FUENTES DEL DERECHO INTERENACIONL PÚBLICO

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

1. Fuentes tradicionales

A. Principalesa. Tratadosb. Costumbrec. Principios generales del

derecho

B. Subsidiariasa. Decisiones jurispruden-

cialesb. Doctrina

2. Otras fuentes

a. Resoluciones de organismos internacionales

b. Actos unilaterales

c. Acuerdos ejecutivos internos


TRARADOS INTERNACIONALES

“Un acuerdo internacional celebrado por escrito entreEstados y regido por el derecho internacional, ya consteen un instrumento único o en dos o más instrumentosconexos y cualquiera que sea su denominación”(Artículo 2° de la Convención de Viena sobre Derechode los Tratados de 1969).

Pueden ser: Convención, acuerdo, pacto, protocolo,estatuto, declaración, etc.


LA COSTUMBRE INTERNACIONAL

“Prueba de una práctica generalmente aceptada comoderecho” (Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacionalde Justicia).

La costumbre consiste en un elemento material que esla repetición de ciertos actos, pero también de unelemento psicológico que es la opinio juris sivenecesitates, que implica la convicción de que ese uso opráctica son jurídicamente obligatorios.


LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Criterios o entes de razón que expresan un juicio acercade la conducta humana a seguir en cierta situación.

Se trata de principios que son comunes a todos lossistemas jurídicos, tales como: “ley especial deroga a laley especial”; “nadie puede ser juez en su propiacausa”; “nadie puede beneficiarse de sus actos ilícitos”;“quien afirma está obligado a probar”, etc.


LAS DECISIONES JUDICIALES Y LA DOCTRINA

El artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional deJusticia establece que para determinar las controversiasque le sean sometidas también podrá aplicar “Lasdecisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas demayor competencia de las distintas naciones comomedio auxiliar para la determinación de las reglas dederecho”.


RESOLUCIONES DE LOS ORGANISMOSINTERNACIONALES:

Particularmente las resoluciones de la AsambleaGeneral de la Organización de las Naciones Unidas

La doctrina ha sostenido que en las resoluciones serecoge el derecho consuetudinario, o bien, son el puntode partida de la costumbre internacional, de ahí suobligatoriedad.


ACTOS UNILATERALES

a) Manifestación de voluntad inequívoca del Estado;

b) Formulada con la intención de producir efectosjurídicos en sus resoluciones con uno o varios Estados ouna o varias organizaciones internacionales;

c) Que es del conocimiento del Estado u organización yse requiere una expresión de voluntad de la partecontraria para que haya vinculación.


ACUERDOS EJECUTIVOS INTERNOS

Aparecen tanto en la práctica de los Estados como delos organismos internacionales.

A nivel interno son acuerdos entre instancias degobierno diferentes a los Estados (municipios,condados, estados) Ej. Acuerdos fronterizos.

A nivel de los organismos internacionales, es ejemplo lavigilancia que los organismos financierosinternacionales ejercen sobre los Estados deudores(cartas de intención).

LA RECEPCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

TEORÍA DUALISTA

Postula que el Derecho Internacional Público y elderecho interno de los Estados son dos órdenesjurídicos completamente distintos por suscaracterísticas y esfera de acción, y existenindependientemente uno de otro, como dos sistemasjurídicos autónomos que solamente entran en contactoen determinadas circunstancias.


TEORÍA MONISTA

Tiene dos vertientes:

a) Primacía del derecho interno del Estado sobre elderecho internacional, aplicándose éste segundo sólocuando forma parte del primero.

b) Primacía del derecho internacional sobre el derechointerno, que considera que ambos forman parte de unsistema jurídico único.


EL PLURALISMO JURÍDICO

Admite que a pesar de que el derecho internacional y elinterno son categorías distintas y autónomas en susmodos de creación no están separados, sino que sereconocen mutuamente y mantienen entre sí múltiplesrelaciones regidas por el principio de superioridad delderecho internacional, el cual, a su vez, reconoce lasoberanía de los órdenes estatales.

ALTERNATIVAS DE RECEPCIÓN NACIONALDEL TRATADO INTERNACIONAL

JERARQUÍA SUPRACONSTITUCIONAL DEL TRATADO

El tratado internacional tiene un status jurídicoprivilegiado: está por sobre cualquier regla del derechointerno, incluso por encima de la constitución local.

De haber conflicto entre la constitución y el tratado,prevalece el tratado; asimismo los preceptosconstitucionales tienen que interpretarse conforme alos artículos del tratado.


“CONSTITUCIONALIZACIÓN” DE LOS TRATADOS

La constitución da rango o jerarquía de normaconstitucional a uno o más pactos internacionales, quepasan a formar parte del derecho interno por voluntaddel poder constituyente nacional. En este caso eltratado “vale” como norma constitucional.


TRATADO “SUBCONSTITUCIONAL” PERO “SUPRALEGAL”

El tratado internacional se encuentra “bajo” laconstitución, aunque “sobre” la ley ordinaria, esto es, sehalla en un escalón intermedio entre la constitución ylas leyes comunes. Se le llama también método de“subconstitucionalización de primer grado”.Normalmente en este caso la incorporación del tratadoal derecho interno está regido por la constitución local,que regula el “cómo” y el “cuándo” de la asimilación.


TRATADO EQUIPARADO A LA LEY

Para esta postura el tratado está bajo la constitución,pero además postula que no hay razón para darprioridad al tratado sobre la ley, salvo que laconstitución lo disponga expresamente.

Argumentación sostenida por quienes asumen laposición dualista de recepción de los tratados, donde elorden jurídico nacional y el internacional seríancompletamente distintos.

LA ARMONIZACIÓN LEGISLATIVA

Armonizar: Poner en armonía, o hacer que nodiscuerden o se rechacen dos o más partes de un todo,o dos o más cosas que deben concurrir al mismo fin.

En materia normativa significa hacer compatibles dosdisposiciones de distinta naturaleza, a efecto de evitarel conflicto de normas y, generalmente, con el fin dedotar de eficacia a alguna de ellas.

PARÁMETROS PARA UNA ADECUADAARMONIZACIÓN NORMATIVA*

1) Tomar en cuenta las reglas de interpretación quealgunos tratados contienen; asimismo, considerar lasreservas y las declaraciones interpretativas hechas porel país de algunos de los tratados.

2) Tomar en cuenta los instrumentos internacionalesque no tienen el rango de tratados, pero cuyo valor esinnegable, como son las declaraciones, conjuntos deprincipios y reglas.

Fuente: Carmona Tinoco, Jorge Ulises, “Retos y propuestas…”

PARÁMETROS PARA UNA ADECUADAARMONIZACIÓN NORMATIVA

3) Conocer la jurisprudencia internacional, derivada delos casos contenciosos, opiniones consultivas yobservaciones generales de los órganos de supervisiónde los derechos humanos.

4) Tomar en cuenta la doctrina, tanto nacional comointernacional, que ha tenido un importante desarrollo yconstituye una fuente relevante para llevar a cabo unejercicio legislativo de armonización con los tratadosinternacionales.


5) Considerar la pertinencia de las leyes tipo marco otipo, como una nueva forma de cooperación ycolaboración legislativa a fin de lograr la homologaciónen el eficacia de los derechos.

6) Recurrir al derecho comparado, ya que permiteconocer experiencias nacionales de otros países, sobretodo aquellos de tipo federal, en la implementación ydesarrollo normativo que han llevado a cabo decompromisos internacionales similares.


7) Cuando se llevan a cabo desarrollos normativos enmateria de derechos humanos, es importanteconsiderar su eficacia práctica, esto es, los instrumentosde garantía que podrían estar a disposición de laspersonas ante actos u omisiones de las autoridades quetrasgredieran tales derechos o que se negaran aacatarlos.

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