctrina fue sostenida por el Esta doctrina fue sostenida por el juez Alvarez en 1920 cuando Bolivia juez Alvarez en 1920 cuando Bolivia pidió a la Sociedad de las Naciones pidió a la Sociedad de las Naciones la revisión del tratado de paz de la revisión del tratado de paz de 19041904. .

Expresó que los tratados no Expresó que los tratados no pueden ser revisados sino pueden ser revisados sino mediante el común acuerdo de mediante el común acuerdo de las partes.las partes.

La Convención de Viena se La Convención de Viena se refiere al problema de la refiere al problema de la enmienda de los tratados en sus enmienda de los tratados en sus artículos 39 a 41. artículos 39 a 41.

Dice el artículo 39: "Un tratado Dice el artículo 39: "Un tratado puede ser enmendado por puede ser enmendado por acuerdo unánime acuerdo unánime de las partes.".de las partes.".

La enmienda será efectuada La enmienda será efectuada lógicamente por un nuevo lógicamente por un nuevo tratado.tratado.

Los artículos 40 y 41 se refieren Los artículos 40 y 41 se refieren a la enmienda de los tratados a la enmienda de los tratados multilateralesmultilaterales

con el objeto de celebrar un con el objeto de celebrar un nuevo tratado que modifique las nuevo tratado que modifique las relaciones entre todas las relaciones entre todas las partes, no entre algunas partes, no entre algunas solamente.solamente.

El artículo 4 establece las El artículo 4 establece las normas a que se sujetarán las normas a que se sujetarán las enmiendas, salvo, por cierto, que enmiendas, salvo, por cierto, que el tratado dispusiera otra cosa.el tratado dispusiera otra cosa.

Ellas deberán ser notificadas a Ellas deberán ser notificadas a todos los Estados contratantes, todos los Estados contratantes, para que estos puedan participar para que estos puedan participar en las decisiones que se adopten en las decisiones que se adopten sobre el particular, así como sobre el particular, así como también en las negociaciones y también en las negociaciones y celebración del acuerdo que celebración del acuerdo que enmendará al tratadoenmendará al tratado

Como el acuerdo de enmienda es un Como el acuerdo de enmienda es un nuevo tratado, no obligará a los nuevo tratado, no obligará a los Estados partes del Tratado Estados partes del Tratado enmendado que no aceptan la enmendado que no aceptan la enmienda (artículo 40 p. 4).enmienda (artículo 40 p. 4).

Suele ocurrir que un Estado ratifique Suele ocurrir que un Estado ratifique o se adhiera a un tratado que haya o se adhiera a un tratado que haya sido enmendado, sin manifestar se sido enmendado, sin manifestar se voluntad respecto al acuerdo que lo voluntad respecto al acuerdo que lo enmienda.enmienda.

Dice al respecto el articulo 40 p. Dice al respecto el articulo 40 p. 5:5:

““Todo Estado que llegue a ser Todo Estado que llegue a ser parte en el tratado después de la parte en el tratado después de la entrada en vigor del acuerdo en entrada en vigor del acuerdo en virtud del cual se enmienda al virtud del cual se enmienda al tratado será considerado, de no tratado será considerado, de no haber manifestado ese Estado haber manifestado ese Estado una intención diferente:una intención diferente:

a) parte en el tratado en su a) parte en el tratado en su forma enmendada; yforma enmendada; y

b) parte en el tratado no b) parte en el tratado no enmendado con respecto a toda enmendado con respecto a toda parte en el tratado que no esté parte en el tratado que no esté obligada por el acuerdo en virtud obligada por el acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado”.del cual se enmiende el tratado”.

O sea, si el Estado no manifiesta O sea, si el Estado no manifiesta una voluntad en contrario, al ser una voluntad en contrario, al ser parte del enmendado se hace parte parte del enmendado se hace parte también del acuerdo de enmienda.también del acuerdo de enmienda.

En consecuencia, de acuerdo a lo En consecuencia, de acuerdo a lo establecido en el articulo 30, en sus establecido en el articulo 30, en sus relaciones con las partes en el relaciones con las partes en el acuerdo de enmienda regirá este acuerdo de enmienda regirá este último, último,

y en sus relaciones con las y en sus relaciones con las partes en el tratado original, que partes en el tratado original, que no lo sean en el acuerdo de no lo sean en el acuerdo de enmienda, regirá el tratado enmienda, regirá el tratado original.original.

b) b) Nulidad del TratadoNulidad del Tratado. . Vicios del consentimientoVicios del consentimiento

Son Son vicios substancialesvicios substanciales: el : el error, el dolo, la corrupción del error, el dolo, la corrupción del representante del Estado y la representante del Estado y la coacción sobre el representante coacción sobre el representante de un Estado y sobre el Estado, de un Estado y sobre el Estado, por medio de la amenaza o uso por medio de la amenaza o uso de la fuerza.de la fuerza.

. . Los tres primeros casos se Los tres primeros casos se sancionan con sancionan con nulidad relativa nulidad relativa y y los dos últimos, en que se usa la los dos últimos, en que se usa la violencia, se sancionan con violencia, se sancionan con nulidad absoluta.nulidad absoluta.

Existen además, dos casos de vicios Existen además, dos casos de vicios formales: los del artículo 46, ya formales: los del artículo 46, ya analizado, que se refiere a la analizado, que se refiere a la competencia para celebrar competencia para celebrar tratados, y el del articulo 47 tratados, y el del articulo 47 restricción de poderes para restricción de poderes para manifestar el consentimiento del manifestar el consentimiento del Estado. Estado.

Ambos son sancionados Ambos son sancionados con nulidad con nulidad relativa.relativa.

11. . ElEl errorerror Se distingue entre el error de hecho, Se distingue entre el error de hecho,

que es vicio del consentimiento, que es vicio del consentimiento, salvo en ciertos casos, y el error de salvo en ciertos casos, y el error de derecho, que nunca lo es.derecho, que nunca lo es.

El error, dice McNair, debe ser de tal El error, dice McNair, debe ser de tal naturaleza que sin él, la parte naturaleza que sin él, la parte afectada no habría celebrado el afectada no habría celebrado el tratadotratado

Generalmente el error que se ha Generalmente el error que se ha invocado, y sobre el cual han invocado, y sobre el cual han recaído pronunciamientos recaído pronunciamientos judiciales o arbitrales, ha sido el judiciales o arbitrales, ha sido el referente a mapas o descripciones referente a mapas o descripciones geográficas. Las partes han geográficas. Las partes han encontrado que en ocasiones una encontrado que en ocasiones una localidad determinada, descrita en localidad determinada, descrita en un tratado, no existía, oun tratado, no existía, o

que una línea de delimitación que una línea de delimitación fronteriza estaba a una distancia fronteriza estaba a una distancia considerable de la que ellas considerable de la que ellas habían c El error, en materia de habían c El error, en materia de tratados, es poco frecuente, ya tratados, es poco frecuente, ya que éstos son concluidos en que éstos son concluidos en varias etapas, lo que ofrece varias etapas, lo que ofrece suficientes oportunidades para suficientes oportunidades para decretarlo a tiempo y evitarlo. decretarlo a tiempo y evitarlo.

Caso del Templo de Preah VihearCaso del Templo de Preah Vihear Esta disputa entre Tailandia y Esta disputa entre Tailandia y

Cambodia relativa a la soberanía Cambodia relativa a la soberanía en la región del Templo de Preah en la región del Templo de Preah Vihear, fue sometida a la Corte Vihear, fue sometida a la Corte Internacional de Justicía el 6 de Internacional de Justicía el 6 de octubre de 1959 y fallada el 15 octubre de 1959 y fallada el 15 de junio de 1962.de junio de 1962.

El error fue también invocado en los El error fue también invocado en los litigios chileno-argentinos sometidos litigios chileno-argentinos sometidos a arbitraje en 1902 y 1967.a arbitraje en 1902 y 1967.

Ya nos hemos referido Ya nos hemos referido anteriormente, en el capítulo anteriormente, en el capítulo referente a la interpretación, de los referente a la interpretación, de los tratados, al problema suscitado con tratados, al problema suscitado con motivo del tratado de límites motivo del tratado de límites chileno-argentino de 1881, que chileno-argentino de 1881, que establecíaestablecía

que que la línea fronteriza correrá por la línea fronteriza correrá por "las cumbres más elevadas de "las cumbres más elevadas de dichas cordilleras que dividen las dichas cordilleras que dividen las aguas y pasará por entre las aguas y pasará por entre las vertientes que se desprenden a un vertientes que se desprenden a un lado y otrolado y otro". Este fue un caso de ". Este fue un caso de error geográfico, ya que el tratado error geográfico, ya que el tratado resultó inaplicable a la realidad resultó inaplicable a la realidad existente en la zona a ser existente en la zona a ser delimitada.delimitada.

Establece el artículo 48 de la Establece el artículo 48 de la Convención de Viena:Convención de Viena:

““l. Un Estado podrá llegar un error l. Un Estado podrá llegar un error en un tratado como vicio de su en un tratado como vicio de su consentimiento en obligarse por el consentimiento en obligarse por el tratado si el error se refiere a un tratado si el error se refiere a un hecho, a una situación cuya hecho, a una situación cuya existencia diera por supuesta ese existencia diera por supuesta ese Estado el momento de la Estado el momento de la celebracióncelebración

tratado del tratado y constituyera tratado del tratado y constituyera una base esencial de su una base esencial de su consentimiento en obligarse por el. consentimiento en obligarse por el.

2. El párrafo I no se aplicará si el 2. El párrafo I no se aplicará si el Estado de que se trate contribuyó Estado de que se trate contribuyó con su conducta al error o si las con su conducta al error o si las circunstancias fueron tales que circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la hubiera quedado advertido de la posibilidad del error.posibilidad del error.

O sea, el error no invalida "ipso O sea, el error no invalida "ipso acto" el tratado. Sólo faculta al acto" el tratado. Sólo faculta al Estado para alegarlo -—nulidad Estado para alegarlo -—nulidad relativa—- como vicio de su relativa—- como vicio de su consentimiento.consentimiento.

Para invalidar el tratado se Para invalidar el tratado se requiere:requiere:

a) que el error se refiera a un a) que el error se refiera a un hecho o a una situación cuya hecho o a una situación cuya existencia diera por supuesta existencia diera por supuesta ese Estado en el momento de la ese Estado en el momento de la celebración del tratado;celebración del tratado;

b) que haya constituido una base b) que haya constituido una base esencial de su consentimiento en esencial de su consentimiento en obligarse.obligarse.

Es evidente que si el Estado Es evidente que si el Estado contribuyó con su conducta al contribuyó con su conducta al error, o si puede advertirlo de error, o si puede advertirlo de acuerdo a las circunstancias, no acuerdo a las circunstancias, no podrá alegarlo como vicio de su podrá alegarlo como vicio de su consentimiento (tal como lo dijo consentimiento (tal como lo dijo la CIJ en el la CIJ en el caso del Templocaso del Templo).).

2. 2. El doloEl dolo Según Vitta, es el error debido al Según Vitta, es el error debido al

fraude de otro, esto es, toda fraude de otro, esto es, toda especie de maniobras o artificios especie de maniobras o artificios dirigidos a inducir a una parte dirigidos a inducir a una parte para la conclusión de un tratado, para la conclusión de un tratado, sea provocando el error —dolo sea provocando el error —dolo positivo—, o aprovechando el positivo—, o aprovechando el error existente: dolo negativo error existente: dolo negativo

La alegación del dolo es escasa La alegación del dolo es escasa en derecho internacional, salvo en derecho internacional, salvo en épocas coloniales, ya que los en épocas coloniales, ya que los Estados, al concluir un tratado, Estados, al concluir un tratado, tomarán todos los medios para tomarán todos los medios para evitarlos.evitarlos.

Dice el artículo 49 de la Dice el artículo 49 de la Convención;Convención;

"Si un Estado ha sido inducido a "Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro conducta fraudulenta de otro negociador, podrá alegar el dolo negociador, podrá alegar el dolo como vicio de su consentimiento como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado".en obligarse por el tratado".

El dolo en los tratados se El dolo en los tratados se manifestará en declaraciones manifestará en declaraciones falsas de los hechos, en la falsas de los hechos, en la omisión de actos, hechos o omisión de actos, hechos o situaciones importantes, si son situaciones importantes, si son esenciales para el consentimiento esenciales para el consentimiento de la otra parte y si ésta, por de la otra parte y si ésta, por razones excusables, no puede razones excusables, no puede obtener esa información obtener esa información

El Estado, si lo desea, podrá alegar El Estado, si lo desea, podrá alegar la nulidad relativa del tratado.la nulidad relativa del tratado.

3. 3. Corrupción del representante de Corrupción del representante de

un Estadoun Estado Dice el articulo 50 de la Convención:Dice el articulo 50 de la Convención: "Si la manifestación del "Si la manifestación del

consentimiento de un Estado enconsentimiento de un Estado en

obligarse por un tratado ha sido obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupción obtenida mediante la corrupción de su representante, efectuada de su representante, efectuada directa o indirectamente por otro directa o indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado Estado negociador, aquel Estado podrá alegar corrupción como podrá alegar corrupción como vicio de su consentimiento en vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado".obligarse por el tratado".

Luna lo define diciendo que "existe Luna lo define diciendo que "existe corrupción cuando el corrupción cuando el representante, antes de expresar representante, antes de expresar el consentimiento en nombre del el consentimiento en nombre del Estado, ha aceptado ofertas, Estado, ha aceptado ofertas, promesas o dones cuyo objeto es promesas o dones cuyo objeto es inducirlo a expresar en inducirlo a expresar en determinado sentido el determinado sentido el consentimiento del Estado que consentimiento del Estado que representarepresenta

Deben ser actos que ejerzan una Deben ser actos que ejerzan una influencia decisiva en la influencia decisiva en la conducta del representante, conducta del representante, para que el Estado pueda alegar, para que el Estado pueda alegar, sí lo desea, la nulidad del sí lo desea, la nulidad del tratado. Así, un favor o una tratado. Así, un favor o una cortesía no serían determinantes cortesía no serían determinantes para alegar tal corrupción.para alegar tal corrupción.

4. 4. Coacción.Coacción. Se puede manifestar de dos Se puede manifestar de dos

maneras: maneras: i) i) Coacción sobre el Coacción sobre el

representante de un Estadorepresentante de un Estado. . Dice Dice el árticulo 51 de la Convención:el árticulo 51 de la Convención:

"La manifestación del "La manifestación del consentimiento de un Estado en consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado que obligarse por un tratado que haya sido obtenido por coacción haya sido obtenido por coacción sobre su representante mediante sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidos actos o amenazas dirigidos contra él carecerá de todo efecto contra él carecerá de todo efecto jurídico".jurídico".

Waldock define este tipo de Waldock define este tipo de coacción en la forma siguiente: coacción en la forma siguiente: "Cuando con actos o amenazas se "Cuando con actos o amenazas se haya coaccionado física o haya coaccionado física o mentalmente, en su persona o mentalmente, en su persona o asuntos de interés personal, a los asuntos de interés personal, a los representantes individuales de un representantes individuales de un Estado o a los miembros de un Estado o a los miembros de un órgano del mismo, a fin de inducir órgano del mismo, a fin de inducir a esos representantesa esos representantes

o a ese órgano a firmar, ratificar, o a ese órgano a firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o aaceptar o aprobar un tratado o a

adherirse al mismo" adherirse al mismo" La coacción, que puede dirigirse La coacción, que puede dirigirse

también a un miembro de la familia también a un miembro de la familia del representante, ocasiona la del representante, ocasiona la nulidad absoluta del tratado, nulidad absoluta del tratado, pudiendo, en consecuencia, ser pudiendo, en consecuencia, ser invocada por cualquier Estado.invocada por cualquier Estado.

ii) ii) Coacción sobre el EstadoCoacción sobre el Estado.. Dice el articulo 52 de la Dice el articulo 52 de la

Convención: Convención: "Es nulo todo tratado cuya "Es nulo todo tratado cuya

celebración se haya obtenido por la celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en amenaza o el uso de la fuerza en violación de los principios de violación de los principios de derecho internacional incorporados derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas".en la Carta de las Naciones Unidas".

El artículo 52 dé la Convención El artículo 52 dé la Convención de Viena ya citado, dice que es de Viena ya citado, dice que es nulo todo tratado que se haya nulo todo tratado que se haya obtenido por la amenaza o el uso obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en "violación de los de la fuerza en "violación de los principios de Derecho principios de Derecho internacional incorporados en la internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas".Carta de las Naciones Unidas".

La Carta, por su parte, establece La Carta, por su parte, establece en el artículo 2, N° 4; lo siguiente:en el artículo 2, N° 4; lo siguiente:

"Los miembros de la "Los miembros de la Organización, en sus relaciones Organización, en sus relaciones internacionales se abstendrán de internacionales se abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad la fuerza contra la integridad territorial o la independencia territorial o la independencia política de cualquier Estado, política de cualquier Estado,

o en cualquier otra forma o en cualquier otra forma incompatible con los propósitos incompatible con los propósitos de las Naciones Unidas" En de las Naciones Unidas" En consecuencia, la situación actual consecuencia, la situación actual es la siguiente, en virtud de lo es la siguiente, en virtud de lo establecido en la disposición establecido en la disposición citada de la Carta de las citada de la Carta de las Naciones Unidas, en relación al Naciones Unidas, en relación al artículo 52 de la Convenciónartículo 52 de la Convención

: si un Estado recurre a la fuerza, : si un Estado recurre a la fuerza, violando la Carta, el tratado de paz violando la Carta, el tratado de paz que se suscriba al término de las que se suscriba al término de las hostilidades, adolecería de hostilidades, adolecería de nulidad nulidad absoluta. absoluta. Esta situación afectaría, Esta situación afectaría, por consiguiente, a los tratados por consiguiente, a los tratados celebrados celebrados después de la entrada en después de la entrada en vigor de la Cartavigor de la Carta, no afectando la , no afectando la validez de los anteriores, en virtud validez de los anteriores, en virtud del principio de irrerroactividad. del principio de irrerroactividad.

; si un Estado recurre a la fuerza, violando la Carta, el tratado de paz que se suscriba al término de las hostilidades, adolecería de nulidad absoluta. Esta situación afectaría, por consiguiente,- a los tratados celebrados después de la entrada en vigor de la Carta, no afectando la validez de los anteriores, en virtud del principio de irrerroactividad.

El término fuerza incluye no sólo El término fuerza incluye no sólo "el ataque armado" sino "el uso "el ataque armado" sino "el uso de la fuerza en cualquier otra de la fuerza en cualquier otra forma" forma"

La Conferencia de Viena aprobó La Conferencia de Viena aprobó la siguiente Declaración, que la siguiente Declaración, que constituye un reconocimiento a constituye un reconocimiento a las aspiraciones de los países en las aspiraciones de los países en desarrollo:desarrollo:

1. Condena solemnemente el 1. Condena solemnemente el recurso a la amenaza o al uso de la recurso a la amenaza o al uso de la presión, presión, en todas sus formas, ya sea en todas sus formas, ya sea militar, política o económica,militar, política o económica, por un por un Estado, con el fin de coaccionar a Estado, con el fin de coaccionar a otro Estado para que realice un acto otro Estado para que realice un acto relativo a la celebración de un relativo a la celebración de un tratado en violación de los tratado en violación de los principios de la igualdad soberana principios de la igualdad soberana de los Estados,de los Estados,

y de la, libertad del y de la, libertad del consentimiento; consentimiento;

2. Decide que la presente 2. Decide que la presente Declaración forme parte del Acta Declaración forme parte del Acta Final de la Conferencia de las Final de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Naciones Unidas sobre el derecho de los tratados".derecho de los tratados".

5. Restricción específica de poderes 5. Restricción específica de poderes para manifestar el consentimiento para manifestar el consentimiento de un Estadode un Estado..

¿Qué ocurre si el representante de ¿Qué ocurre si el representante de un Estado ha recibido instrucciones un Estado ha recibido instrucciones de no aceptar determinadas de no aceptar determinadas disposiciones de un tratado, si no se disposiciones de un tratado, si no se incluye otra de gran conveniencia incluye otra de gran conveniencia para el Estado, y hace caso omiso de para el Estado, y hace caso omiso de esta instrucción? esta instrucción?

5. Restricción específica de poderes 5. Restricción específica de poderes para manifestar el consentimiento para manifestar el consentimiento de un Estado.de un Estado.

¿Qué ocurre si el representante de ¿Qué ocurre si el representante de un Estado ha recibido instrucciones un Estado ha recibido instrucciones de no aceptar determinadas de no aceptar determinadas disposiciones de un tratado, si no se disposiciones de un tratado, si no se incluye otra de gran conveniencia incluye otra de gran conveniencia para el Estado, y hace caso omiso de para el Estado, y hace caso omiso de esta instrucción? esta instrucción?

Dice el artículo 47 de la Convención:Dice el artículo 47 de la Convención: "Si los poderes de un representante "Si los poderes de un representante

para manifestar el consentimiento para manifestar el consentimiento de un Estado en obligarse por un de un Estado en obligarse por un tratado determinado han sido tratado determinado han sido objeto de una restricción específica, objeto de una restricción específica, la inobservancia de esa restricción la inobservancia de esa restricción por tal representante no podrá por tal representante no podrá alegarse como vicio del alegarse como vicio del consentimientoconsentimiento

manifestado por él, a menos que la manifestado por él, a menos que la restricción haya sido notificada, con restricción haya sido notificada, con anterioridad a la manifestación de anterioridad a la manifestación de ese consentimiento, a los demás ese consentimiento, a los demás Estados negociadores".Estados negociadores".

Esta situación, junto con la del Esta situación, junto con la del artículo 46 —antes analizado—, artículo 46 —antes analizado—, constituyen vicios formales del constituyen vicios formales del consentimiento y acarrean la nulidad consentimiento y acarrean la nulidad relativa del tratado.relativa del tratado.

c) Otra causa de nulidad de los c) Otra causa de nulidad de los tratados: tratados: jus cogensjus cogens

Dice el artículo 53 de la Dice el artículo 53 de la Convención:Convención:

"Es nulo todo tratado que, en el "Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración, esté momento de su celebración, esté en oposición con una norma en oposición con una norma imperativa del derecho imperativa del derecho internacional general.internacional general.

Para los efectos de la presente Para los efectos de la presente Convención, una norma imperativa Convención, una norma imperativa del derecho internacional general del derecho internacional general es una norma aceptada y es una norma aceptada y reconocida por la comunidad reconocida por la comunidad internacional de Estados en su internacional de Estados en su conjunto como norma que no conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que admite acuerdo en contrario y que puede ser modificada por una puede ser modificada por una normanorma

ulterior de derecho internacional ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo general que tenga el mismo carácter". Esta disposición establece carácter". Esta disposición establece el llamadoel llamado jus cogens existente,jus cogens existente, esto esto es, una norma imperativa de derecho es, una norma imperativa de derecho internacional aceptada y reconocida internacional aceptada y reconocida actualmente por la comunidad actualmente por la comunidad internacional, norma que no admite internacional, norma que no admite acuerdo en contrario, salvo por otra acuerdo en contrario, salvo por otra norma que tenga igual carácter.norma que tenga igual carácter.

El artículo 64, por su parte, consagra El artículo 64, por su parte, consagra el llamado el llamado jus cogens emergentejus cogens emergente..

Dice así: Dice así: "Si surge una nueva norma "Si surge una nueva norma

imperativa de derecho internacional imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que general, todo tratado existente que esté en oposición con esa norma, se esté en oposición con esa norma, se convertirá en nulo, y terminaráconvertirá en nulo, y terminará".".

O sea, es una norma imperativa O sea, es una norma imperativa de derecho internacional que de derecho internacional que puede surgir en un momento puede surgir en un momento dado, mediante la aceptación y dado, mediante la aceptación y reconocimiento de la comunidad reconocimiento de la comunidad internacional.internacional.

¿Cuáles normas de derecho ¿Cuáles normas de derecho internacional tienen carácter de internacional tienen carácter de jus cogensjus cogens??

Entre los ejemplos sugeridos por Entre los ejemplos sugeridos por la CDI figuraron:la CDI figuraron:

Un tratado relativo a un caso de Un tratado relativo a un caso de uso ilegítimo de la fuerza con uso ilegítimo de la fuerza con violación de los principios de la violación de los principios de la Carta- Así, la norma que prohibe Carta- Así, la norma que prohibe la agresión ha recibido la la agresión ha recibido la aceptación general de la aceptación general de la comunidad internacional.comunidad internacional.

Un tratado relativo a la ejecución Un tratado relativo a la ejecución de cualquier acto delictivo de de cualquier acto delictivo de derecho internacional; tratado derecho internacional; tratado de esclavos, piratería, genocidio de esclavos, piratería, genocidio

Normas fundamentales de Normas fundamentales de derechos humanos.derechos humanos.

actos contrarios a la actos contrarios a la prohibición de la esclavitud.prohibición de la esclavitud.

actos contrarios a ciertas normas del actos contrarios a ciertas normas del derecho de guerra.derecho de guerra.

violación de los derechos humanos en violación de los derechos humanos en general.general.

actos contrarios a la libre determinación.actos contrarios a la libre determinación. discriminación racial.discriminación racial. b) Normas fundamentales de convivencia b) Normas fundamentales de convivencia

humana.humana. actos contrarios a la prohibición de la actos contrarios a la prohibición de la

piratería.piratería.

agresión y uso ilícito de la fuerza.agresión y uso ilícito de la fuerza. destrucción de la soberanía o destrucción de la soberanía o

independencia política de un independencia política de un Estado.Estado.

actos contrarios a la igualdad actos contrarios a la igualdad soberana y a la no intervención.soberana y a la no intervención.

actos contrarios a la libertad de actos contrarios a la libertad de los mares los mares

Entre los normas Entre los normas de de jus cogenes jus cogenes emergenteemergente, , podríamos agregar las podríamos agregar las nuevas normas sobre el derecho nuevas normas sobre el derecho internacional del medido ambiente, internacional del medido ambiente, los derechos humanos de la mujer, los derechos humanos de la mujer, los derechos de los pueblos los derechos de los pueblos indígenas, el derecho al desarrollo, indígenas, el derecho al desarrollo, etc.etc.

Estoppel o PreclusiónEstoppel o Preclusión. Dice el . Dice el

artículo 45 de la Convención de artículo 45 de la Convención de Viena:Viena:

"Un Estado no podrá ya alegar una "Un Estado no podrá ya alegar una causa para anular un tratado, darlo causa para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de él o por terminado, retirarse de él o suspender su aplicación con arreglo suspender su aplicación con arreglo a lo dispuesto en los artículos 46 a a lo dispuesto en los artículos 46 a 50 o en los artículos 60 y 62, 50 o en los artículos 60 y 62,

si después de haber tenido si después de haber tenido conocimiento de los hechos, ese conocimiento de los hechos, ese Estado: a) Ha convenido Estado: a) Ha convenido expresamente en que el tratado expresamente en que el tratado es válido, permanece en vigor o es válido, permanece en vigor o continúa en aplicación, según el continúa en aplicación, según el caso; o caso; o

b) Se ha comportado de tal b) Se ha comportado de tal manera que ha dado su manera que ha dado su aquiescencia a la validez del aquiescencia a la validez del tratado o a su continuación en tratado o a su continuación en vigor o en aplicación, según el vigor o en aplicación, según el caso".caso".

O sea, un Estado esta impedido, O sea, un Estado esta impedido, de fundarse en su propio de fundarse en su propio incumplimiento de una obligación incumplimiento de una obligación internacional.internacional.

El Estado tiene el derecho ha El Estado tiene el derecho ha alegar una causal que lo favorezca alegar una causal que lo favorezca para anular el tratado o darlo por para anular el tratado o darlo por terminado o retirarse de él o terminado o retirarse de él o suspender su aplicación, pero estásuspender su aplicación, pero está

impedido de hacerlo en virtud de impedido de hacerlo en virtud de actos propios anteriores que lo actos propios anteriores que lo inhabilitan a ello. El inhabilitan a ello. El EstoppelEstoppel es, es, en otras palabras, la omisión de en otras palabras, la omisión de una protesta.una protesta.

La conducta de una parte no La conducta de una parte no puede entrar en contradicción con puede entrar en contradicción con otra anterior, si las otras partes otra anterior, si las otras partes se vincularon con ella justamente se vincularon con ella justamente en virtud de tal conducta.en virtud de tal conducta.

La Corte Internacional, al fallar en La Corte Internacional, al fallar en 1962 el litigio sobre el Templo de 1962 el litigio sobre el Templo de Preah Vihear, citado Preah Vihear, citado anteriormente, entre Cambodia yanteriormente, entre Cambodia y

Tailandia, hizo aplicación del Tailandia, hizo aplicación del principio delprincipio del estoppelestoppel. El efecto del . El efecto del estoppelestoppel será entonces la será entonces la inadmisibilidad de la pretensión del inadmisibilidad de la pretensión del Estado en cuanto contradice su Estado en cuanto contradice su actitud anterior. Sea por su actitud anterior. Sea por su reconocimiento, manifestación, su reconocimiento, manifestación, su conducta o su silencio, dicho conducta o su silencio, dicho Estado ha mantenido una actitud Estado ha mantenido una actitud contrariacontraria

al derecho que ahora pretende al derecho que ahora pretende reclamar de un tribunal reclamar de un tribunal internacional.internacional.

Se distingue entre Se distingue entre nulidad nulidad absoluta absoluta y y nulidad relativanulidad relativa..

Sus efectos son diferentes:Sus efectos son diferentes:

Nulidad absolutaNulidad absoluta: a) el acto es : a) el acto es nulo ab initionulo ab initio, como si jamás , como si jamás hubiera existido.hubiera existido.

b)no se sanea con el paso del b)no se sanea con el paso del tiempo ytiempo y

c)cualquier Estado puede c)cualquier Estado puede invocarlainvocarla..

Nulidad relativaNulidad relativa: a) el acto es : a) el acto es nulo desde que ella se declara, nulo desde que ella se declara, no antes.no antes.

b) solo puede ser invocada por el b) solo puede ser invocada por el Estado afectado yEstado afectado y

s) se sanea con el paso del s) se sanea con el paso del tiempotiempo

12. TERMINACIÓN DE LOS 12. TERMINACIÓN DE LOS

TRATADOSTRATADOS a) Causas previstas en el mismo a) Causas previstas en el mismo

tratadotratado Esta es la regla general; los tratados Esta es la regla general; los tratados

establecen su propia duración y el establecen su propia duración y el retiro de las partes.retiro de las partes.

i) i) Cumplimiento del plazo Cumplimiento del plazo Muchos Muchos establecen que permanecerán en establecen que permanecerán en vigencia por un número específico vigencia por un número específico de años o hasta una fecha de años o hasta una fecha determinada. determinada.

Algunos tratados no señalan Algunos tratados no señalan períodos de duración y períodos de duración y simplemente establecen un simplemente establecen un derecho a denuncia o retiro, con derecho a denuncia o retiro, con o sin período de aviso. De vez en o sin período de aviso. De vez en cuando, un tratado que señala cuando, un tratado que señala un solo período de duración, de un solo período de duración, de cinco o diez añoscinco o diez años

ii) ii) Cumplimiento de una condición Cumplimiento de una condición resolutoriaresolutoria. . Si un tratado establece que Si un tratado establece que permanecerá en vigencia hasta que permanecerá en vigencia hasta que suceda una contingencia determinada, o suceda una contingencia determinada, o hasta que se adopte una determinada hasta que se adopte una determinada acción, o hasta que sean satisfechas acción, o hasta que sean satisfechas determinadas condiciones, el tratado determinadas condiciones, el tratado expirará cuando la contingencia ocurra, expirará cuando la contingencia ocurra, se adopte la acción o se satisfagan las se adopte la acción o se satisfagan las condiciones.condiciones.

iii) iii) DenunciaDenuncia. Consiste en la . Consiste en la declaración unilateral de alguna de declaración unilateral de alguna de las partes contratantes, mediante la las partes contratantes, mediante la cual manifiesta su intención de cual manifiesta su intención de poner fin al tratado o retirarse de él.poner fin al tratado o retirarse de él.

La reforma constitucional La reforma constitucional aprobada recientemente en agosto aprobada recientemente en agosto del 2005, introdujo la siguiente del 2005, introdujo la siguiente modificación al artículo 50 de la modificación al artículo 50 de la Constitución Política: Constitución Política:

Corresponde al Presidente de la Corresponde al Presidente de la República la facultad exclusiva República la facultad exclusiva para denunciar un tratado o para denunciar un tratado o retirarse de él, para lo cual retirarse de él, para lo cual pedirá la opinión de ambas pedirá la opinión de ambas Cámaras del Congreso, en el Cámaras del Congreso, en el caso de tratados que hayan sido caso de tratados que hayan sido aprobados por ésteaprobados por éste. .

Una vez que la denuncia o el Una vez que la denuncia o el retiro produzca sus efectos en retiro produzca sus efectos en conformidad a lo establecido en conformidad a lo establecido en el tratado internacional, éste el tratado internacional, éste dejará de tener efecto en el dejará de tener efecto en el orden jurídico chileno.orden jurídico chileno.

En el caso de la denuncia o el En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue retiro de un tratado que fue aprobado por el Congreso, elaprobado por el Congreso, el

Presidente de la República deberá Presidente de la República deberá informar de ello a éste dentro de los informar de ello a éste dentro de los quince días de equince días de e

efectuada la denuncia o el retiro.efectuada la denuncia o el retiro. De conformidad a lo establecido en De conformidad a lo establecido en

la ley, deberá darse debida la ley, deberá darse debida publicidad a hechos que digan publicidad a hechos que digan relación con el tratado internacional, relación con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la tales como su entrada en vigor, la formulación formulación

retiro de reservas, las retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, declaraciones interpretativas, las objeciones a una reserva y su las objeciones a una reserva y su retiro, retiro, la denuncia del tratado, el la denuncia del tratado, el retiro, la suspensión, la retiro, la suspensión, la terminación y la nulidad del terminación y la nulidad del mismo.mismo.

Si bien la modificación constitucional Si bien la modificación constitucional deja en claro que corresponde al deja en claro que corresponde al Presidente de la República la Presidente de la República la facultad exclusiva para denunciar un facultad exclusiva para denunciar un tratado o retirarse de él, hay una tratado o retirarse de él, hay una limitación de esta facultad limitación de esta facultad presidencial, toda vez que deberá presidencial, toda vez que deberá pedirse la opinión de ambas Cámaras pedirse la opinión de ambas Cámaras del Congreso, en el caso de tratados del Congreso, en el caso de tratados que hayan sido aprobados por éste.que hayan sido aprobados por éste.

Que sucederá si la opinión del Que sucederá si la opinión del Congreso es negativa? Podrá el Congreso es negativa? Podrá el Presidente, a pesar de ello, Presidente, a pesar de ello, denunciar el tratado o retirarse de denunciar el tratado o retirarse de él?él?

Además, el Presidente de la Además, el Presidente de la República, en el caso de la República, en el caso de la denuncia o el retiro de un tratado denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por el Congreso, que fue aprobado por el Congreso,

el Presidente de la República deberá el Presidente de la República deberá informar de ello a éste dentro de los informar de ello a éste dentro de los quince días de efectuada la denuncia quince días de efectuada la denuncia o el retiro.o el retiro.

Esta modificación constitucional y Esta modificación constitucional y otras incorporadas al artículo 50 de otras incorporadas al artículo 50 de la Constitución Política han otorgado la Constitución Política han otorgado al Congreso Nacional un papel más al Congreso Nacional un papel más relevante en el manejo de nuestras relevante en el manejo de nuestras relaciones internacionalesrelaciones internacionales..

b) b) Mutuo consentimiento de todas Mutuo consentimiento de todas las parteslas partes

Dice el artículo 54 de la Dice el artículo 54 de la Convención: Convención:

"La terminación de un tratado o el "La terminación de un tratado o el retiro de una parte podrán tener retiro de una parte podrán tener lugar: lugar:

a) conforme a las disposiciones a) conforme a las disposiciones del tratado; odel tratado; o

b) en cualquier momento, por b) en cualquier momento, por consentimiento de todas las consentimiento de todas las partes después de consultar a partes después de consultar a los demás Estados los demás Estados contratantes".contratantes".

Es necesario el consentimiento Es necesario el consentimiento de todas las partes, no sólo de de todas las partes, no sólo de algunas, para que opere esta algunas, para que opere esta causa.causa.

Este es el caso de la Este es el caso de la abrogación abrogación expresa expresa por voluntad de todas las por voluntad de todas las partes que celebran un tratado que partes que celebran un tratado que pone término expresamente a uno pone término expresamente a uno anterior. anterior.

Puede haber abrogación por un Puede haber abrogación por un mismo tratado en forma general, sin mismo tratado en forma general, sin referencia a ningún tratado en referencia a ningún tratado en particular. Esta es particular. Esta es abrogación tácitaabrogación tácita

c) c) Causales de terminación Causales de terminación contempladas en el derecho contempladas en el derecho internacional generalinternacional general

i) i) Cumplimiento, total del tratadoCumplimiento, total del tratado.. El tratado termina si las El tratado termina si las

estipulaciones que él contiene estipulaciones que él contiene han sido íntegramente cumplidas han sido íntegramente cumplidas por las partes y nada permanece por las partes y nada permanece sin ser ejecutado sin ser ejecutado

Así, por ejemplo en los tratados de Así, por ejemplo en los tratados de cesión territorial, efectuada la cesión territorial, efectuada la cesión, se cumple el tratado, pero cesión, se cumple el tratado, pero subsisten sus efectos jurídicos. subsisten sus efectos jurídicos.

ii) ii) Imposibilidad de cumplimientoImposibilidad de cumplimiento El tratado terminará si existe una El tratado terminará si existe una imposibilidad física para cumplirlo. imposibilidad física para cumplirlo. Ej.: si se extingue su objeto:Ej.: si se extingue su objeto:

un tratado sobre utilización de un tratado sobre utilización de las aguas de un río, y éste se las aguas de un río, y éste se seca; sobre un túnel, y éste se seca; sobre un túnel, y éste se derrumba; sobre una isla, y ésta derrumba; sobre una isla, y ésta desaparece, etcdesaparece, etc

iii) Desaiii) Desaparición total de una de parición total de una de las partes contratanteslas partes contratantes. . Si el Si el Estado parte de un tratado se Estado parte de un tratado se extingue, sea por fusión o extingue, sea por fusión o anexión, el tratado termina, Si anexión, el tratado termina, Si ambas partes de un tratado se ambas partes de un tratado se fusionan, también el tratado fusionan, también el tratado termina. termina.

iv) iv) Cambio total en las Cambio total en las circunstanciascircunstancias. . Muchos autores Muchos autores defienden el principio o doctrina de defienden el principio o doctrina de la la cláusula rebus sic stantibus cláusula rebus sic stantibus (mientras las cosas permanezcan), (mientras las cosas permanezcan), esto es, que una de las partes deja esto es, que una de las partes deja de estar obligada por un tratado si de estar obligada por un tratado si se produce un cambio fundamental se produce un cambio fundamental en las circunstancias existentes al en las circunstancias existentes al tiempo de su conclusión. tiempo de su conclusión.

Sostienen que todos los tratados Sostienen que todos los tratados se celebran con la condición se celebran con la condición tácita tácita rebus sic stantibus.rebus sic stantibus.

Pero lo anterior se equilibra con Pero lo anterior se equilibra con el criterio mayoritario de fijar el criterio mayoritario de fijar rigurosamente las condiciones rigurosamente las condiciones en que ella puede ser invocadaen que ella puede ser invocada

Un cambio fundamental en las Un cambio fundamental en las circunstancias no podrá alegarse circunstancias no podrá alegarse como causa para dar por como causa para dar por terminado un tratado o retirarse terminado un tratado o retirarse de él:de él:

aa) si el tratado establece una ) si el tratado establece una frontera; frontera; oo

b) si el cambio fundamental b) si el cambio fundamental resulta de una violación, por laresulta de una violación, por la

parte que lo alega, de una parte que lo alega, de una obligación nacida del tratado de obligación nacida del tratado de toda otra obligación toda otra obligación internacional con respecto a internacional con respecto a cualquier otra parte en el cualquier otra parte en el tratado.tratado.

EEl cambio de circunstancias no l cambio de circunstancias no opera, ademásopera, además, ipso facto , ipso facto sino que sino que debe alegarse. a) el cambio debe ser debe alegarse. a) el cambio debe ser en las condiciones existentes en el en las condiciones existentes en el momento de la celebración del momento de la celebración del tratado;tratado;

b) el b) el cambio debe ser fundamentalcambio debe ser fundamental;; c) debe tratarse de un cambio no c) debe tratarse de un cambio no

previsto por las partes (elemento previsto por las partes (elemento muy subjetivo); muy subjetivo);

d) la existencia de esas d) la existencia de esas circunstancias debe haber circunstancias debe haber constituido una base esencial del constituido una base esencial del consentimiento de las partes en consentimiento de las partes en obligarse por el tratado obligarse por el tratado (elemento también muy (elemento también muy subjetivo);subjetivo);

e) el cambio debe tener por e) el cambio debe tener por efecto una modificación radical efecto una modificación radical del alcance de las obligaciones del alcance de las obligaciones que todavía hayan de ejecutarse que todavía hayan de ejecutarse en virtud del tratado.en virtud del tratado.

Violación de un tratadoViolación de un tratado. Hay que . Hay que distinguir entre efectos de una distinguir entre efectos de una violación en un tratado bilateral violación en un tratado bilateral y en un tratado multilateral. y en un tratado multilateral.

1. 1. Tratado bilateralTratado bilateral. Dice la . Dice la Convención de Viena en su Convención de Viena en su artículo 60; artículo 60;

"1. Una violación grave de un "1. Una violación grave de un tratado bilateral por una de las tratado bilateral por una de las partes facultará a la otra para partes facultará a la otra para alegar la violación como causa alegar la violación como causa para dar por terminado el para dar por terminado el tratado o suspender su tratado o suspender su aplicación total o parcialmente".aplicación total o parcialmente".

constituirán violación grave de constituirán violación grave de un tratado: un tratado:

La violación de una disposición La violación de una disposición esencial para la consecución del esencial para la consecución del objeto o del fin del tratado. . .". objeto o del fin del tratado. . .".

2. Tratado multilateral2. Tratado multilateral. La violación . La violación grave de un tratado multilateral, por grave de un tratado multilateral, por una parte, da derecho a las otras: una parte, da derecho a las otras:

a) Por acuerdo unánime a) Por acuerdo unánime proceder a proceder a terminar el tratado o a suspenderlo terminar el tratado o a suspenderlo total o parcialmente. total o parcialmente.

Esta terminación o suspensión puede Esta terminación o suspensión puede ser entre todos los contratantes o ser entre todos los contratantes o sólo con el Estado que violó el sólo con el Estado que violó el tratado; tratado;

bb) Un contratante especialmente ) Un contratante especialmente afectado afectado por la violación puede por la violación puede invocarla para suspender la invocarla para suspender la aplicación del tratado total o aplicación del tratado total o parcialmente entre ella y el parcialmente entre ella y el Estado autor de la violación; Estado autor de la violación;

c) Cualquier contratante c) Cualquier contratante puede puede invocar la suspensión del tratado invocar la suspensión del tratado total o parcialmente en relación a sí total o parcialmente en relación a sí mismo, si el "tratado es de tal índole mismo, si el "tratado es de tal índole que una violación grave de sus que una violación grave de sus disposiciones por una parte modifica disposiciones por una parte modifica radicalmente la situación de cada radicalmente la situación de cada parte con respecto a la ejecución parte con respecto a la ejecución ulterior de sus obligaciones en ulterior de sus obligaciones en virtud del tratadovirtud del tratado

¿Es la guerra una causal de extinción ¿Es la guerra una causal de extinción

de los tratados?de los tratados? Decae la totalidad Decae la totalidad de los acuerdos bilaterales. Esta de los acuerdos bilaterales. Esta solución tradicional, que sin solución tradicional, que sin embargo no corresponde a las embargo no corresponde a las necesidades actuales, ha sido aún necesidades actuales, ha sido aún mantenida por la jurisprudencia de mantenida por la jurisprudencia de casi todos los países después de la casi todos los países después de la segunda guerra mundial segunda guerra mundial

La guerra no tiene relevancia La guerra no tiene relevancia respecto de convenciones que respecto de convenciones que establecen situaciones objetivas establecen situaciones objetivas oponibles a terceros Estados, oponibles a terceros Estados, particularmente aquellas que particularmente aquellas que determinan situaciones determinan situaciones territoriales fronterizas.territoriales fronterizas.

Fuentes del Derecho Internacional Público - Generalidades

Law

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