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EL MEDIO AMBIENTE Y SU PROTECCION A TRAVÉS DE LAS ACCIONES POPULARES ANABOLENA CHAMIE GANDUR PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE DERECHO BOGOTÁ D.C. 2004
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EL MEDIO AMBIENTE Y SU PROTECCION A TRAVÉS DE LAS ACCIONES POPULARES
ANABOLENA CHAMIE GANDUR
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE DERECHO
BOGOTÁ D.C.
2004
EL MEDIO AMBIENTE Y SU PROTECCION A TRAVÉS DE LAS ACCIONES POPULARES
ANABOLENA CHAMIE GANDUR
Trabajo de grado presentado como requisito para optar al título de Abogado
Director: JUAN MANUEL SABOGAL
Abogado
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE DERECHO
BOGOTÁ D.C.
2004
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ADVERTENCIA
“La Pontificia Universidad Javeriana, no se hace responsable de los conceptos emitidos por sus alumnos en sus trabajos de grado. Sólo velará por que no se publique nada contrario a su dogma y a la moral católica y porque la tesis no contenga ataques o polémicas puramente personales, antes bien sea en ellos el anhelo de buscar verdad y justicia”.
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Artículo 23 de la Resolución No. 13 de junio de 1945
CONTENIDO Pág.
CAPITULO I. 7 DERECHO AL MEDIO AMBIENTE SANO 7 1. El Hombre y la Naturaleza 7
1.2. El Desarrollo Sostenible 13
1.2.1. El Desarrollo Sostenible, un Concepto Filosófico 16
1.2.2. Una Cultura Sostenible 18
1.3 Problemas que afectan el medio ambiente 19
1.3.1. El calentamiento global 20
1.3.2. El adelgazamiento de la capa de ozono 23
1.3.3. La Deforestación 24
1.4. El derecho al medio ambiente en Colombia 25
1.5. Características del derecho al Medio ambiente Sano 30
1.5.1. Derechos de la Tercera Generación 31
1.6. Intereses difusos o colectivos 33
1.6.1. Naturaleza Jurídica 34
1.6.2. Características de los intereses difusos 36
1.6.3. Carácter Participativo 36
1.6.4. Carácter flexible 37
1.6.5. Carácter relativo 37
1.6.6. Nuevos titulares del derecho 38
1.7. Principios y valores 38
1.7.1. Solidaridad 38
1.7.2. Pluralismo 40
1.7.3. Democracia participativa 40
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CAPITULO II 41
ACCIONES POPULARES 41
2.1 Orígenes en Roma 41
2.2. Derecho Civil Colombiano 42
2.2.1. Marco Constitucional 45
2.3. Naturaleza 47
2.4. Legitimación 48
2.5. Procedencia y caducidad 51
CAPITULO III 53 PROCEDIMIEMTO 53
3.1. Demanda, notificación y traslado 54
3.2. Medidas Cautelares 55
3.3. Pacto de cumplimiento 56
3.4. Pruebas 58
3.5. Sentencia 60
3.6. Incentivos. 62
3.7. Las Acciones Populares en el Derecho Comparado 65
3.71. BRASIL 67
3.7.2. ESTADOS UNIDOS. 70
3.7.3. SUECIA 72
3.7.4. ESPAÑA 73
3.7.5. Francia y Alemania 75
CAPITULO IV 78
RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL DAÑO AMBIENTAL 78
4.1. Concepto 79
4.2. Elementos del Daño Ambiental 81
5
4.2.1. El Daño 81
4.2.2. la imputación del daño 87
4.2.3. El deber de reparar el daño 87
CAPITULO V 92
CONCLUSIONES 92
BIBLIOGRAFÍA 97
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CAPITULO I
DERECHO AL MEDIO AMBIENTE SANO 1. El Hombre y la Naturaleza
Las relaciones del hombre con el ambiente no habían sido objeto de tanta
reflexión en ningún momento de la historia hasta el siglo XX, no obstante de existir
en el mundo Griego un acercamiento del hombre al cosmos1. Tal vez este fue el
único instante en donde el hombre se pensó a si mismo y se contemplo como
parte de la vida y del ambiente. Hoy veinticinco siglos después nos vemos
inmersos en serios problemas ecológicos en donde somos conscientes de la
necesidad de “pensarnos nuevamente como parte del ecosistema, y enteramente
dependientes de este”2.
La historia del hombre se ha caracterizado por la constante búsqueda de
instrumentos que establezcan relaciones con la naturaleza, de esta forma el
hombre la utiliza y adapta a sus necesidades, transformándola permanentemente.
“Dicha modificación permanente de la naturaleza afecta al mismo tiempo al
hombre, originando cambios en sus condiciones de vida y en la relaciones con su
semejantes”3 .
El hombre se mueve dentro de un contexto determinado por acontecimientos
físicos, geofísicos, biológicos, químicos etc. que plasman una realidad ambiental y
1 “Los filósofos cosmólogos convergen e que tanto el hombre como el cosmos están constituidos por los elementos fundamentales; Tales, Anaximandro, Anaximenes pensaron en el mundo y la realidad como un cosmos vivo en el que el hombre jugaba un papel de participante y espectador. El cosmos comprendido por los Pitagóricos era una gran criatura viviente”. LA RELACIÓN HOMBRE-NATURALEZA. www.eurosur.org/medio_ambiente/bif7.htm . 2 La Relación Hombre Naturaleza Ob. Cit. Pág. 3. Al respecto consúltese a Menacho J. El reto de la Tierra. Ecología y Justicia del siglo XXI. Barcelona Fundación Luis Espinal 1999; Passmoren J. La Responsabilidad del hombre frente a la naturaleza. Madrid Alianza 1978. 3 La Relación Hombre Naturaleza Ob. Cit. Pág. 1
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que circulan en la honda de los fenómenos naturales. Y por otro lado, la actividad
humana que “define la realidad social, realidad que al transcurrir en una dimensión
histórica trasciende el medio ambiente natural”4.
“Los dos aspectos del medio humano, el natural y el artificial, son esenciales para
el bienestar del hombre y para el goce de los derechos humanos fundamentales,
incluso al derecho a la vida misma5.”
La actividad de la especie humana en los últimos diez mil a quince mil años ha
tenido gran influencia ambiental, dado el incremento poblacional del hombre y el
desarrollo veloz de su capacidad tecnología, ambos fenómenos se han constituido
en agentes pasivos ante el poder transformador del hombre6, quien ha
desarrollado su capacidad de adaptación “en forma muy superior en relación con
las demás especies7.
La destrucción del sistema por irresponsabilidad del hombre puede significar la
destrucción de la especie misma8,”hoy lo vemos en el florecimiento de una
sociedad basada en la economía liberal9 y un capitalismo, prácticamente
establecido como la única forma de producción. Los circuitos globales nunca antes
vistos desarrollados por el mercado, la tecnología y la “globalización10 irreversible 4 La Relación Hombre Naturaleza Ob. Cit. Pág. 2 5 DECLARACIÓN DE LA CONFERENCIA DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE EL MEDIO HUMANO – Estocolmo del 5 al 16 de Junio de 1972. 6 Ver al respecto LA CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE Johannesburgo, Sudáfrica; Agosto 26 Septiembre 4, de 2002. 7 SARMIENTO PEDRO JOSE Bioética y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioético - Ambiental y sus Perspectivas. Pág. 1 www.cuadernos.bioetica.org/indice7-8.htm. 8Para efectos de una mejor comprensión consúltese a Gómez Heras José María. “Ética del Medio Ambiente”. Madrid Tecnos 1997. 9 Según Cross Internacional y su informe acerca de Globalización y Desarrollo Sostenible “ La economía internacional es basada en la ley global comercial en donde las instituciones económicas basan sus decisiones únicamente en consideraciones financieras que no tienen en cuenta la salud de los ciudadanos, el acceso a la educación, la degradación ambiental, las condiciones urbanas entre otras. Foro de Diálogos de la Tierra. Lyon, 21-23 de febrero de 2002. 10 “ Giddnes de fine la globalización como la intensificación de las relaciones sociales a nivel mundial que vincula localidades distantes, de tal manera que los acontecimientos locales son modelados por eventos que tiene lugar a muchas millas de distancia y viceversa. El proceso de
8
e implacable de los intercambios económicos y culturales”11 es el panorama que
se presenta, unido a las deterioradas relaciones del hombre y la tierra basadas en
el aprovechamiento de este ultimo con fines económicos y utilitarios; tal como
expresa el Autor Pedro José Sarmiento12 “El ambiente no es un lugar ajeno a las
condiciones sociales de vida del hombre, si no por el contrario es dependiente de
las relaciones sociales que el hombre establece consigo mismo; Economía liberal,
mercado de países desarrollados y subdesarrollados, pobreza, marginación y
riqueza son factores que necesariamente tienen que ver con el ambiente”13.
De igual forma es preciso admitir que el mundo no es el lugar infinito que
pensaban nuestros antepasados, se trata de un planeta con recursos abundantes
pero no ilimitados, el consumo de estos recursos puede extinguirse de seguir el
ritmo acelerado del ultimo siglo. Nuestras próximas generaciones tendrán que
afrontar un planeta agotado en sus recursos por un afán de crecimiento sin una
conciencia del futuro.
Todos estos interrogantes han promovido un latente interés y preocupación por la
conservación de nuestro entorno, y la constante búsqueda de soluciones se ven
reflejadas en acuerdos internacionales, convenciones, protocolos conferencias
que como la conferencia de Estocolmo14 y la Cumbre de la Tierra15 rescatan el
tema ambiental del olvido y surge una nueva concepción tanto a nivel del derecho
globalización esta conectado a otras transformaciones en el sistema mundial que sin embargo no son reducibles a él, tales como la creciente desigualdad a nivel mundial, la explosión demográfica, la catástrofe ambiental, la proliferación de armas de destrucción masiva etc. Tomado de Boaventura de Sousa Santos. La Globalización del Derecho - Los nuevos caminos de la regulación y la emancipación. Traducción de Cesar Rodríguez. Facultad de Derecho Ciencias Políticas y Sociales. Universidad Nacional de Colombia. Pág. 38,39. 11 Michel Hardt, - Antonio Negri” Imperio”. Editorial Paidos. Buenos Aires, Argentina 2002 Pág. 11 12 Bioética y Medio Ambiente Ob. Cit. Pág. 3. 13 Consúltese a Green Cross Internacional. Informe de síntesis. Globalización y Desarrollo Sostenible: Ética es el eslabón perdido?. Foro de Diálogos de la Tierra. Lyón, 21- 23 de febrero de 2002. 14 Conferencia de las Naciones Unidas Sobre el Medio Ambiente Humano. Estocolmo, Junio 5-16 de 1976. 15 Conferencia de las Naciones Unidas Sobre Medio Ambiente y Desarrollo. Río de Janeiro, Junio 3-14, 1992.
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internacional como en las legalizaciones internas de los países, la importancia de
concebir nuevas maneras de protección y defensa del medio ambiente el cual se
ha visto perturbado por el poder creador y desbastador del ser humano, quien
empleando las armas, la tecnología y la inteligencia, a conducido a nuestra tierra a
niveles peligrosos de contaminación del agua, del aire, la tierra y los seres vivos,
trastornos del equilibrio ecológico y de la atmósfera, destrucción y agotamiento de
los recursos no renovables, grandes e inverosímiles daños a la fauna y flora de
nuestro planeta.
El medio ambiente entendido como un conjunto que comprende el espacio
terrestre, aéreo y acuático16 en donde el hombre desarrolla todas las actividades
de su vida y que es el reflejo de la vida misma, de su entorno social, cultural,
histórico, artístico, económico, en fin donde se plasman todas las generaciones de
vida sobre la tierra, todas las razas que habitaron de antaño, todos los secretos de
civilizaciones perdidas en las capas indescifrables de esta tierra, es sin duda el
marco especial que permite que el ser humano desarrolle todas sus actividades
esenciales desde el simple hecho de respirar y satisfacer sus necesidades
básicas, hasta el ejercicio de sus derechos y deberes.
Al respecto es importante mencionar la proclamación efectuada por las Naciones
Unidas en la Conferencia del Medio Ambiente Humano reunida en Estocolmo del 5
al 16 de junio de 1972 al expresar :
“El hombre es a la vez obra y artífice del medio que lo rodea, el cual le da
sustento material y le brinda la oportunidad de desarrollarse intelectual, moral,
social y espiritualmente. En la larga y tortuosa evolución de la raza humana en
este planeta se ha llegado a una etapa en que, gracias a la rápida aceleración de
16 Conferencia de las Naciones Unidas Sobre el Medio Ambiente Humano. Estocolmo, Junio 5-16 de 1976.
10
la ciencia y la tecnología, el hombre ha adquirido el poder de transformar, de
innumerables maneras y en escala sin precedentes, cuanto lo rodea”.
“ La protección y el mejoramiento del medio humano es una cuestión fundamental
que afecta el bienestar de los pueblos y el desarrollo económico del mundo entero,
un deseo urgente de los pueblos de todo el mundo y un deber de todos los
gobiernos.
Esta Declaración tiene un vasto contenido de principios y recomendaciones acerca
de la protección al medio ambiente y el desarrollo sostenible, de los cuales
podemos resaltar:
Principio1
“El hombre tiene derecho fundamental a la libertad, la igualdad y el disfrute de
condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar
una vida digna y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligación de proteger y
mejorar le medio para las generaciones presentes y futuras17”
Principio 3
“Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con
el desarrollo sostenible18. Tienen derecho a una vida saludable y productiva en
armonía con la naturaleza”.
17 Como manifiesta Ricardo Navarro, Presidente, Amigos de la Tierra Internacional. Crímenes contra el ambiente, crímenes contra la gente en La Conferencia Internacional de Derechos Ambientales y Derechos Humanos realizada en Cartagena, Colombia, los días del 16 al 18 de septiembre de 2003, convocada por Amigos de la Tierra Internacional, Transnational Institute y la red Oil Watch “El deterioro del medio ambiente implica inevitablemente daños a todas las especies, incluida la humanidad; por tanto, se trata de también violación a los derechos humanos” 18 Ver cumbre Mundial sobre Desarrollo Sostenible Johannesburgo, Agosto 26 Septiembre 4, 2002.
11
Principio 8
“El desarrollo económico y social es indispensable para asegurar al hombre un
ambiente de vida y trabajo favorable y crear en la tierra las condiciones necesarias
para mejorar la calidad de vida”.
Principio 11
“Las políticas ambientales de todos los Estados deberían estar encaminadas a
aumentar el potencial de crecimiento actual o futuro de los países en desarrollo y
no deberían menoscabar ese potencial ni obstaculizar el logro de mejores
condiciones de vida para todos, y los Estados y las organizaciones internacionales
deberían tomar las disposiciones pertinentes con miras a llegar a un acuerdo para
hacer frente a las consecuencias económicas que pudieran resultar, en los planos
nacional e internacional, de la aplicación de medidas ambientales”19.
Principio19
“Es indispensable una labor de educación en cuestiones ambientales, dirigida
tanto a las generaciones jóvenes como a los adultos y que preste la debida
atención al sector de la población menos privilegiado, para ensanchar las bases
de una opinión publica bien informada y de una conducta de los individuos, de las
empresas y de las colectividades inspirada en su responsabilidad en cuanto a la
protección y mejoramiento del medio en toda su dimensión humana”20
19 Al respecto la Conferencia sobre el Medio Humano recomienda a los países miembros, que el Secretario General, en cooperación con organismos competentes de las naciones Unidas y otras organizaciones internacionales, promueva conjuntamente con los gobiernos interesados el desarrollo de métodos para la planificación y ordenación integradas de los recursos naturales y proporcione a los gobiernos, previa solicitud, asesoramiento sobre tales métodos, con arreglo a las circunstancias ambientales concretas de cada país. Recomendación 68. 20 Sobre este punto la conferencia ha recomendado “ incrementar la capacidad del sistema de las Naciones Unidas para hacer comprender y señalar por anticipado los efectos nocivos que los contaminantes producidos por el hombre tiene para la salud y el bienestar humanos; que difundan esa información en forma que sea de utilidad para los responsables de formular políticas nacionales”. Recomendación 74.
12
Podría analizar cada uno de los principios y recomendaciones señalados en la
Conferencia de Río, sin embargo todos y cada uno expresan de manera filosófica,
la relación del hombre con la tierra y de su posición en esta, la necesidad de
encontrar medios de protección a nuestros recursos agotados por la mano
incontrolable del hombre, la importancia de una educación para el medio ambiente
y una concertación ente Estados, Organizaciones Internacionales, población civil
que promueva la defensa y mejoramiento del medio humano para las
generaciones presentes y futuras. Dicho cometido debe entenderse como una
visión imperiosa de toda la humanidad donde es menester de todos, ciudadanos y
comunidades, empresas e instituciones, aceptar sus responsabilidades y participar
en las decisiones que involucren la defensa del medio humano, tal como
manifiesta la Conferencia sobre el medio humano:
“Hombres de toda condición y organizaciones de diferente índole plasmarán, con
la aportación de sus propios valores y la suma de sus actividades, el medio
ambiente del futuro”21.
Sin embargo para comprender la dimensión del tema ambiental es necesario
hablar de su relación con el desarrollo social, económico, cultural, pero no un
desarrollo medido en fines de crecimiento, si no en un desarrollo sostenible.
1.2. El Desarrollo Sostenible
Según la ONU, “ El desarrollo sostenible22 busca mejorar la calidad de vida de
todas las personas del mundo sin aumentar el uso de los recursos naturales mas
allá de la capacidad de la tierra”23 .
21 Conferencia de las Naciones Unidas Sobre el Medio Ambiente Humano. Estocolmo, Junio 5-16 de 1976. 22 Nuestra legislación ha entendido el desarrollo sostenible como aquel que “ conduzca al crecimiento económico, a la elevación de la calidad de vida y al bienestar social, sin agotar la base
13
Encontramos documentos oficiales y conferencias que tratan sobre el desarrollo
sostenible como la conferencia de la ONU sobre el Medio ambiente Humano en
Estocolmo ( Ver Supra 7,8), la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio
ambiente y el Desarrollo o Cumbre de la Tierra, la cual produjo los siguientes
documentos de gran importancia: El Programa 2124, La Declaración de Río sobre
el medio Ambiente y Desarrollo, la estructura de la Convención en Cambios
Climáticos de las Naciones Unidas, La Convención de Diversidad Biológica y la
Declaración de los Principios de los Bosques25, y la Cumbre Mundial sobre
de recursos naturales renovables en que se sustenta, ni deteriorar el medio ambiente o el derecho de las generaciones futuras a utilizarlo para la satisfacción de sus propias necesidades”. Articulo 3. Ley 99 del 22 de Diciembre de 1993. 23 Reporte de la Comisión de Brutland, 1987 (Cuando las Naciones Unidas establecieron la Comisión Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, era evidente que la protección del medio ambiente iba a convertirse en una cuestión de supervivencia para todos: La comisión precedida por Gro Harlem Brundtland (Noruega) llego a la conclusión de que para satisfacer las necesidades del presente sin comprometer la capacidad de las futuras generaciones para satisfacer las propias, la protección del medio ambiente y el crecimiento económico habrían que abordarse como una sola cuestión. Del resultado del informe Brundtland, la Asamblea General de las Naciones Unidas convoco la Conferencia de Las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, conocida como Cumbre para la Tierra. ALBEDO PERU, Artículos: "Principios del desarrollo sostenible". Publicado por el Departamento de. Información Pública de las Naciones Unidas. www.geocities.com/ResearchTriangle/Thinktank/4492/articulos/Articulo11.htm. 24 “ El Programa 21 es un documento particularmente importante por que es un plan global de acción para el desarrollo sostenible. Cubre un gran numero de aspectos, incluyendo: globalización, pobreza, patrones de producción y consumo, salud, agua y energía, todos íntimamente relacionados con la dinámica demográfica. Este plan de acción involucra la participación de los siguientes grupos principales: industrias y empresas, niños y juventud, granjeros indígenas, autoridades locales ONGs, comunidades tecnológicas y científicas, mujeres, trabajadores y sindicatos”. CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE. Johannesburgo, agosto 26- septiembre 4, 2002. Pág. Al respecto Albedo Peru manifiesta: “ El programa 21 contiene 2.500 recomendaciones practicas, que abordan los problemas urgentes de hoy en día, y tiene por objeto preparar el mundo para los retos del próximo siglo e incluye propuestas concretas en cuestiones sociales y económicas, como la lucha contra la pobreza, la evolución de las modalidades de producción y de consumo, la dinámica demográfica, la conservación y ordenación de nuestros recursos, la protección de la atmósfera, los océanos y la diversidad biológica, la prevención de la deforestación y el fomento de la agricultura sostenible” Albedo Peru. “Principios del desarrollo sostenible.” Ob. Cit. 25 “ la declaración de los principios para la ordenación sostenible de los bosques, que no tiene fuerza jurídica obligatoria, constituyó el primer consenso mundial sobre la cuestión. En la declaración se dispone fundamentalmente, que todos los países desarrollados deberían esforzase por reverdecer la tierra mediante la reforestación y la conservación forestal; que los Estados tienen derecho a desarrollar sus bosques conforme a sus necesidades socioeconómicas, y que debe aportarse a los países en desarrollo recursos financieros destinados concretamente a establecer
14
Desarrollo Sostenible llevada a cabo en Johannesburgo, en Agosto 26 a
Septiembre 4, de 2002 que tratare a continuación.
No obstante es importante mencionar La Carta de la Tierra o Declaración de Río,
que contiene un “código ético global para el desarrollo sostenible”26, señalando 4
principios fundamentales:
• Respetar la tierra y la vida en toda su diversidad27
• Cuidar la comunidad de la vida con entendimiento, compasión y amor28
• Construir sociedades democráticas que sean justas, participativas, sostenibles
y pacificas29.
• Asegurar que los frutos y la belleza de la tierra se preserven para las
generaciones presentes y futuras30
Las Naciones Unidas manifiestan en la Cumbre sobre el Desarrollo sostenible
cuales son los planes de acción para construir “un estilo de vida realmente
programas de conservación forestal con miras a promover una política económica y social de sustitución”. Albedo Peru. “ Principios del desarrollo sostenible.” 26 “Green Cross Internacional. Informe sobre la Globalización y Desarrollo Sostenible Ética es el eslabón perdido?. Foro de Diálogos de tierra. Lyon, 21-23 de febrero de 2002. Pág. 2. 27 Como diría Karl Marx “ El comportamiento obtuso de los hombres frente a la naturaleza condiciona su comportamiento obtuso entre si”. Tomado de La Relación Hombre Naturaleza Ob. Cit. Pág. 2. 28 El hombre y la naturaleza se relacionan según el principio” Yo soy vida que quiere vivir en medio de la vida que quiere vivir”, al respecto Scheweitzer afirma: “ Bueno es mantener, promover e impulsar a toda vida apta para el desarrollo de su mas alto grado; destruir la vida, hacerle daño o impedir su desarrollo es malo. Tomado de PEDRO JOSE SARMIENTO. Bioética y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioético- Ambiental y sus Perspectivas www.cuadernos.bioetica.org/indice7-8.htm . 29 “ la transición al Desarrollo Sostenible será imposible donde el poder y la riqueza son concentrados en las manos de un pequeño numero de las elites quienes explotan a su gente y quienes permiten manejar su poder cada vez mayor en gran parte descontrolado”. Green Cross Internacional. Informe sobre la Globalización y Desarrollo Sostenible Ética es el eslabón perdido?. Foro de Diálogos de tierra. Lyon, 21-23 de febrero de 2002. Pág. 4, 5. 30 Tal como manifiesta la Corte Constitucional colombiana: “ El ambiente es un patrimonio común de la humanidad y su protección asegura la supervivencia de las generaciones presentes y futuras”. Sentencia C-431/00.M.P. Vladimiro Naranjo Mesa, Abril 12, de 2002.
15
sostenible”, donde el desarrollo sostenible, sustituya el crecimiento económico31
por un desarrollo social, humano y del medio ambiente32 que se base en la idea de
una naturaleza divina33, donde el mundo es un ser viviente, donde todas las
formas de vida son iguales y donde el ser humano no puede abusar de su dominio
sobre ellas.
1.2.1. El Desarrollo Sostenible, un concepto filosófico “El desarrollo sostenible es una visión de progreso holistica34 e integrada. Todos
los aspectos de vida en la tierra son indivisibles e interdependientes”35. Esta visión
debe ser aplicada a las relaciones entre humanos y naturaleza ( ver Supr. Pág. 2,
3.) sobre un sustento ético36, de ahí que las Naciones Unidas conciban el
desarrollo sostenible como una nueva ética global, como diría la UNESCO, “Quizá 31 “ El crecimiento económico como valor absoluto: La economía basada en principios utilitarios, a costa de la vida humana, en un mundo globalizado creciente, esta visión lleva a que ricos se beneficien a expensas del pobre, que haya limitación en el acceso al mercado y medidas injustas de protección” CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE. Johannesburgo, agosto 26- septiembre 4, 2002. Pág. 2. 32 Al respecto la Corte Constitucional Colombiana señala: “ el crecimiento económico fruto de la dinámica de la libertad económica, puede tener un alto costo ecológico y proyectarse en una desenfrenada e irreversible destrucción, del medio ambiente con las secuelas negativas que ello puede aparejar para la vida social”. Sentencia T-251/93 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz. 33 Al respecto consúltese PEDRO JOSE SARMIENTO. Bioética y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioético- Ambiental y sus Perspectivas Ob. Cit. 34 "El paradigma de desarrollo humano actualmente es el modelo más holísta. Este contiene todos los aspectos del desarrollo, incluyendo el crecimiento económico, inversión social, potenciación de la gente, satisfacción de las necesidades básicas, seguridad social y libertades políticas y culturales entre otros aspectos. De lo anterior se desprende que el Desarrollo Humano es un concepto holísta dado que abarca múltiples dimensiones, en el entendido de que es el resultado de un proceso complejo que incorpora factores sociales, económicos, demográficos, políticos, ambientales y culturales, en el cual participan de manera activa y comprometida los diferentes actores sociales; es el producto de voluntades y corresponsabilidades sociales que está soportado sobre cuatro pilares fundamentales: productividad, equidad, sostenibilidad y potenciación. Desarrollo humano concepto holística .www.pnud.org.ve/IDH98/desarrollohv6.htm 35 CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE. Johannesburgo, agosto 26- septiembre 4, 2002. Pág. 4. 36 Frente a la ética ambiental “Green Cross Internacional manifiesta en su informe sobre la Globalización y Desarrollo Sostenible Ética es el eslabón perdido?. Foro de Diálogos de tierra. Lyon, 21-23 de febrero de 2002; que es una necesidad urgente de cambiar nuestras prioridades, corregir las fuerzas que promueven la riqueza material sobre el bienestar global y la justicia, y reforzar los valores fundamentales que forman la base de civilización humana por todas partes del
16
estamos empezando a movernos hacia una nueva ética global que trasciende
todos los demás sistemas de lealtad y creencias, que están enraizadas en una
conciencia de interrelación y carácter sagrado de la vida (...) sin una moral y un
fundamento ético, el desarrollo sostenible no va ha convertirse en una realidad”37.
El desarrollo sostenible incluye valores comunes para cada cultura y religión,
como son la paz, solidaridad, equidad, tolerancia, respeto por los derechos
humanos38, sin embargo el gran desafío de nuestras generaciones es como poner
en practica la ética39 y los valores, y adaptarlas al cambio generando una
conciencia crucial frente a la lucha por alcanzar el desarrollo sostenible aplicando
dicha conciencia a las relaciones políticas, internacionales, económicas y a
nuestras relaciones como seres humanos frente a la naturaleza. Por lo tanto, y
como manifiesta La Corte Constitucional Colombiana:
“La crisis ambiental es, por igual, crisis de la civilización y replantea la manera de
entender las relaciones entre los hombres. Las injusticias sociales se traducen en
desajustes ambientales y estos a su vez reproducen las condiciones de miseria”40.
planeta, la compasión y el respeto para el uno al otro y al ambiente natural, la tolerancia y la solidaridad y la búsqueda de paz”. 37 UNESCO, 1997. Educando par un desarrollo sostenible. www.unesco.org/education 38 Consúltese a Green Cross Internacional. Informe de síntesis. Globalización y Desarrollo Sostenible: Etica es el eslabón perdido?. Foro de Diálogos de la Tierra. Lyon, 21- 23 de febrero de 2002. Pág. 4. 39 Hoy hablamos de la Bioética la cual relacionada con el medio ambiente se inscribe con una aspiración en concreto: “ Determinar la eticidad de las relaciones del hombre con la naturaleza, es decir determinar no que la preservación al ambiente sea un deber y una necesidad - lo cual ya ha sido formulado y suficientemente reiterado por otras disciplinas- sino establecer un campo de reflexión sobre las relaciones del hombre como especie y como grupo en relación con la Biosfera, de modo que se investiguen no solo los mecanismos de preservación del ambiente, sino también la legitimidad ética de los mismos, al interior de una filosofía de la naturaleza que justifique el lugar del hombre y el sentido de su acción sobre si mismo y sobre el ecosistema”. PEDRO JOSE SARMIENTO. Bioética y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioético- Ambiental y sus Perspectivas. Ob. Cit. 40 Sentencia T-254/93, M.P. Antonio Barrera Carbonell. Para una mayor ilustración del tema consúltese Sentencia T-092 de 1993.
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1.2.2. Una Cultura Sostenible
Conservar el medio ambiente promoviendo la solidaridad, los derechos humanos,
evitando la pobreza y la guerra, involucra cambios en la manera de pensar y vivir
de las personas, una nueva cultura41 que conciba el desarrollo sostenible en el
cambio de los valores tradicionales por nuevos “valores globales y nuevos
derechos humanos”42. Estos valores y derechos están definidos por las Naciones
Unidas y sus asociados y entre ellos encontramos:
• Governance ( Estructura institucional) para el Desarrollo Sostenible
Para las Naciones Unidas43 “governance” no es lo mismo que gobierno.
“Governance”44 significa la participación de los gobiernos, las empresas, la
sociedad civil, las ONGS en la toma de decisiones y aplicación de programas
esenciales para procurar un desarrollo sostenible basado en políticas económicas,
sociales y del medio ambiente45 sanas, en instituciones democráticas46 que
respondan a las necesidades del mundo actual.
41 “ Nuestra cultura incluye nuestro sistema de creencias, valores, actitudes, costumbres e instituciones. Forma nuestro género, raza y otras relaciones sociales, y afecta la manera que nos percibimos a nosotros mismos y al mundo y como interactuamos con las personas y el resto de la naturaleza. Hasta el punto que la crisis global que enfrenta la humanidad es un reflejo de los valores colectivos, es, sobre todo, una crisis cultural”. UNESCO,1997 Educando par un desarrollo sostenible. www.unesco.org/education 42 LA CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE Johannesburg, Sudáfrica; Agosto 26 Septiembre 4, de 2002. Información y Análisis. Pág. 5 43 LA CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE Johannesburg, Sudáfrica; Agosto 26 Septiembre 4, de 2002. Información y Análisis. Pág. 6. 44 “Encontramos nuevos actores en la toma de decisión en materia política, económica, social, medio ambiental cultural... con las cuales ya es imposible no contar. El termino governance parece entonces muy apropiado. Estos actores, en efecto, no entran en el marco de la acción gubernamental en sentido estricto. Se trata de la puesta en practica de un proceso complejo de toma de decisión interactiva, dinámico, proyectivo, llamado a evolucionar en forma constante para responder a circunstancias cambiantes”. André Jean Arnaud. Entre Modernidad y Globalización. Siete Lecciones de Historia de la Filosofía del Derecho y del Estado. Traducción. Nathalie González Lajote. Universidad Externado de Colombia. 2000. Pág. 194,195. 45 El Articulo 1. de la ley 99 del 22 de diciembre de 1993.Acerca de los Principios Generales Ambientales manifiesta en su numeral 10 que la acción para la protección y recuperación ambientales del país es una tarea conjunta y coordinada entre el Estado, la comunidad, las organizaciones no gubernamentales y el sector privado. El Estado apoyará e incentivará la
18
Esta buena governance debe hacerse en todos los niveles, locales, nacionales e
internacionales, reflejando la ética y los valores prioritarios de la sociedad y su
medio, incluyendo formulas democráticas.
El control de la población es otro tema que requiere de igual forma de principios y
argumentos con el objeto de limitar su crecimiento especialmente en los países en
desarrollo; cuantas personas pueden soportar los recursos terrestres y por cuanto
tiempo?, cuales son las consecuencias del impacto de los seres humanos sobre
otras especies?, estos interrogantes son sin lugar a duda la gran preocupación del
actual desarrollo sostenible, y sin embargo hoy no sabemos como detener el
crecimiento incontrolado de la población y como erradicar la pobreza, ya que los
hechos reflejan una realidad que lo dice todo, 815 millones de personas47 con
hambre vistas por el mundo cada vez mas con una gran indiferencia.
Estos problemas deben ser tratados rápidamente utilizando la ciencia y la
tecnológica para el bienestar de la humanidad y no para su detrimento. Buscar el
bien común para la humanidad significa proteger los derechos inalienables de
todas las personas, promover el bienestar y la prosperidad de la sociedad,
asegurando la paz y la convivencia entre los hombres y entre estos y la
naturaleza.
1.3 Problemas que afectan el medio ambiente
El medio ambiente y sus constantes cambios a lo largo de la historia de la
humanidad, ha sido reflejo de la naturaleza misma y de la actividad del hombre, a conformación de organismos no gubernamentales para la protección ambiental y podrá delegar en ellos algunas de sus funciones. 46 “ Las políticas ambientales, económicas y sociales fundadas en instituciones democráticas que tengan en cuenta las necesidades de la población, el imperio de la ley, las medidas de lucha contra la corrupción, la igualdad entre los géneros, constituirán la base del desarrollo sostenible” .Departament of Economics and Social Affairs División For Sustainable Development. 47 LA CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOSTENIBLE Johannesburgo, Sudáfrica; Agosto 26 Septiembre 4, de 2002. Información y Análisis. Pág. 8.
19
continuación mencionaré los mas destacados.
1.31. El calentamiento global
El carácter único y global del clima fue percibido a principios del siglo pasado,
dada la importancia que atmósfera y océano tenían en la temperatura media del
planeta y que parte de la energía que llegaba del Sol era de alguna forma,
retenida por la atmósfera48.
En la actualidad se tiene la idea que la temperatura media global de la Tierra es el
resultado del equilibrio que existe entre la energía que llega del espacio (radiación
solar), la pérdida de calor (enfriamiento), y la cantidad de calor que es retenido en
la atmósfera49; esta absorbe parte de la radiación de la tierra a través de algunos
gases, llamados gases de efecto invernadero, los mismos sirven de protección a la
atmósfera y contribuyen a mantener el calor de la Tierra.
El efecto invernadero es un fenómeno natural y necesario producido por la
retención de gases como el Dióxido de Carbono50 el metano y ozono.
Después del vapor de agua51, estos son los gases "naturales" que mayor
influencia ejercen sobre el efecto invernadero; no obstante sin ellos la temperatura
48 www.monografias.com/trabajos12/efin/efin.shtml 49 www.monografias.com/trabajos12/efin/efin.shtml 50“El Dióxido de Carbono ingresa a la atmósfera a través de la oxidación o combustión del carbono orgánico. Los océanos y lagos contienen 38.500 Gigatoneladas de carbono orgánico. El total de carbono presente en combustibles fósiles se calcula en 8.000 Gigatoneladas, y e1 carbono orgánico sobre la superficie representa entre 700 y 2.800 Gt. El dióxido de carbono es emitido durante la respiración de casi todas las formas de vida. Con excepción de ciertos virus y bacterias anaeróbicas. Se produce en cada reacción de combustión, desde los incendios forestales a las centrales eléctricas pasando por las hornillas de la cocina,. Es imposible producir acero sin generar dióxido de carbono. Hasta los automóviles eléctricos no pueden operar sin centrales que generen energía eléctrica y la mayoría de la energía eléctrica se genera quemando combustibles fósiles que producen dióxido de carbono”. www.monografias.com/trabajos12/efin/efin.shtml 51 Dentro de los gases "naturales" el que más influye es el vapor de agua pero debido a que su presencia y variaciones en la atmósfera no responden básicamente a acciones del ser humano. www.monografias.com/trabajos12/efin/efin.shtml
20
de la tierra sería mas baja52.
La emisión de CO253 y otros gases son el resultado del uso de combustibles que
como el petróleo y el gas pueden cambiar eventualmente el clima de la tierra. De
esta forma el efecto invernadero54 se explica “por la absorción que estos gases
hacen en la atmósfera de radiación infrarroja emitida por la tierra y calentada por
el sol55. “Este fenómeno no se ha comprobado científicamente, pero se cree que
ya comenzó con una probabilidad de que la temperatura media de la tierra
ascienda entre 1 y 4.5 grados alrededor del año 2100, trayendo como resultado el
aumento del nivel del mar hasta 6 cm por década como consecuencia de las altas
temperaturas en las zonas glaciares”56.Estos gases mantienen la temperatura
dentro de límites que han permitido el desarrollo de la vida como la conocemos57 .
52 Sin la concentración natural de estos gases en la atmósfera, la temperatura promedio en la superficie de la Tierra sería similar a la de la luna, unos 18 grados centígrados (18°C) bajo cero. www.monografias.com/trabajos12/efin/efin.shtml 53 Cuando se queman los combustibles fósiles se generan principalmente: Dióxido de carbono, Monoxido de carbono, óxidos de Nitrógeno y óxidos de Azufre. Estos contaminantes se generan procesos industriales como las fundiciones metalúrgicas, las plantas químicas etc. www.monografias.com/trabajos12/efin/efin.shtml 54 Consultar al respecto: Protocolo de Montreal relativo a las sustancias agotadoras de la capa de ozono. Septiembre 16 de 1987; Convención Marco de las Naciones unidas sobre el Cambio Climático. Nueva York. Mayo 9 de 1992. 55 PEDRO JOSE SARMIENTO Bioética y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioético - Ambiental y sus Perspectivas. Ob. Cit. Pág.3 56 “El cambio climático mundial tiene consecuencias económicas debido a que la decisión política para encontrar las mejores soluciones estará ligada al costo social, ya que las medidas que debieran tomarse para disminuir los efectos de la actividad industrial, urbana e incluso el uso intensivo del suelo para cultivo y pastoreo, llevan irremediablemente a una única conclusión: una menor actividad en cualquiera de estos sectores productivos, implica mayor DESOCUPACIÓN en la población. Las medidas que se adopten para reducir sustancialmente las emisiones de gases de efecto invernadero, o para adaptarse a los efectos del cambio climático, exigen canalizar recursos que podrían dedicarse a otras actividades. Si nuestros esfuerzos resultan insuficientes para afrontar el impacto del cambio climático, tendremos que sufrir las consecuencias de los daños infligidos al Medio Ambiente.” http://www.ambientenews.com.ar/archivos/metas.htm. 57 Este fenómeno forma parte del equilibrio de la naturaleza. Luego, es importante destacar que hay una serie de gases que son los que lo hacen posible pero el problema viene cuando el hombre a través de diversas actividades incrementó cuantitativamente estos gases y trajo aparejado un cambio climático global. http://www.ambientenews.com.ar/archivos/metas.htm.
21
En tal sentido El Protocolo de Kyoto de la Convención Marco de las Naciones
Unidas sobre el cambio Climático, manifiesta una serie de principios que deben
tener en cuenta los países a efectos limitar la producción de estos gases de
acuerdo a las circunstancias económicas y de desarrollo de cada nación:
“ La investigación, promoción, desarrollo y aumento del uso de formas nuevas y
renovables de energía, de tecnología de secuestro del dióxido de carbono y de
tecnologías avanzadas y novedosas que sean tecnológicamente racionales” (
Articulo 2 Protocolo de Kyoto).
El articulo 10 de este protocolo también establece la formulación, aplicación y
publicación de programas nacionales y regionales que contengan medidas para
mitigar y facilitar una adaptación adecuada al cambio climático, al igual que la
cooperación en la promoción de modalidades eficaces de desarrollo, aplicación y
difusión de tecnologías, conocimientos especializados, practicas y procesos
ecológicamente racionales en lo relativo al cambio climático, y adopción de
mediadas viables para promover, facilitar y financiar, según corresponda la
transferencia de estos recursos y el acceso a ellos, en especial para el beneficio
de los países en desarrollo.
El artículo 12 trata el tema de un desarrollo limpio y los mecanismos para llegar a
este mediante el logro de un desarrollo sostenible a través de la limitación y la
reducción de las emisiones antropógenas58 , ya que como consecuencia de las
mismas la cantidad de contaminantes que se liberan a la atmósfera debido al 58“Es sabido que la mayor afectación al medio ambiente la constituyen causas antropogenicas, es decir aquellas derivadas de la actividad humana tendentes a la satisfacción de sus necesidades. Estas actividades especialmente desarrolladas desde el siglo anterior, cuando los procesos de industrializados y la población mundial se aceleraron tan abruptamente, ejercidas sin un criterio de sostenibilidad, generan un impacto negativo sobre los recursos naturales y el ecosistema global. Dichos impactos sobre el medio ambiente son evidentes: polución terrestre, aérea y marina, lluvia ácida, agotamiento de la capa de ozono, calentamiento global, extinción de especies de fauna y
22
intenso desarrollo industrial59 y al aumento demográfico, que genera a la vez
aumento de las actividades y de los medios de transporte causa inmediata de
enfermedades respiratorias, cardiovasculares y dermatológicas60.
Los efectos de la contaminación sobre la vegetación, los animales y el hombre que
en muchos casos pueden producir la falta de crecimiento y productividad, pueden
provocar drásticos cambios en la vida sobre el planeta.
1.3.2. Adelgazamiento de la capa de Ozono
El Ozono61 (03) es la molécula que juega un papel importante en la producción de
las radiaciones ultravioleta en la superficie de la tierra62. Desde 1985 se conoce un
adelgazamiento de la capa de ozono en el polo sur63; resientes investigaciones
señalan que la disminución del ozono se presenta en lugares tan distantes como
Norteamérica, Europa, Asia, gran parte de África, Australia y Sudamérica. De esta
flora, deforestación entre otros. Sentencia C-293-02. Magistrado Ponente. Dr. Alfredo Beltran Sierra. Bogotá D.C., 23 de Abril de 2002. 59 Con respecto a las grandes aglomeraciones urbanas el problema de la contaminación del agua existía ya en los siglos XIII y XIX y resultaba muy preocupante. Incluso las calles de parís estaban sucias y contaminadas ya en la época de Luis XIV. Lo grave, a partir de la Revolución Industrial y urbana del siglo XIX, es que se produce un aumento considerable de esta contaminación, y en unas condiciones tales que las relaciones entre el hombre y su medio ambiente se alteran por completo. Amaya Navas Oscar Darío. Marco legal en materia de Responsabilidad por daños al medio ambiente en Colombia – Una propuesta normativa- Ensayo inmerso en el libro “ RESPONSABILIDAD POR DAÑOS AL MEDIO AMBIENTE” Universidad Externado de Colombia. Instituto de Estudios del Ministerio Público, Agosto de 2000. Pág. 17. 60 La Contaminación Atmosférica. Ministerio de Salud. Servicio de Salud. Valparaiso. http://www.conama.cl/certificacion/1142/articles-28830_recurso_7.pdf61 Este gas es extremadamente reactivo y se genera por la reacción de la luz solar con contaminantes comunes, como monóxido de carbono, óxidos nitrosos, e hidrocarburos. En el trópico su tiempo de residencia en la troposfera es de horas a días. Se encuentra ubicado en una franja de la atmósfera comprendida entre los 10 y 50 Km de altitud con la mayor densidad se encuentra a los 29 Km de altitud. Mientras que en la estratosfera forma una capa protectora que nos escuda de los rayos ultravioletas que provienen del sol, su presencia en la baja atmósfera, o troposfera, contribuye al efecto invernadero. http://www.ambientenews.com.ar/archivos/metas.htm. 62 Protocolo de Montreal Relativo a las Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono. 16 de Septiembre de 1987. 63 SARMIENTO PEDRO JOSE Bioetica y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioetico- Ambiental y sus Perspectivas. Ob. Cit. Pág. 7
23
manera el problema del ozono tiene alcance mundial y no solo se radica en el polo
Sur64.
Son causa de esta gran daño, la liberación de productos industriales como los
clorofluocarbonos65 (CFC) utilizados en los refrigeradores, aerosoles, espumas
sintéticas y sistemas de aires acondicionado. Frente a este tema el Protocolo de
Montreal consideró la reducción de la fabricación de halógenos y
clorofluocarbonos (CFC). Así, en los países desarrollados dejaron de producirlos
entre 1994 y 1996, como consecuencia de ello se espera que la producción de
ozono natural se recupere.
1.3.3. La Deforestación
Los árboles juegan un papel muy importante en la preservación dl medio ambiente
porque capitalizan gran cantidad de carbono que de otra manera pasaría a la
atmósfera como CO266. Así mismo, la tala de los bosques genera un efecto
agravante en el problema de la contaminación del aire, puesto que la naturaleza
pierde su capacidad de absorber algunos gases contaminantes67.
La composición del aire y su relación con los seres vivos debe guardar un
constante equilibrio, ya que los seres humanos y los animales inhalan oxigeno y
exhalan dióxido de carbono, mientras que los vegetales toman dióxido de carbono
64 Ozono en la Antártida. www.inach.cl/portal_educa/ 65 Los Clorofluorocarbonados (CFC) y sus derivados tienen como fuentes principales algunos productos industriales, y los óxidos de nitrógeno, que se producen por multitud de causas, principalmente por la quema de combustibles fósiles y la utilización de fertilizantes químicos. La producción de cloro-fluoro-carbonos [CFCs] contribuye con aproximadamente el 14% del efecto invernadero. Los CFCs son sustancias químicas sintéticas, formadas por cloro, flúor y carbono. www.monografias.com/trabajos5/efeinver/efeinver.shtml 66 SARMIENTO PEDRO JOSE Bioetica y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioetico- Ambiental y sus Perspectivas. . Ob. Cit. Pág. 7. 67 Ozono en la Antártida. www.inach.cl/portal_educa/
24
y liberan oxigeno, este proceso se ve alterado cada vez que el hombre tala
bosques sin preocuparse por la posterior reproducción de estos.
En la Amazonía se estima que la deforestación alcanza el 10% de su superficie68
al igual que en otros bosques como los de Alaska, Canadá, Escandinavia y Rusia,
esto unido a los problemas como la disminución considerable de la biodiversidad,
el mundo urbano, la escasez de agua amenazan nuestro futuro con un impacto
ambiental de graves consecuencias para la especie humana y todas las demás
especies que habitan este planeta indescifrable.
1.4. Derecho al Medio Ambiente en Colombia
Comprendida la magnitud del tema ambiental y en consecuencia de este influjo
universal, nuestro país comenzó a tener una visión más consciente acerca de la
protección al medio ambiente, lo cual ha llevado a Colombia ha participar en
decisiones y acuerdos a través de declaraciones, convenios o tratados
internacionales.
En efecto, nuestro Código Nacional de Recursos Naturales Decreto 2811 de
1974, recoge los principios y directrices de una política ambiental basadas en un
derecho de contenido colectivo y que afecta el mundo en igualdad de
proporciones, tal como manifiesta dicho articulado:
“El ambiente es patrimonio común. El Estado y los particulares deben participar en
su preservación y manejo, que son de utilidad pública e interés social, lo anterior
fundado en el principio de que el ambiente es patrimonio común de la humanidad
68 SARMIENTO PEDRO JOSE Bioetica y Medio Ambiente. Introducción a la Problemática Bioetico- Ambiental y sus Perspectivas. Ob. Cit. Pág. 7.
25
y necesario para la supervivencia y desarrollo económico y social de los pueblos” 69.
Este estatuto fue el principal eje de la política ambiental en Colombia, y su basto
contenido de normas tendientes al aprovechamiento, preservación, y protección
de los recursos naturales renovables, y el control y prevención de la
contaminación, ha desencadenado una fuerte corriente de normas reconocedoras
y protectoras de este derecho de toda la humanidad.
Posteriormente y hasta la constitución política de 1991, se rescata y reconoce al
medio ambiente sano como un derecho de todas las personas y un deber del
Estado; de ahí que su consagración constitucional, le permita valerse de medios
de protección tan eficaces como los consagrados también en muestra carta
política para la protección de los derechos fundamentales y sociales, lo cual ha
generado un gran avance en nuestro sistema constitucional y de participación en
las políticas que afecten en forma directa al entorno, y que repercutan en la
construcción de una sociedad para el mañana.
Por lo anterior nuestra carta fundamental plasma en muchos de sus artículos la
concepción de un medio ambiente clave para la estructura y organización del
Estado y la sociedad, todo ello con un gran sentido internacional. Acerca de las
relaciones ecológicas entre Estados nuestra Constitución señala en su artículo
226 que:
“El Estado promoverá la internacionalización de las relaciones políticas,
económicas, sociales y ecológicas sobre bases de equidad, reciprocidad y
conveniencia nacional”. Al respecto la Corte Constitucional en la sentencia 671 de
69 Articulo segundo Titulo Preliminar Capitulo Único Código Nacional de Recursos Naturales.
26
2001 habla de la “internacionalización de las relaciones ecológicas”, y explica lo
siguiente:
“La protección del medio ambiente, dentro del derecho internacional, se ha
intensificado paralelamente con el desarrollo de la legislación interna en la
mayoría de los países, como respuesta a la creciente afectación del mismo y las
amenazas de una evidente degradación futura.”70
De igual forma se expresa nuestra Corte al manifestar: “ En oposición al principio
según el cual la soberanía de los Estados implica su autodeterminación y la
consecuente defensa de intereses particulares, enmarcados dentro del limite de
sus fronteras políticas, la degradación del medio ambiente al desbordar estas
fronteras se convierte en un problema global. En consecuencia, su protección se
traduce en un propósito conjunto de todos los Estados, que a su vez se preparan
para enfrentar un futuro común. En general, los distintos ecosistemas son
multidimensionales y los elementos de cada uno guardan una compleja
interrelación, por lo que contemplan fronteras geopolíticas”71.
Nuestra carta contiene un amplio contenido de principios y valores acerca de la
protección al medio ambiente, por tal motivo considero de suma importancia el
reconocimiento de éste articulado que expresa lo siguiente:
“Corresponde al Estado Organizar, dirigir y reglamentar la prestación de servicios
de salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad. Toda persona tiene el deber de procurar el
cuidado integral de su salud y la de su comunidad”.(Art.49).
70 . Sentencia C-293-02. Magistrado Ponente. Dr. Alfredo Beltran Sierra. Bogotá D.C., 23 de Abril de 2002. 71 Sentencia 671 de 2001, M.P. Jaime Araujo Rentería.
27
“Todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano, la ley
garantizará la participación de la comunidad en las decisiones que puedan
afectarlo. Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente,
conservar las áreas de especial importancia ecológica y fomentar la educación
para el logro de estos fines”. (Art. 79).
“El Estado planificará el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para
garantizar el desarrollo sostenible, su conservación, restauración o sustitución.
Además deberá prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer
las sanciones legales y exigir la reparación de los daños causados.
Así mismo cooperará con otras naciones en la protección de los ecosistemas
situados en las zonas fronterizas”.( Art. 80).
En tal sentido ninguna constitución colombiana había reconocido en forma directa
y explícita, estos derechos, no obstante de existir la legislación Civil, donde se
consagran medios de protección de los derechos colectivos.
La razón de ser de este reconocimiento, radica en la existencia misma del Estado
social de derecho, y a sus deberes, que por su propia naturaleza y finalidad, son
sociales y colectivos.
En igual sentido se ha pronunciado nuestra jurisprudencia al establecer:
“ La defensa del medio ambiente constituye un objetivo de principio dentro de la
actual estructura de nuestro Estado social de derecho, en cuanto hace parte del
entorno vital del hombre, indispensable para su supervivencia y la de las
generaciones futuras, el medio ambiente se encuentra al amparo de lo que la
jurisprudencia ha denominado “Constitución Ecológica”, conformada por el
28
conjunto de disposiciones superiores que fijan los presupuestos a partir de los
cuales deben regularse las relaciones de la comunidad con la naturaleza, y que en
gran medida, propugnan por su conservación y protección”72.
Posteriormente y con la expedición de la Ley 99 del 22 de Diciembre de 1993 del
Medio Ambiente, la cual reordena el sector publico encargado de la gestión y
conservación del medio ambiente, “se da un cambio trascendental en el manejo de
las políticas de desarrollo que se venían aplicando en nuestro país, al darle la
importancia que realmente le corresponde a los recursos naturales y al medio
ambiente dentro de esas políticas de desarrollo”73.
Dicha Ley hace expresa alusión a los principios contenidos en la Declaración de
Río de Janeiro así:
Artículo 1. Principios Generales Ambientales. La política ambiental Colombiana
seguirá los siguientes principios generales:
1. “ El proceso de desarrollo económico y social del país se orientará según
principios universales y del desarrollo sostenible contenidos en la Declaración
de Río de Janeiro de junio de 1992 sobre el Medio ambiente y Desarrollo”.
2. “ la biodiversidad del país, por ser patrimonio Nacional y de interés de la
humanidad, deberá ser protegida prioritariamente y aprovechada en forma
sostenible”
3. Las políticas de población tendrán en cuenta el derecho de los seres humanos
a una vida saludable y productiva en armonía con la naturaleza”
72 Sentencia C- 431 de 2000. 73 Ley 99 del 22 de diciembre de 1993.
29
No obstante todas estas proclamaciones tanto a nivel internacional como a nivel
nacional acerca de la protección e importancia del medio ambiente, fueron
concebidas tan solo cuando la raza humana comenzó a comprender que en
consecuencia de este siglo turbulento generado por el proceso de
industrialización, la entrada del capitalismo, el colapso del socialismo, la puesta en
marcha del plan armamentista de devastación de la especie humana, y su
culminación con la empresa de la guerra, de una guerra basada en bombas de
destrucción masiva, aniquiladoras de toda vida, de todo desarrollo, creadoras de
mutaciones y degradaciones serían hoy por hoy las principales causas de
destrucción ambiental. Y sin embargo no se tiene la conciencia de que el presente
y el futuro de nuestras generaciones no verá un planeta rico en vida, si no la
consecuencia misma de la irracionalidad del ser humano.
1.5 Características del derecho al Medio ambiente Sano
El derecho al medio ambiente74, mas que un derecho colectivo es un derecho
humano, esencial para el disfrute de otros derechos inherentes al ser como la vida
misma o la salud.
Pero mas allá de su trascendencia, estos derechos fundamentales transbordan la
esfera de lo colectivo y fundamental, para ser mas que eso un derecho humano
global75.
74 “El articulo 11 del protocolo adicional a la convención americana sobre derechos humanos en materia de derechos económicos, sociales y culturales denominado “Protocolo de San Salvador”, estatuye: 1. Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano y a contar con servicios públicos básicos. 2. Los estados partes promoverán la protección, preservación y mejoramiento del medio ambiente” . Protocolo suscrito en San Salvador, el 17 de noviembre de 1988. Aprobado por Colombia mediante ley 319 del 20 de septiembre de 1996, declarada exequible por la Corte Constitucional en su sentencia C-221 del 28 de mayo de 1997. Tomado de Pedro Pablo Camargo en su obra “Derechos humanos y democracia en América Latina”. Bogotá editorial Leyer, 1996, Pág. 227. 233. 75 “ El ambiente sano y ecológicamente equilibrado es un derecho Constitucional fundamental, pues su violación atenta directamente contra la perpetuación de la especie humana y, en consecuencia, con el derecho más fundamental del hombre: la vida. El derecho a la salud y a la vida son derechos fundamentales porque son esenciales al hombre, la salud se encuentra ligada al
30
Con el objeto de entender este derecho, señalare algunas de sus características
mas relevantes a nivel doctrinal.
1.5.1. Derechos de la Tercera Generación.
Luego de concebirse la idea de los derechos individuales, fundamento de la
escénica misma del hombre, irrenunciables y propios de su existencia
proclamados en la revolución francesa y llamados derechos de la primera
generación, encontramos la proclamación de los derechos sociales entendidos en
cabeza de la sociedad misma, de grupos sociales en pro de un mismo sentido de
identidad, derechos económicos, sociales y culturales como el trabajo, La familia,
la salud, derechos que se encuentran en cabeza ya no del individuo, y trascienden
la esfera de violación de la existencia misma, si no en cabeza de un grupo de
personas que se han asociado para defenderlos, llamados derechos de la
segunda generación.
Últimamente y con el devenir de los tiempos, nuevas circunstancias de vida han
puesto de manifiesto una serie de acontecimientos que han sido la causa de
nuevos derechos, identificados como de tercera generación76, los cuales no
pertenecen ni a la tradición individualista de la primera generación ni a la tradición
socialista de la segunda77.
medio ambiente que le rodea y que dependiendo de las condiciones que éste le ofrezca, le permitirá desarrollarse económica y socialmente a los pueblos, garantizándoles su supervivencia. Existen unos límites tolerables de contaminación que al ser traspasado constituyen un perjuicio para el medio ambiente y la vida, que no pueden ser justificables y por lo tanto exigen imponer unos correctivos”. Sentencia No. T-536. Dr. SIMON RODRIGUEZ RODRIGUEZ Bogotá, D.C., 23 de septiembre de 1992. 76 “ Los derechos colectivos o de tercera generación, no nacen de generación espontánea, sino que son el resultado de la lucha de los pueblos oprimidos contra los opresores y de las naciones explotadas y subyugadas contra los imperios explotadores y dominantes” Citado por PEDRO PABLO CAMARGO. “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 96.
31
“ Ellos se encuentran al comienzo de un proceso legislativo que les permite ser
aceptados como derechos del hombre en el curso de los años por venir78, y se
diferencian de los derechos atrás mencionados en que persiguen garantías para la
humanidad considerada globalmente, no se trata en ellos al individuo como tal, ni
como ser social, si no de la promoción de la dignidad de la especie humana en su
conjunto, por lo que son igualmente derechos solidarios, ya que implican para su
eficacia la acción concertada del Estado y la sociedad79.
Los derechos de tercera generación nacen como consecuencia del proceso
incontrolado de la ciencia, y la acelerada evolución tecnológica, industrial y de
comercio transnacional80, a lo que hoy se suma el avance de la tarea
armamentista como creadora del vigente mercado de la guerra, tal vez hoy por
hoy el mayor síntoma de deterioro de nuestro ecosistema, que día a día crece con
innumerables y destructoras armas bioquímicas, esperando en lo mas profundo de
la tierra para ser detonadas, en contra de todo desarrollo y evolución misma.
Todo ello ha producido y está produciendo que el mundo de los últimos tiempos
esté viendo afectaciones a derechos o intereses de personas que se encuentran
dispersas y no se han organizado, debido a que dicho menoscabo no se
encuentra en grupos sociales identificados, si no en forma muy amplia en diversos
sectores de la colectividad, y no es fácil identificar a los lesionados en su esfera de
protección, ya que los problemas suscitados por la continua alteración ambiental,
el daño al patrimonio cultural e histórico, a los recursos naturales, el sobre
poblamiento de las zonas urbanas, la obstrucción del espacio publico, entre otros
77 Domenico Pisciotti Cubillos. ¨ LOS DERECHOS DE TERCERA GENREACIÓN. Los Intereses Difusos o colectivos y sus modos de protección. ( Acción Popular) ¨ Pág. 13. 78 Domenico Pisciotti Cubillos. Op. Cit. Pág.16. 79 Ver Supr. Capitulo II 80 Para Boaventura de Sousa Santos ¨ la intensificación de la interdependencia transnacional y de las interacciones globales, hace que las relaciones sociales parezcan hoy en día, cada vez mas desterritorializadas (Boaventura de Sousa Santos. De la Mano de Alicia. Lo Social y lo Político en la Postmodernidad. Pág. 19.
32
derechos colectivos vulnerados, ha permitido la concreción de un derecho de
todos pero que no esta en cabeza de nadie.
En virtud de lo anterior es importante mencionar una parte de la proclamación
realizada en Estocolmo en la conferencia de las Naciones Unidas sobre el medio
humano.
“ El hombre debe hacer constantemente recapitulación de su experiencia y
continuar descubriendo, inventando y progresando. Hoy en día la capacidad del
hombre de transformar lo que le rodea, utilizada con discernimiento, puede llevar a
todos los pueblos los beneficios del desarrollo y ofrecerles la oportunidad de
ennoblecer su existencia, aplicado errónea e imprudentemente, el mismo poder
puede causar daños incalculables al ser humano
1.6. Intereses difusos o colectivos.
El derecho a un ambiente sano pertenece a cada uno y al mismo tiempo a
ninguno, no es un derecho individual normal; este derecho pertenece a la
comunidad, no a sus miembros, por lo tanto, “es la pertenencia a la comunidad en
general, y a personas individualizables o individualizadas, lo que caracteriza a este
tipo de derechos. El medio ambiente es un derecho que no pertenece a nadie en
particular”.81 por lo cual la doctrina lo ha llamado derecho transindividual 82 ya que
81Tamayo Jaramillo Javier. ¨ LAS ACCIONES POPULARES Y DE GRUPO EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL¨ 1 Edición 2001. Pág. 30. 82 “ El concepto de un derecho transindividual solamente significa que el derecho no es individual. Existe como una realidad distinta de cualquier individuo o grupo de individuos. Esta más allá y sin embargo no es solo una mera colección de derechos individuales. Un derecho transindividual, tal como la pureza del aire, la limpieza de un río, la veracidad de los anuncios o la seguridad de los productos pertenece a la comunidad como un todo y no a un individuo especifico o al gobierno “ (ANTONIO GIDI. Acciones de grupo y amparo colectivo en Brasil. La protección de derechos difusos, colectivos e individuales homogéneos. Traducción de Lucio Cabrera Acevedo y Eduardo Ferrer Mac – Gregor.
33
el derecho protegido es indivisible y pertenece al grupo de personas no
identificables y sin previas relaciones, tan solo relacionadas entre sí por las
circunstancias especiales del caso.
1.6.1. Naturaleza Jurídica
Sobre este punto he notado que no existe un criterio unificado en materia doctrinal
y jurisprudencial, sin embargo he tomado algunas teorías importantes, que radican
en la constitución o no de una categoría nueva respecto de las consolidadas
teorías de derechos individuales, o derechos públicos, haciendo coincidir una
parte de los autores a estos derechos o intereses, al interés individual o legitimo,
“entendiendo que los intereses colectivos son siempre una agregación de
situaciones subjetivas reconocidas por la ley a los singulares individuos.83
Al lado de ésta teoría se encuentra la que identifica los intereses difusos como
intereses públicos. Afirma que los intereses difusos no son otra cosa que el
interés público o general, que pertenece institucionalmente a la colectividad
organizada.84
Luego de haber observado algunas de las teorías acerca de la noción de derechos
o intereses colectivos o difusos, he comprendido que el tema sigue siendo
ambiguo, podríamos antes que describirlos hablar de sus diferencias:
Los derechos colectivos son los pertenecientes a un grupo determinado de
personas que se encuentran perfectamente organizadas, jerarquizadas e
identificadas, mientras que los derechos difusos, se predican de aquellos que se
encuentran radicados en un numero indeterminado de personas, que no se
BUJOSA VADELL LL. M., “La protección de los consumidores y usuarios en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil ... www.uv.es/bibliografiaprocesal/dec1.html . 84 DERECHOS DE TERCERA GENERACIÓN, Los intereses difusos o colectivos y sus modos de producción.
34
encuentran dentro de los supuestos anteriores85, razón por la cual el interés difuso
se caracterizaría por la falta de delimitación de los integrantes, siendo extensible la
protección del derecho a toda la colectividad vulnerada.
No obstante lo anterior, es importante aclarar que no existe en los
pronunciamientos doctrinales y jurisprudenciales claridad frente al tema, ya que en
los casos de derechos colectivos, que se encuentran radicados en cabeza de
comunidades no organizadas, no se ha determinado quien puede ser el
representante, por cuanto carecen de personería jurídica para actuar, y en
principio no serían sujetos de derechos y obligaciones, pero que teniendo en
cuenta la relevancia del interés colectivo que se proyecta causando agravio a toda
la comunidad, generan en los casos de los derechos colectivos del medio
ambiente y los consumidores lesiones homogéneas que trascienden los limites de
lo individual.
La trascendencia de éstos derechos se ve en el desconocimiento arbitrario de los
intereses sociales que ellos encarnan, generando un agravio colectivo, que
reclama una respuesta al daño ocasionado a todo el grupo o alguno de sus
miembros, extendiéndose de manera igualitaria a toda la colectividad la cual
adquiere personería para de manera compartida ejercer su defensa.
En consecuencia, el interés difuso corresponde a un grupo de personas, que ante
la eventualidad u ocurrencia de un perjuicio, se unen en pro de un interés común
que ha sido vulnerado y ejercen las acciones correspondientes para su protección.
El vínculo creado surge de la necesidad de solicitar ante las autoridades
competentes la no-vulneración de un interés o derecho jurídicamente tutelado.
85 JORGE ENRIQUE MARTÍNEZ BAUTISTA – Acciones Populares. El Ministerio Público en la Defensa del Medio ambiente. Ediciones Doctrina y ley Ltda. Bogotá D.C. 1999. Pág. 8.
35
Un caso específico para ilustrar el interés difuso, es el que se genera con una
intoxicación masiva por contaminación, causada por un daño ambiental, donde no
es posible delimitar la vulneración, que se presenta en forma homogénea a un
grupo indiscriminado de personas, titulares de un derecho que no les pertenece en
su individualidad, pero si en su colectividad.
En cuanto al interés o derecho colectivo, se da en los casos en que un
determinado grupo está constituido como organización u asociación, donde la
personería jurídica es preexistente86.
1.6.2. Características de los intereses difusos o colectivos
Teniendo en cuenta la importancia de estos derechos y dada la necesidad que
proclama su protección en las actuales condiciones del mundo, la jurisprudencia la
doctrina y las decisiones y aportes de entidades como la Defensoria del Pueblo87 y
la Procuraduría, en cumplimiento de la función constitucional que les fue asignada
para velar por la promulgación, divulgación y protección de los intereses colectivos
de toda la comunidad, han ayudado a esclarecer esta confusa órbita de los citados
intereses, de donde se pueden extraer las siguientes características:
1.6.3. Carácter Participativo
Se trata de intereses o derechos de participación democrática, la sociedad
manifiesta su posición ante los mecanismos de su defensa, y actúa en pro de la
colectividad, a través de los medios contemplados para tal fin en la constitución y
la ley.
86 Se constituyen como Asociaciones o fundaciones para la defensa de derechos humanos, grupos de consumidores, su protección se hace efectiva a través de mecanismos de defensa constitucional como las acciones de grupo.
36
1.6.4. Carácter flexible
Esta característica obedece a la actual concepción del Estado social de derecho
que se aleja de la rigidez y legalidad esencial en el Estado de derecho, y que
produce una variación importante en este ámbito, y que consiste en darle
preponderancia a la realidad, a los hechos que han producido el interés colectivo,
los principios y valores constitucionales y no ha la taxatividad de una norma.
De ahí que esta concepción de la realidad obedezca a un carácter mas abierto en
donde el juez al aplicar derecho en un caso concreto, no se base en el texto legal,
si no que analice y comprenda las circunstancias en las que se generó la
vulneración a un derecho colectivo.
1.6.5. Carácter relativo
Los derechos colectivos no son exigibles de forma inmediata, su eficacia depende
del grado de desarrollo económico y social, y de los medios de producción a gran
escala, sin embargo su intima relación con los derechos fundamentales del
hombre hace que en caso de vulneración que afecte el individuo en su escénica
puedan ser tutelados de forma inmediata, utilizando los mecanismos
contemplados para defensa de los derechos fundamentales88.
87 Defensoria del pueblo –Derecho Ambiental Colombiano. Capitulo III. El ambiente como principio fundamental 88 Con relación a este tema la Corte Constitucional señala: "Con todo, cuando la violación del derecho a un ambiente sano, implica o conlleva simultáneamente un ataque directo y concreto a un derecho fundamental, se convierte la acción de tutela en el instrumento de protección de todos los derechos amenazados, por virtud de la mayor jerarquía que ostentan los derechos fundamentales dentro de la órbita constitucional. "Esa convexidad por razón de la identidad del ataque a los derechos colectivo y fundamental genera, pues, una unidad en su defensa, que obedece tanto a un principio de economía procesal como de prevalencia de la tutela sobre las acciones populares, que de otra manera deberían aplicarse independientemente como figuras autónomas que son” Sentencia No. T-471/93. M. P. Dr. VLADIMIRO NARANJO MESA, Expediente No. T-15920, Bogotá, D.C., 22 de octubre de 1993”.
37
No obedecen a la concepción de derecho publico o privado porque estos derechos
superan la clásica división de derecho publico y privado consecuencia de ello es
la formulación en la constitución y la ley del principio de “preponderancia del
interés general sobre el particular”89
1.6.6. Nuevos titulares del derecho
El surgimiento de nuevos intereses en cabeza ya no del individuo ni del Estado,
sino de personas afectadas en igual proporción por el agravio de un interés mutuo,
de todos, y que a la vez no es de nadie; ya no hablamos del comprador, o el
vendedor, ni del amenazado en su intimidad o libertad, en su vida y su honra,
hablamos hoy de los consumidores, de los indígenas, de los titulares del medio
ambiente sano, del espacio público
1.7. Principios y valores
Luego de comprender las características que enmarcan los derechos colectivos,
características que surgen de su corta evolución, es preciso hablar de los valores
o principios que orientan su aplicación y defensa, los cuales no se encuentran
consagrados expresamente en normas, si no que en virtud de su importancia se
han visto regulados en acuerdos internacionales, y en el derecho interno, a través
de la jurisprudencia.
1.7.1. Solidaridad Este valor esencial se expresa en las necesidades comunes al conjunto
indeterminado de individuos90. La satisfacción de estas necesidades, se refleja en
89 Art.1 y 58 Constitución política de 1991. Art. 5 Ley 472 de 1998. 90 Nuestra Corte Constitucional ha manifestado al respecto que “ los derechos colectivos se caracterizan porque que son derechos de solidaridad, no son excluyentes, pertenecen a todos y
38
una sensibilidad grupal al ataque proveniente de factores de nuevas tecnologías
que se depositan en el deterioro y enrarecimiento de la privacidad, el ambiente, la
salud, la calidad de vida, y el respeto al espacio publico, el patrimonio histórico y
cultural de una nación.
De igual forma este ataque amenaza la desintegración de los derechos
individuales radicados en cabeza de cada miembro, derechos fundamentales que
se ven vulnerados en la medida en que el derecho colectivo sufra un agravio
extensible a estos en forma directa.
Por lo anterior podemos entender la solidaridad como la ayuda mutua que se
deben las personas, los grupos, las generaciones, en fin por su participación en la
humanidad.
Al respecto nuestra Corte Constitucional interpreta este principio de la siguiente
manera:
“ La solidaridad es al mismo tiempo un principio fundante, un valor y un deber que
atraviesa todo el accionar estatal y el comportamiento de las personas”91.
cada uno de los individuos y no pueden existir sin la cooperación entre la sociedad civil, el Estado y la comunidad internacional. En este sentido los derechos colectivos generan en su ejercicio una doble titularidad, individual y colectiva, que trasciende el ámbito interno. También los derechos colectivos se caracterizan porque exigen una labor anticipada de protección y, por ende, una acción pronta de la justicia para evitar su vulneración u obtener, en dado caso, su restablecimiento. De ahí que su defensa sea eminentemente preventiva. Otro rasgo es que superan la tradicional división entre el derecho público y el derecho privado. Además, son de índole participativo, puesto que mediante su protección se busca que la sociedad delimite los parámetros dentro de los cuales se pueden desarrollar las actividades productivas y socialmente peligrosas. Igualmente, los derechos colectivos son de amplio espectro en la medida en que no pueden considerarse como un sistema cerrado a la evolución social y política. Finalmente, estos derechos tienen carácter conflictivo en tanto y en cuanto implican transformaciones a la libertad de mercado. Sentencia C-377/02. MP.Cllara Inés Vargas Hernandez. Exp. D-3774, Bogotá 14 de mayo de 2002. 91 Corte Constitucional. Sentencia C. 134/ 93 del 1 de abril de 1993 M. P. Alejandro Martínez Caballero.
39
1.7.2. Pluralismo
La idea de derechos colectivos lleva en su interior la idea de ese valor
constitucional del pluralismo, concepto que supone como ha señalado Sánchez
Agesta92 “la posibilidad de disentir, concesión de oportunidades para que cada una
pueda defender sus opiniones y sus intereses de acuerdo con las reglas de juego”,
esto se manifiesta en el poder del pueblo en participar de los asuntos implicados
con sus derechos como ser y como parte integrante de una colectividad93.
1.7.3. Democracia participativa
Así mismo nuestra constitución habla de la participación de las personas para la
protección de sus derechos, a través de mecanismos como las acciones
contempladas en la constitución y en las leyes, por ello nuestro derecho colectivo
al medio ambiente cuenta con varios mecanismos para su protección los cuales se
encuentran en la constitución y en los códigos, es el caso de nuestras acciones
populares, del Art. 88 desarrolladas posteriormente en la ley 472 de 1998, y las
acciones populares de nuestra ley civil consagradas en el Art. 1005, y. demás
leyes y decretos que señalaremos mas adelante.
Luego de abordar algunas de las características y valores que enmarcan los
derechos colectivos, de su evolución en la historia de la humanidad y de su
consagración constitucional entraremos a comprender los mecanismos de su
protección a través de las acciones populares.
92 Domenico Pisciotti Cubillos LOS DERECHOS DE TERCERA GENERACIÒN. Intereses Difusos y colectivos y sus modos de protección ( Acción Popular) . 93 La participación ciudadana en la protección del ambiente y de los recursos naturales tiene su fundamento en el carácter pluralista y democrático del Estado, que se expresa fundamentalmente en los artículos 1, 2 y 3 de la Constitución y está desarrollada principalmente en los artículos 69 a 76 de la ley 99 de 1993.Acción Popular No.-089 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA Consejero ponente: RICARDO HOYOS DUQUE. Bogotá, D.C., 31 de agosto de 2000.
40
CAPITULO II
ACCIONES POPULARES
2.1.Orígenes en Roma
Para comenzar con el estudio de las acciones populares, es necesario hacer una
breve reseña de su consagración en el mundo del derecho en Roma., en donde
fueron utilizadas por la vía de la equidad para amparar derechos de grupos de
personas afectadas por una lesión de interés colectivo94
Remontándonos a la historia del derecho Romano, encontramos en el derecho
pretoriano, los edictos del praetor peregrinus, entendido éste como el magistrado
con las condiciones mas propicias para conducir el derecho, por nuevos caminos
haciéndolo mas dinámico y humano en la decisión de controversias entre romanos
y peregrinos. Dada la expansión del imperio en los años 348 a 306 a. C. se hizo
necesaria la ampliación del derecho a nuevas circunstancias desconocidas por el
antiguo Ius Civile que constituyeron la instauración de esta figura. Uno de los
aspectos mas importantes en la estructura de los edictos pretorianos tenía que ver
con las formulas para las pretensiones fundadas en el derecho civil,
configurándose paulatinamente las denominadas acciones civiles y acciones
pretorias; paralelo a estas nacieron las llamadas acciones populares otorgadas a
los miembros de una colectividad para que cualquiera que las necesite actúe en
situaciones que lesionen intereses públicos.
Para entender esta concepción romana de las acciones populares, es preciso
hablar de la idea de populus, “como una conjunción de individuos vinculados a una
94 CAMARGO PEDRO PABLO. “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 38.
41
comunidad organizada con propósitos e ideales comunes, características y
calidades especificas” 95.
En las distintas fases de la historia de Roma, se denota una fuere adhesión del
populus con el individuo que lo integra, “como consecuencia de ello si se
vulneraban intereses del populus o comunidad organizada, se lesionaban al
mismo tiempo los intereses de todos y cada uno de los miembros del mismo; y el
que se sintiera lesionado tenia legitimación para solicitar la protección o reparación
del derecho colectivo”96.
Dentro de este tipo de acciones vale la pena mencionar de acuerdo con la
ilustración del jurista Ulpiano97, “ las Actio de effusis et deiectis”, como aquellas
que tenían que ver con la seguridad de las calles de la ciudad, se concedía la
acción para obtener la reparación del daño causado por objetos que hubieren sido
arrojados a las calles o lugares públicos, y la
“positis et suspensis” donde se protegía a los transeúntes de objetos colocados
peligrosamente en los tejados ubicados en las vías por donde estos pasaban
permanentemente.
2.2. Derecho Civil Colombiano.
De esta forma observamos un pequeño resumen del origen de las acciones
populares en Roma, el cual no se aparta de los orígenes en nuestra legislación
civil, que como consecuencia del desarrollo de este derecho Romano-Germano,
95 ANDREA LUGO. Enciclopedia del Diritto. Azione Popolare. Citado por Domenico Pisciotti Cubillos. ¨ LOS DERECHOS DE TERCERA GENREACIÓN. Los Intereses Difusos o colectivos y sus modos de protección. ( Acción Popular) ¨ Pág. 10. 96 Domenico Pisciotti Cubillos. ¨LOS DERECHOS DE TERCERA GENREACIÓN. Los Intereses Difusos o colectivos y sus modos de protección. ( Acción Popular) ¨ Pág. 6. 97 ANDREA LUGO. Ob. Cit. Pág. Citado por Domenico Pisciotti Cubillos. ¨LOS DERECHOS DE TERCERA GENREACIÓN. Los Intereses Difusos o colectivos y sus modos de protección. ( Acción Popular) ¨ Pág. 7.
42
plasmado en el código de Andrés Bello, nos muestra una consagración que desde
el siglo pasado, se mantiene en nuestro actual Código Civil. Hablamos de las
acciones populares con fines abstractos 98, las cuales surgieron en una primera
etapa como acciones populares y ciudadanas, que buscaban la defensa, legalidad
y constitucionalidad de los actos jurídicos de carácter legislativo y administrativo,
posteriormente como acciones populares con fines concretos, en virtud del interés
colectivo de un sector de la comunidad.
En este orden de ideas nuestra ley civil regula acciones populares para la
protección de bienes de uso público, como los artículos 992, 1005, 1006, 1007,
2355 y 2358, que conducen a la preservación de la seguridad de transeúntes (nos
trasladamos al Derecho Romano), y al interés de la comunidad respecto de obras
que amenacen causar daño, y las acciones por daño contingente Art. 2359, 2360,
que se derivan de la comisión de un delito imprudencia o negligencia de una
persona, y que lleguen a generar daños o pongan en peligro derechos de otras
personas.
En igual sentido existen otras acciones populares reguladas en leyes especiales:
• Ley 9 de 1989 (art. 8.), Ley de reforma urbana. Regula el espacio público y el
ambiente sano, es un desarrollo de la acción popular consagrada en el
Artículo. 1005 del Código Civil, y cuyo fundamento es igualmente la defensa
de la integridad y condiciones de uso, goce y disfrute visual de dichos bienes.
• Ley 45 de 1990 y Decreto 653 de 1993, se consagran para la protección de
personas perjudicadas por el ejercicio de prácticas contrarias a la libre
competencia en el sector financiero y asegurador.
98 Sentencia C. 215/99. M.P. Maria Victoria Sachica de Moncaleano. Abril 14 de 1999.
43
• Decreto extraordinario 3466 de 1982, en su artículo 36, tiene por objeto el
cobro de perjuicios e indemnizaciones originadas en la violación de normas
que protegen o favorecen a los consumidores, este tipo de acciones tienen
características especiales, es el caso de las acciones de grupo conocidas en la
ley 472 de 1998.
• Artículo 12 Ley 140 de 1994, reglamentaria de la publicidad exterior visual en el
territorio nacional, y artículo 31 Decreto 959 de 2000, reglamentario de la
publicidad exterior visual en el distrito capital.
Al respecto el Dr. Cordova Triviño99 comenta que “todas estas normas se
encuentran dispersas, pero lo mas grave es que han permanecido ignoradas,
salvo algunas excepciones, durante todos estos años”.
Es así como luego de esta larga evolución, nuestra actual carta política reconoce
las acciones populares como mecanismos para la defensa de los derechos
colectivos en respuesta a los múltiples cambios de la vida generados por la
aparición de nuevas realidades socioeconómicas, las cuales afectan ya no al
individuo, si no a una pluralidad de seres que se unen y luchan en defensa de
derechos que son comunes y relativos a una colectividad y que tienen su amparo
a través de estas acciones100.
99 Citado por PEDRO PABLO CAMARGO. “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 37. 100 La acción popular desarrollada por la Ley 472 de 1998, es de origen constitucional y de naturaleza pública, por lo tanto puede ser ejercida por cualquier persona natural o jurídica. Esta acción le permite al individuo acudir a la jurisdicción para hacer cesar la vulneración del derecho colectivo o prevenir su violación. Sin embargo, antes del artículo 88 de la Constitución de 1991, las acciones populares ya contaban con regulación legal, aunque de manera dispersa. Es así, como los artículos 1005 a 1007 del C.C. regularon una acción popular para la protección de los bienes de uso público; los artículos 2359 y 2360 consagraron una acción popular respecto del daño contingente derivado de la comisión de un delito, por las obras que amenacen ruina o por negligencia de un individuo que ponga en peligro a personas indeterminadas. El Código de Recursos Naturales (Ley 23 de 1973 y Decreto 2811 de 1974 y sus reglamentarios), expidió normas sobre el tema y previó vías de protección administrativa o policiva. Igualmente, el legislador expidió disposiciones especiales como la acción popular señalada en el artículo 8 de la Ley 9 de
44
2.2.1. Marco Constitucional.
Dentro del marco del Estado Social de derecho y de la democracia participativa
consagrado por el Constituyente de 1991, la intervención de los miembros de la
comunidad es esencial en la defensa de los intereses colectivos, ya que conforme
al nuevo modelo de democracia, los ciudadanos participan no solo del gobierno de
su país, si no que intervienen de manera activa en las decisiones que impliquen
asegurar el cumplimiento de los fines del Estado, entre ellos velar por los derechos
colectivos. Al respecto el proyecto presidencial para la reforma de la Constitución
de 1886 agrega que “ las acciones populares son de suma importancia, por que
otorgan al proceso un alcance social, al extender sus efectos a todos os miembros
de la comunidad que demuestren encontrarse en la misma situación de quien
interpuso la acción. Es además una manera de ampliar los canales de acceso a la
justicia y de lograr una participación mas activa de la comunidad”101
1989, relacionada con la recuperación del espacio público y el medio ambiente; el estatuto del consumidor Decreto ley 3466 de 1982 y la Ley 45 de 1990 relativa a la intermediación financiera. Ahora bien, el artículo 2 de la Ley 472 de 1998 dispone que la acción popular puede ser ejercida por cualquier persona natural o jurídica y está prevista para evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o el agravio sobre los derechos o intereses colectivos y restituir las cosas al estado anterior cuando fuere posible. Esta acción tiene como fin la protección de los intereses o derechos colectivos o difusos, siempre que se evidencie un desconocimiento de aquellos o resulten afectados de manera negativa los derechos de la comunidad. El artículo 4 de la Ley 472 de 1998 enuncia los derechos colectivos susceptibles de protección. La norma, así mismo señaló que gozan del mismo carácter de ser derechos e intereses colectivos, los señalados por la Constitución, las leyes ordinarias y los tratados de derecho internacional celebrados por Colombia. En ese orden de ideas se observa, que los derechos colectivos, son aquellos mediante los cuales aparecen comprometidos los derechos de la comunidad, y cuyo radio de acción va más allá de la esfera de lo individual o de los derechos subjetivos previamente definidos por la ley, pues para los segundos el legislador ha previsto sus propias reglas de juego; en cambio, para los intereses colectivos, sólo con la expedición de la Ley 472 reguló en forma general dicha acción, la cual no se limitó únicamente a consagrar principios generales, sino que le otorgó al Estado y a los ciudadanos instrumentos efectivos para convivir dentro de un entorno ecológico sano. En efecto, estos intereses afectan de manera homogénea a la comunidad, pero la titularidad de la acción cuyo propósito es volver las cosas al estado de normalidad la tiene cualquier persona, no obstante que podrá ser ejercida por un grupo determinado de personas a nombre de la comunidad cuando ocurra un daño a un derecho o interés común, violado por la acción de los particulares o por el poder público. Acción Popular – 056. CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA Consejero ponente: JESUS MARIA CARRILLO BALLESTEROS, Bogotá, D.C., agosto 24 de 2000. 101 Presidencia de la República, Pág. 135 y 136, citado por 101 PEDRO PABLO CAMARGO “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 41.
45
Gracias al esfuerzo del constituyente de 1991, y a todos los sectores de la
sociedad que influyeron directa e indirectamente en el tema, se logró extender el
campo de acción de estas acciones con el objeto de avanzar, tal como se expuso
en la asamblea nacional constituyente102, hacia “un paso fundamental en el
desarrollo de un nuevo derecho solidario, que responda a nuevos fenómenos de la
sociedad como el daño ambiental, la protección al espacio público, los perjuicios
de los consumidores y los peligros a los que se ven sometidas las comunidades
en su integridad física y patrimonial103.
El proyecto104 reformatorio de la constitución política de 1991, en su exposición de
motivos destaca las acciones populares como un medio procesal que faculta a
cualquier miembro de la sociedad para defender el conjunto de personas
afectadas por unos hechos comunes, con lo cual, simultáneamente, protege su
propio interés105
Pero no era suficiente con su consagración constitucional, ya que su necesaria
ejecución por parte de una ley, se hacía inminente y fue solo después de siete
102 La Protección al medio ambiente y los recursos naturales se estudió en forma exhaustiva en la Asamblea Nacional Constituyente, debido a la incidencia de estos factores en la salud del hombre y por consiguiente en su vida. "La protección al medio ambiente es uno de los fines del Estado Moderno, por lo tanto toda estructura de éste debe estar iluminada por este fin, y debe tender a su realización.” Uno de los cambios introducidos a la nueva Constitución fue la concienciación de que no solo al Estado es a quien le corresponde la protección del medio ambiente sino que se exige que la comunidad de igual manera se involucre en tal responsabilidad. "La crisis ambiental es, por igual, crisis de la civilización y replantea la manera de entender las relaciones entre los hombres. Las injusticias sociales se traducen en desajustes ambientales y éstos a su vez reproducen las condiciones de miseria" Sentencia No. T-536. Dr. SIMON RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Bogotá, D.C., 23 de septiembre de 1992. 103 IVAN MARULANDA. Informe de Ponencia Asamblea Nacional Constituyente. Gaceta No. 46 104 “ En la historia legislativa hay que dejar constancia de que el proyecto de ley fue motivo de toda clase de maniobras para que no tuviera aprobación. De hecho, durante cinco años se intento que fuera ley, pero se opusieron el gobierno y los grupos economicos. El proyecto finalmente aprobado dista mucho del que presento el defensor del pueblo, en aquel entonces El Dr. Jaime Cordova Triviño, ala Camara de Representantes el 31 de agosto de 1995”. Proyecto de Ley No. 084-95. Gaceta del Congreso No.277 de septiembre 5, de 1995. 105 CAMARGO PEDRO PABLO. “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 40.
46
años y múltiples oposiciones por parte de sectores empresariales y
gubernamentales, que salió adelante el proyecto de ley que posteriormente se
convirtió en nuestra controvertida ley 472 de 1998.
Esta investigación va encaminada a plantear algunos de los puntos más
relevantes de esta ley, en cuanto tiene que ver con las acciones populares y su
regulación actual a nivel judicial y jurisprudencial, como se lleva en la realidad este
mecanismo para la defensa de intereses difusos en los que se ven implicados
distintos sectores de la sociedad, y donde el gobierno y los medios económicos
juegan un papel clave en la toma de decisiones en materia judicial.
2.3. Naturaleza
Teniendo en cuenta que las acciones populares carecen de contenido subjetivo,
como quiera que atiende a fines públicos y concretos, no subjetivos ni
individuales106, lo que genera que en principio no se pueda perseguir un interés
pecuniario por parte de quien promueve la acción en defensa de un derecho
colectivo, ya que sus móviles son eminentemente altruistas y solidarios, lo que no
obsta para que se otorguen incentivos o recompensas consagradas legalmente, y
concedidos por el juez de acuerdo a la valoración que este haga en cada caso
especifico.
Estas acciones son de carácter preventivo107 y restitutorio, toda vez que son
mecanismos que buscan el restablecimiento del uso y goce de los derechos e
106 “ Además no suponen la existencia de una verdadera litis, pues su objeto no es la solución a una controversia sino la efectividad de un derecho colectivo haciendo cesar su lesión o amenaza, o que las cosas vuelvan a su estado anterior si fuere posible” Sentencia C-377/02. MP. Cllara Inés Vargas Hernández. Exp. D-3774, Bogotá 14 de mayo de 2002. 107 Conforme al articulo 2 de nuestra citada ley, “las acciones populares se ejercen para evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible”.
47
intereses colectivos, y tienen una estructura especial, tal como lo considera
nuestra jurisprudencia108:
“Estas acciones tienen una estructura que las diferencia de los demás procesos
litigiosos, en cuanto no son en estricto sentido una controversia109 entre partes que
defienden intereses subjetivos, si no que se trata de un mecanismo de protección
de derechos colectivos preexistentes radicados para efectos del reclamo judicial
en cabeza de quien actúa en nombre de la sociedad.” 110
Es de la esencia de este tipo de acciones, su naturaleza preventiva, lo que quiere
decir que no es ni puede ser requisito para su ejercicio el que exista un daño o
perjuicio de los derechos o intereses que se busca amparar, si no que solo basta
que exista la amenaza o riesgo de que se produzca. Lo anterior en razón a los
fines que la inspiran, y que comprometen intereses superiores de carácter público.
2.4. Legitimación
La protección del medio ambiente no sólo corresponde al Estado, sino a toda la
comunidad, “es por ello que ésta puede participar en las decisiones que puedan
afectarlo, a través de diversos mecanismos, entre ellos las acciones populares
108 “Esta Sala reitera que ellas son un mecanismo consagrado en la Constitución y en la ley para la protección de los derechos e intereses colectivos, dentro de los cuales cabe destacar el patrimonio, el espacio público, el ambiente, la moralidad administrativa, la seguridad y la salubridad pública, según los términos del artículo 88 de la Carta Política. Sin embargo, resulta pertinente indicar que la lista a que hace referencia la disposición constitucional mencionada, no reviste el carácter de taxativa sino, por el contrario, es meramente enunciativa, correspondiéndole al legislador asumir la tarea de definir otros derechos e intereses colectivos que podrán ser protegidos mediante la utilización de este mecanismo jurídico” Sentencia No. T-471/93. M. P. Dr. VLADIMIRO NARANJO MESA, Expediente No. T-15920, Bogotá, D.C., 22 de octubre de 1993”. 109 “ Pues su objetivo no es buscar la solución de una controversia entre dos partes sino cesar la lesión o amenaza contra un derecho colectivo, y si es posible restablecer las cosas a su estado anterior”. 110 Sentencia C 215/ 99. M.P. MARIA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO
48
contempladas en La ley 472 de 1998111, dicha ley habla de quienes pueden
ejercitar las acciones populares, es decir que la legitimación por activa se da:
• Toda persona natural, cualquier persona en representación de una comunidad
o del pueblo, tiene un interés legitimo en acudir a la justicia para salvaguardar
los derechos vulnerados a un conglomerado de individuos.
• Las organizaciones no gubernamentales, organizaciones populares cívicas de
índole popular, igualmente se encuentran legitimadas para interponer el
reclamo judicial en los casos en que estas trabajen por la defensa de derechos
colectivos, los cuales se encuentren en amenaza.
Su interés legitimo se refleja en la clase de labor u objeto social que desempeñen.
• Entidades Públicas que cumplan funciones de control, intervención y vigilancia.
La ley aclara que serán titulares siempre y cuando la amenaza o vulneración
de los derechos colectivos no se haya originado con su acción u omisión, en
los casos en que dichas entidades tengan a cargo la protección constitucional
de los derechos en cuestión.
• El Procurador General de la Nación, el Defensor del Pueblo y los Personeros
Distritales y Municipales.
Vemos un especial intereses de nuestro constituyente al encomendar al ministerio
público tareas específicas en el orden ambiental, ya que en cumplimiento de los
mandatos de nuestra Carta Política, estos organismos tienen la función especial
de control del manejo ambiental, de ahí su basta intervención como partes dentro
del proceso o como entidad que vela por la correcta ejecución y cumplimiento de
111 Sentencia C 86 de Agosto 31 de 2000. M.P. GERMAN RODRÍGUEZ VILLAMIZAR. Sala Contencioso Administrativa. Sección Tercera. Consejo de Estado.
49
las leyes en materia ambiental, y la eficaz protección de los derechos colectivos
vulnerados.
Una interpretación armónica de los artículos 118, 275, 277 de la carta política,
artículos 110 y 111 de la ley 201 de 1995, en concordancia con el articulo 178
numerales 18 y 23 de la ley 136 de 1994, nos muestra la importancia de la
participación de la procuraduría en el caso del procurador delegado para asuntos
ambientales y agrarios, y el personero municipal, siendo ambos agentes del
ministerio público, y cumpliendo las funciones propias del mismo, a su vez tienen
la gran responsabilidad que les asigna el ordenamiento constitucional en materia
ambiental, y en el caso del personero son los servidores públicos que están mas
cerca de la población y del ciudadano, son los representantes de la sociedad.
La participación del Estado a través de estos organismos dentro del tramite de las
acciones populares se manifiesta en la posibilidad de accionar, estando
legitimados como titulares promueven por la vía judicial el tramite para la
reclamación de un derecho colectivo que como el medio ambiente se encuentre
vulnerado. También su participación se manifiesta en su actuación como parte
dentro del proceso en los casos en que el auto admisorio de la demanda sea
notificado al ministerio público, o en los casos de intervención mediante la figura
de la coadyuvancia, como lo establece la ley 472/98.112
• Los alcaldes y demás servidores públicos que en razón de sus funciones,
puedan proteger estos derechos e intereses.
El alcalde como agente del gobierno y autoridad administrativa en su municipio
debe promover y velar por la defensa de los derechos colectivos e interponer las
acciones de ley contempladas para su protección. En igual sentido pueden
112 Art.24 “Toda persona natural o jurídica podrá coadyuvar estas acciones antes que se profiera fallo de primera instancia”.
50
promover acciones populares los funcionarios que cumplen funciones de carácter
administrativo ambiental, como los representantes de entidades como las
Corporaciones Autónomas Regionales, Autoridades ambientales de los grandes
centros urbanos, o las entidades encargadas de proteger el derecho colectivo en
disputa.
Teniendo en cuenta el carácter público y ciudadano que identifica a estas
acciones, las mismas podrán proponerse sin necesidad de apoderado judicial, de
ahí la gran eficacia que revisten por lo cual la posibilidad de acceso a la justicia no
podrá tener excusas ya que cualquier persona puede ejércelas sin que medie un
abogado en estos eventos intervendrá el defensor del pueblo mediante notificación
del auto admisorio de a demanda.113
La demanda de acción popular debe formularse contra el presunto responsable de
la amenaza o violación del derecho colectivo, bien sea personal natural o entidad
publica, en los casos en que no se haya logrado identificar el responsable
responsables del agravio, el juez es quien debe determinarlos en el curso del
proceso de acuerdo con la pruebas que se hagan valer por la parte
demandante114.
2.5. Procedencia y caducidad
Las acciones populares proceden contra las acciones u omisiones de las personas
naturales o los organismos del Estado, que violen o amenacen violar los derechos
colectivos; dicha acción puede promoverse durante el tiempo que subsista la
amenaza o peligro al derecho colectivo, sin limite de tiempo alguno, no obstante lo
anterior la excepción de que trata el artículo 11 de la ley 472 de 1998 cuando de
volver las cosas a su estado anterior se trata, habla de un termino de cinco (5)
113 Art. 13 Ley 472/98. 114 Art. 14 Ley 472/98.
51
años para interponerla contados a partir de la acción u omisión que produjo la
alteración.
La Corte Constitucional en su sentencia 215 del 14 de abril de 1999, considera
que dicha excepción “desconoce el debido proceso y el derecho al acceso a la
administración de justicia de los miembros de la comunidad que se ven afectados,
en sus derechos e intereses colectivos. Carece entonces de fundamento
razonable y por lo tanto violatorio de derechos y principios constitucionales el que
a pesar de que exista la probabilidad de subsanar y hacer cesar una situación que
afecta derechos esenciales de una comunidad presente o futura, se cierre la
oportunidad para cualquiera de los sujetos afectados de actuar en su defensa al
establecer un termino de caducidad cuando se demanda el restablecimiento de las
cosas al estado anterior a la violación del derecho.115
No pudo ser más clara la jurisprudencia al señalar la inconstitucionalidad de esta
parte del artículo 11, que contradice el carácter público y ciudadano que tiene esta
acción; de ahí que el actor popular no tenga impedimentos en acudir a la justicia
de forma inmediata para la defensa de sus derechos colectivos, tal como lo hace
para la defensa de los derechos fundamentales.
115 Sentencia C. 215/99. M.P. María Victoria Sachica de Moncaleano. Abril 14 de 1999.
52
CAPITULO III
PROCEDIMIENTO
Luego de estudiar un poco el desarrollo legal de nuestras acciones populares a
través del medio o procedimiento para hacerlas efectivas contemplado en la ley
472 de 1998 y de entender que todas las acciones populares consagradas en
otras leyes y decretos (ver supra Capitulo II Las Acciones Populares) en forma
dispersa, serán tramitadas como señala esta ley, es claro que ésta es el
mecanismo idóneo para acceder a la justicia en la defensa de los derechos
colectivos.
En razón de lo anterior, mi estudio se hace extensivo a la práctica de quienes en
materia de acciones populares, han logrado cimentar un campo ario y vacío,
sentando un precedente en materia judicial y jurisprudencial.
En consecuencia, me permito señalar las características más relevantes del
trámite de las acciones en cuestión, teniendo en cuenta que el camino señalado
en la ley 472 de 1998 se convierte en dos procesos de naturaleza común pero de
distinta competencia ya que cuando la parte demandada es una entidad publica,
o un particular que desempeñe funciones administrativas, de la demanda de
acción popular conocerá la justicia de lo Contencioso Administrativo, en primera
instancia el Tribunal de lo Contencioso, y en segunda instancia, el Consejo de
Estado. Cuando se trate de demanda de acción popular contra particulares,
conocerá la justicia ordinaria, en primer instancia los jueces civiles del circuito, y
en segunda instancia, el Tribunal Superior de del Distrito Judicial.
De esta fragmentación hay que tener claro que la ley 472 de 1998 por ser norma
especial, prima sobre las normas del Código de Procedimiento Civil y el Código
Contencioso Administrativo, no obstante de haber vacíos en esta ley, se aplicaran
53
de manera analógica los preceptos que para la materia sean señalados en dichas
normas.
3.1. Demanda, notificación y traslado
La demanda de acciones populares tiene una característica especial y es la
facilidad de acceder a la justicia, ya que el interesado que no posea recursos para
hacerlo a través de un abogado puede acudir ante el personero municipal o
defensor del pueblo, sin embargo en la realidad vemos que muchas fundaciones
defensoras del medio ambiente o de cualquier derecho colectivo, y abogados
conocedores de la materia, son los accionantes populares en Colombia.
Es un error admitir que solo en cabeza de estos sujetos se puede accionar
popularmente, es claro que este tipo de acciones son presentadas por las
personas en calidad de ciudadanos activos, y sólo por el hecho de pertenecer a la
comunidad, por disfrutar un derecho como el del medio ambiente sano y ser
sensibles a la vulneración de los derechos colectivos.
Esta demanda contendrá un requisito especial, la indicación del derecho o interés
colectivo amenazado o vulnerado116, en caso de protección al medio ambiente
sano o al uso y goce de un espacio público, la situación de vulneración debe
probarse de forma muy clara y determinante117, aportándose copia autentica de
las decretos que contienen las normas objeto de violación en los casos de
contaminación visual, o los documentos emanados de autoridad competente como
la secretaria de salud, por intoxicación de menores en el suministro de agua
potable.
116 JORGE ENRIQUE MARTÍNEZ BAUTISTA – Acciones Populares. El Ministerio Público en la Defensa del Medio ambiente. Ediciones Doctrina y ley Ltda. Bogotá D.C. 1999. Pág. 27. 117 Ley 472 de 1998 Art. 18.
54
Admitida la demanda dentro de los tres días hábiles siguientes a la presentación,
el juez118 ordenará la notificación personal del auto admisorio, el cual se hará
conforme a las reglas del procedimiento civil, cuando se trate de particulares,
tratándose de entidades publicas y particulares con funciones administrativas, la
demanda se notificara personalmente al representante legal o a quien este haya
delegado la facultad de recibir notificaciones119, y conforme a las normas del
código contencioso administrativo.
El termino de traslado es de 10 días durante los cuales el demandado podrá
contestar la demanda, pedir practica de pruebas, proponer excepciones de mérito
y solo las previas de falta de jurisdicción y cosa juzgada.
3.2. Medidas Cautelares
El artículo 25 de la ley 472 de 1998 consagra que las medidas cautelares serán
decretadas antes de ser notificada la demanda y en cualquier etapa del proceso a
petición de parte y de oficio por el juez120, decisión debidamente motivada, donde
se ordena la inmediata cesación de las actividades que puedan originar el daño.
Así mismo se obliga al demandado a prestar caución para garantizar el
cumplimiento de cualquiera de las anteriores medidas.
118 “Se garantiza sometiendo el trámite de las acciones populares a los principios constitucionales y especialmente a los de prevalencia del derecho sustancial, publicidad, economía, celeridad y eficacia; imponiéndole al juez la obligación de impulsarlas oficiosamente y producir decisión de mérito so pena de incurrir en falta disciplinaria; otorgándoseles trámite preferencial con excepción del habeas corpus, la acción de tutela y la acción de cumplimiento; y permitiendo su ejercicio en todo tiempo, incluso durante los estados de excepción”. Sentencia C-377/02. MP. Cllara Inés Vargas Hernandez. Exp. D-3774, Bogotá 14 de mayo de 2002. 119 Ley 472 de 1998, Art. 21. 120 “El juez debe velar por el respeto del debido proceso, las garantías procesales y el equilibrio entre las partes”. Sentencia C-377/02. MP.Cllara Inés Vargas Hernandez. Exp. D-3774, Bogotá 14 de mayo de 2002.
55
Estos hechos descritos en la norma no se aplican en la realidad procesal, luego de
hablar con los Doctores Leonardo Galeano Guevara121, y Ricardo Cifuentes122,
quienes son algunos de los primeros y más interesados litigantes en la materia, en
las mayoría de acciones populares presentadas los jueces no decretan medidas
cautelares, tanto en los casos llevados en la jurisdicción Civil como en la
Contenciosa, y la razón de esta forma de obviar la ley es la falta de sensibilización
frente a los derechos colectivos por parte de los Jueces civiles, y la naturaleza
jurídica o el carácter de entidad Estatal de la parte demandada, razón por la cual
la justicia contenciosa se abstiene de ordenar medidas cautelares.
No obstante lo anterior, la ley contempla la forma de oponerse a las medidas en el
artículo No. 26 donde se estipula que la oposición solo podrá fundamentarse para
evitar mayores perjuicios al derecho o interés colectivo que se pretende proteger,
y así prevenir perjuicios ciertos e inminentes al interés Público, evitando al
demandado perjuicios cuya gravedad lo deje en imposibilidad de cumplir un
eventual fallo favorable.
3.3. Pacto de cumplimiento
Esta audiencia especial regulada por el artículo 27 de la ley 472 de 1998 debe ser
citada por el Juez dentro de los tres días siguientes al traslado de la demanda,
estos tres días en términos reales pueden convertirse en un año123, ya que los
Juzgados Civiles del Circuito por congestión y desconocimiento de las normas
121 Abogado Universidad Externado de Colombia con maestrías en Derecho Comercial, Administrativo, y Constitucional, actualmente es Secretario del Tribunal de Arbitramento de la Cámara de Comercio de Bogotá. 122 Abogado Universidad Nacional especializado en Derecho Administrativo, y Constitucional, amplio conocimiento en acciones populares y de grupo. 123 RAMIRO BEJARANO GUZMAN. Justicia Ambiental. Las acciones judiciales para la defensa del medio ambiente. Universidad Externado de Colombia. Agosto 2001. Pág. 26
56
sobre derechos colectivos y acciones populares, no aplican el verdadero objeto de
éstas ni comprenden el sentido de un derecho como el medio ambiente sano.
Distinto es el panorama dentro del trámite ante la jurisdicción de lo contencioso,
ya que si bien la congestión es igual o mayor a la de la justicia civil, la
sensibilización hacia el tema de los derechos colectivos, es mayor.
Dentro del pacto de cumplimiento el Juez escuchara las diversas posiciones de
las partes sobre la acción instaurada.
La intervención del Ministerio Público y de la Entidad encargada de velar por el
derecho o interés colectivo, deberá ser obligatoria, no obstante en la práctica en la
audiencia de pacto de cumplimiento decretada por el juez civil no interviene el
ministerio público ni la entidad encargada de velar por el derecho o interés
vulnerado, caso contrario en la jurisdicción contenciosa donde estas entidades
intervienen durante todo el proceso124.
Así las cosas en el curso de la audiencia tanto las partes como el Juez, pueden
presentar su proyecto de pacto, si es a iniciativa del juez las partes pueden
introducir modificaciones, este pacto propuesto por el Juez no obliga a que todas
las partes deban estar de acuerdo en que sea celebrado y aprobado por mediante
sentencia; el acuerdo presentado por las partes también puede ser el aprobado
mediante sentencia, la cual hará transito a cosa juzgada.
Al respecto la corte constitucional en la sentencia C- 215-99, hizo referencia a los
efectos de la sentencia aprobatoria del acuerdo, y respecto de la exequibilidad del
artículo que lo consagra:
124Ver al respecto JORGE ENRIQUE MARTÍNEZ BAUTISTA – Acciones Populares. El Ministerio Público en la Defensa del Medio ambiente. Ediciones Doctrina y ley Ltda. Bogotá D.C. 1999. Pág. 32.
57
“La Corte considera que se configura una situación diferente cuando ocurren
hechos nuevos o causas distintas a las alegadas en el proceso que ya culmino, o
surgen informaciones especializadas desconocidas por el Juez y las partes al
momento de celebrar el acuerdo. Por consiguiente en este evento, y en aras de
garantizar el debido proceso, el acceso a la justicia y la efectividad de los
derechos colectivos, habrá de condicionarse la exequibilidad del artículo 27
acusado, en cuanto debe entenderse que la que aprueba el pacto de
cumplimiento hace transito a cosa juzgada, salvo que se presenten hechos nuevos
y causas distintas a las alegadas en el respectivo proceso, así como
informaciones técnicas que no fueron apreciadas por el juez y por las partes al
momento de celebrarse dicho pacto, caso en el cual el fallo que lo aprueba tendrá
apenas el alcance de cosa juzgada relativa”.
3.4. Pruebas
Efectuada la audiencia de pacto de cumplimiento sin llegar a acuerdo o citada esta
y no realizada por ausencia de las partes, el Juez decretara las pruebas
solicitadas, o las de oficio que estime pertinentes, previo al análisis de
conducencia, pertinencia y eficacia de las mismas. “La ley 472 de 1998 establece
un sistema de colaboración entre las partes para la practica de pruebas125 y, a
parte de las disposiciones generales que en materia de practica de las pruebas
contiene el Código de Procedimiento Civil, incluye reglas especiales”.126
Nuestra ley de acciones populares en su Art. 29 establece con son procedentes
los medios de prueba establecidos en el Código de Procedimiento Civil, es decir
125 Presentar informes científicos, técnicos o artísticos emitidos por cualquier persona natural o jurídica, sobre la totalidad o parte de los puntos objeto de dictamen pericial; en este caso, el juez ordenará agregarlo al expediente, y se prescindirá total parcialmente de dictamen pericial en la forma que soliciten las partes al presentarlo. Estos informes deberán allegarse con reconocimiento notarial o judicial o presentación personal. Articulo 75 ley 472 de 1998 126 CAMARGO PEDRO PABLO. “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 184.
58
que el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspección
judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros medios son útiles para
la formación del convencimiento del Juez de acciones populares. No obstante, la
prueba reina en materia de acciones populares para la protección del medio
ambiente, es la prueba pericial. En este sentido, los informes técnicos se valorarán
en conjunto con el acervo probatorio existente, “conforme a las reglas de la sana
critica y podrán tenerse como suficientes para verificar los hechos a los cuales se
refieren”127
En materia probatoria es importante destacar que en el procedimiento de acciones
populares la prueba debe ser eficaz y demasiada conducente, ya que el Juez Civil
del Circuito, por su corta relación las acciones populares, requiere de todos los
medios de prueba necesarios parar establecer la efectiva vulneración del derecho
o interés colectivo.
La Carga de la prueba radica en cabeza del demandante, no obstante si a este se
le dificulta soportar tal carga por razones de orden económico o técnico, es deber
del Juez solicitar los experticios necesarios a las entidades públicas relacionadas
con el tema para que estas suministren los informes o documentos que puedan
tener valor probatorio dentro del proceso.
En la práctica este precepto legal solo se cumple en casos de acciones populares
contra entes del Estado como Municipios, Departamentos, o Corporaciones
Autónomas donde la prueba es de carácter técnica y requiere experticios
especiales como en los casos de acciones populares para la protección del agua,
o del aire, ya que el grado de contaminación de estos supone un dictamen
motivado y proferido por un organismo competente.
127 Ob. Cit. , Pág. 184.
59
No obstante lo anterior en la realidad del proceso de acciones populares quien
asume el costo de probar un hecho de agravio a un derecho colectivo es el
accionante claro esta, y con mayor énfasis en las demandas ante la justicia
ordinaria.
En tal sentido, las demandas de acciones populares por contaminación visual128
en las cuales los medios probatorios son las leyes o decretos que consagran la
publicidad exterior en donde el actor popular debe señalar de forma expresa la
norma que se está contraviniendo, difiere del carácter probatorio en los casos de
contaminación del agua donde se requiere de información técnica y especializada,
y la cual en la práctica es asumida en la mayoría de las veces por la parte
demandante.
En efecto, para demandar un hecho de contaminación bien sea visual o de aguas,
es necesario el previo conocimiento de la reglamentación local al respecto129.
3.5. Sentencia
La ley señala que luego de vencido el termino para practicar pruebas, el Juez
dará traslado a las partes para que presenten los alegatos por el termino de cinco
(5)días, luego de vencido este termino el Juez dispondrá de veinte (20) días para
proferir sentencia, termino que en la realidad pude durar años.
128 “En el Distrito Capital, la publicidad exterior visual esta reglamentada en el Decreto 959 de 2000 expedido por la Alcaldía Mayor, en el que se estableció una estricta reglamentación, atribuyéndole a la autoridad administrativa DAMA la función de llevar el registro de avisos y vallas, además de la facultad de expedir los permisos correspondientes”. – Sentencia 01-60 del Tribunal Superior del Distrito Judicial. Sala de Decisión Civil. M.P. Luis Roberto Suárez González Noviembre 5 de 2002. 129 El Doctor Leonardo Galeano manifiesta acerca de los medios de prueba en la acción popular que: “ la debilidad de la acción popular esta en el medio de prueba, ya que si esta no es asumida por el estado, será deficiente”.
60
Si la sentencia es favorable para el demandante, la misma podrá contener una
orden de hacer o de no hacer, condenar al pago de perjuicios siempre que haya
lugar a ellos y a favor de la entidad pública no culpable y encargada de velar por el
derecho o interés colectivo vulnerado; igualmente el Juez exigirá la realización de
conductas necesarias para volver las cosas al estado anterior, si esto fuere
posible130.
La Corte Constitucional ha manifestado al respecto que:
“La prosperidad de las pretensiones en la acción popular, está ligada con la
existencia real de los siguientes elementos que para el momento de dictar el fallo
deben estar establecidos:
La acción u omisión del demandado - autoridad pública o particular en ejercicio de
función administrativa - y La amenaza o la violación a derechos e intereses
colectivos”131.
En la sentencia el Juez señalará un plazo prudencial, dentro del cual deberá
iniciarse el cumplimiento de la providencia, dentro de este termino el Juez
conservara la competencia para tomar las mediadas necesarias en la ejecución de
la sentencia, así mismo podrá conformar un comité de verificación del
cumplimiento de la sentencia en el cual participaran además del Juez, las partes,
la entidad pública encargada de velar por el derecho o interés colectivo, y el
Ministerio Público; en realidad este comité de verificación tiene importancia en los
procesos de acciones populares llevados ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativo, donde intervienen tanto el Ministerio Público, como el
130 “En el caso de daño a los recursos naturales el juez procurará asegurar la restauración del área afectada destinando para ello una parte de la indemnización. La sentencia tendrá efectos de cosa juzgada respecto de las partes y del público en general” .Sentencia C-377/02. MP.Cllara Inés Vargas Hernández. Exp. D-3774, Bogotá 14 de mayo de 2002. 131 Acción Popular No. 079 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección tercera Consejera Ponente: María Elena Giraldo Gómez Bogotá, 31 de agosto 2000.
61
Departamento Administrativo del Medio Ambiente- DAMA y la Corporación
Autónoma Regional
(CAR).
3.6. Incentivos
Las acciones populares no tiene por objeto la satisfacción de ningún beneficio
pecuniario, si no la protección efectiva de derechos e intereses colectivos, de
manera que se hagan cesar los efectos de su resquebrajamiento, de ahí que son
el interés altruista y la solidaridad los que deben motivar a los ciudadanos a
interponer estas acciones. En retribución a este interés la ley ha establecido una
compensación a la carga adicional que asumen las personas que ejercitan una
acción en beneficio de la comunidad y no únicamente en el interés individual.
El incentivo132 económico no esta establecido como un castigo para la parte
demandada, ni busca resarcir perjuicios, mas bien estimular el ejercicio de la
acción.
Frente a los incentivos se presenta un vacío legal, ya que si bien es claro la ley
determina que el Juez lo fijará entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios
mínimos mensuales, no es claro que pasa cuando la acción popular termina por
pacto de cumplimiento, es decir en forma anormal o sin haberse adelantado todo
el proceso.
Al respecto la Corte Constitucional ha considerado : 132 Parece claro el propósito del legislador el de crear este tipo de incentivo como reconocimiento a la labor desarrollada por las personas que demanden mediante la acción popular, como quiera que esta persigue la protección de la colectividad, y en ese sentido alienta la actuación y celo del particular interesado. Acción Popular – 056. CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA Consejero ponente: JESUS MARIA CARRILLO BALLESTEROS, Bogotá, D.C., agosto 24 de 2000.
62
“ El incentivo procede a pesar de que la entidad demandada se allane a cumplir el
deber demandado por el actor en la primera oportunidad procesal. La realización
del pacto no implica que la labor del demandante halla sido menos diligente, pues
su actuación en esa audiencia fue necesaria para la conciliación. Si bien la
culminación anticipada del proceso a través de un pacto de cumplimiento no incide
sobre el derecho a la compensación, si es determinante para la fijación de la
cuantía, que según la ley oscila entre 10 y 150 salarios mínimos. La actitud de la
parte demandada debe ser valorada por el Juez para este efecto. El derecho a la
compensación no surge por voluntad de las partes si no del mandato legal y su
cuantía la establece el juez de manera discrecional. Se precisa que el incentivo
económico es un asunto negociable”133.
La forma de cobrar el incentivo puede hacerse directamente ante el demandado,
casi siempre en la jurisdicción civil se logra negociar el incentivo entre las partes,
si no se logra cobrar directamente, se ejecuta en otro proceso, ya que la sentencia
presta mérito ejecutivo, al igual que en la terminación por pacto de cumplimiento.
Respecto de este tema la nueva reforma del código de procedimiento civil incluye
la posibilidad de que en el proceso que se esta adelantando se inicie la ejecución
de la sentencia, en este caso el incentivo, cuya competencia será del juez que
conoce del proceso inicial.
En cuanto a la jurisdicción de lo contencioso la negociación del incentivo no opera
de manera general como en la justicia ordinaria, dado el carácter público de las
entidades del Estado que son demandadas, al respecto será el tribunal de lo
contencioso o el consejo de estado quienes determinarán la cuantía del mismo.
133 AP 3764 MP. Ricardo Hoyos Duque. Corte Constitucional Marzo 01 de 2001 En igual sentido se pronuncia la jurisprudencia en las Sentencias C-215-99 de la Corte Constitucional, AP-007 de diciembre 2 de 1999 y AP-125 del 19 de octubre de 2000 del Consejo de Estado.
63
Finalmente, es importante precisar que en materia de acciones populares frente a
la responsabilidad civil del Estado en la no protección de un derecho colectivo, o
en su vulneración, los Jueces, en la mayoría de los casos son conscientes de que
las acciones populares no tienen una aplicación ilimitada y absoluta y que, en
principio se debe respetar la separación de los poderes públicos. No obstante lo
anterior y en la naciente evolución de las acciones populares, el no tener unos
parámetros filosóficos que brinden uniformidad a las decisiones, conduce a una
enorme inseguridad jurídica, dada la ambigüedad de soluciones.
Al respecto el Artículo 113 de la Constitución Nacional señala:
“ Los diferentes órganos del estado tienen funciones separadas pero colaboran
armónicamente con la realización de sus fines”.
Por lo tanto debe recordarse que:
“La interacción entre las distintas ramas del poder público debe ser armónica, tal
mandato no es una simple enunciación vacía de contenido, supone que el Juez
interactúe con la administración y el legislativo – en todos sus niveles, con el fin de
armonizar las decisiones judiciales, y acepte que, como ocurre en el régimen de
responsabilidad extracontractual del Estado, la gran mayoría de obligaciones de
éste se califican de relativas ( obligaciones de medios).134
Es por ello que admitidas las limitaciones económicas y la carencia de recursos
del Estado, cualquier decisión que se le imponga de dar hacer o no hacer como
consecuencia de una condena por la prosperidad de las pretensiones de una
acción popular que proteja una situación jurídica abstracta, debe ser consciente
134 TAMAYO JARAMILLO JAVIER. Las acciones Populares y de Grupo en La Responsabilidad Civil. Pagina 92.
64
por parte del Juez de tales limitaciones, para lo cual su decisión debe ser
adecuada de tal forma que haga viable tanto la existencia del ente estatal como la
protección jurídica del derecho colectivo vulnerado.
En razón de lo anterior es que los jueces deben procurar en las sentencias que
acojan pretensiones de acciones populares en contra del aparato estatal, que si
determinado hecho abstracto menoscaba un derecho colectivo135 cuya
imputabilidad se le atribuye al Estado mismo, esa sentencia tiene que estar
basada sobre una realidad política, económica, social y jurídica, la cual brinde
soluciones a las necesidades de la colectividad vulnerada en sus derechos.
3.7. Las Acciones Populares en el Derecho Comparado
La importancia que las legislaciones y jueces de muchos países del mundo
reconocen a los derechos colectivos, se traduce en la diversidad de alternativas
propuestas para su protección.
La acción popular ha tenido mayor desarrollo en los países anglosajones,136
extendiéndose a otros países como España, Brasil, y Portugal; estas acciones
encaminadas principalmente a la defensa del medio ambiente, la protección de los
consumidores, el derecho urbano137, la defensa de los bienes y espacios públicos,
135 En éste sentido la acción popular cabe para proteger un derecho colectivo en abstracto con el fin de evitar o prevenir un desastre; así las cosas aunque en principio no prospera la acción popular para imponer al estado la construcción de una obra pública, (esto se sale de la esfera de la decisión judicial, no es posible gobernar el estado a punta de acciones populares) no obstante si hay una situación inminente de riesgo, que no se configura como una situación jurídica concreta pero que dada la inminencia del daño el juez impone su decisión al estado de realizar una obra pública para evitar una catástrofe. JAVIER TAMAYO JARAMILLO. Las acciones Populares y de Grupo en La Responsabilidad Civil. Pagina 100. 136 El origen de las acciones dirigidas a la defensa de intereses y derechos colectivos, se remota al derecho romano ( ver supra Pág. 15,16, capitulo II ACCIONES POPUALRES. Orígenes Derecho Romano) y al ingles, tanto en Roma como en Inglaterra, se crearon como expresión de equidad para la defensa de los derechos de un gran numero de personas afectadas por una causa común. 137 Ley Española de suelos de 1956.
65
la represión a las conductas monopolicas y de competencia desleal, han sido
consagradas de manera expresa en las constituciones de España, Portugal, y
Brasil, y con el nombre de class actíon (acciones de clase o representación), en el
ordenamiento Norteamericano.
En occidente la creación y reconocimiento de derechos constitucionales de la
colectividad, ha llevado a reconocer la participación de los ciudadanos ante la
administración pública y actualmente ante la jurisdicción contencioso
administrativa.
Esta participación hace que los interesados quienes pretenden defender un interés
difuso ya sea la protección al medio ambiente, los derechos de los consumidores
entre otros puedan acudir a la justicia sin perjuicio de constituir prerrogativas a las
asociaciones o grupos para la defensa de dichos intereses, como quiera que para
evitar dilatar los procedimientos judiciales se recomienda a los individuos
asociarse a fin de hacer valer en forma unitaria su posición a favor del interés
general138.
Revisando rápidamente el contexto internacional encontramos que en materia de
derecho comparado la necesidad de protección al medio ambiente139 y otros 138 Jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre el régimen de los actos administrativos que afecten una pluralidad de personas. Articulo 24.1 de la Constitución Nacional Española de 1978. 139 Al respecto nuestra Corte Constitucional advierte que “ el Derecho a la Conservación y al Disfrute de un Medio Ambiente Sano y de la promoción y preservación de la calidad de la vida, así como la protección de los bienes, riquezas y recursos ecológicos y naturales, es objeto de grandes reflexiones y preocupaciones que sólo recientemente han hecho aparición plena en el Derecho Constitucional y en el Derecho Internacional. Así, es evidente que hoy en día, para determinar los grandes principios que deben regir la vida de las sociedades organizadas y en camino de evolución, ya no puede ignorarse la necesidad de proteger el medio ambiente y de dar a las personas los derechos correlativos; en este sentido se tiene que después del año de 1972 en el que se adoptó la Declaración de Estocolmo sobre medio ambiente humano, se ha reconocido en vasta extensión el valor que debe otorgarse a su protección. Además, en este proceso, y en sus variantes, el camino recorrido muestra que no sólo se incorporó dicho principio general como valor constitucional interno que se proyecta sobre todo el texto de las Constituciones, sino que aquel produjo grandes efectos de irradiación sobre las legislaciones ordinarias de muchos países. También, después de aquella fecha son varias las naciones que lo incorporaron en sus textos constitucionales, ya como un derecho fundamental, ora como un derecho colectivo de naturaleza
66
derechos de naturaleza colectiva, ha ocasionado que en muchos países del
mundo se estén incorporando paulatinamente a sus constituciones y legislaciones
las acciones populares; esta institución forma parte de la evolución de la historia
que influyo de manera determinante en la concepción de un derecho mas
dinámico, que sirva de medio eficaz en la solución de muchas de las tensiones y
conflictos derivados de la industrialización, la masificación y la avanzada
tecnología a la que se somete el mundo actual. Dicha concepción la viven algunos
países del mundo, que como Colombia tienen su propia evolución y concepción
acerca de los mecanismos de defensa de derechos colectivos, los cuales derivan
de su historia social, económica y cultural, por ello es preciso destacar lo mas
importante de estas acciones en los países cuya figura ha tenido mayor desarrollo
y aplicación.
3.71. Brasil
En Brasil estas acciones han sido un instrumento de notable valor en la defensa
de los derechos de los consumidores y del medio ambiente, su consagración
constitucional y legal ha generado que sea uno de los países de América con
mayor desarrollo sobre el tema de las acciones populares.
El Artículo 225 de la constitución Brasileña dispone que:
“Todos tienen derecho a un medio ambiente ecológicamente equilibrado, bien de
uso común del pueblo y esencial para una sana calidad de vida, imponiéndose al
social. Esta consagración permite, además, al Poder Ejecutivo, a la Administración Pública y a los jueces colmar lagunas y promover su expansión ante situaciones crónicas o nuevas; en este mismo sentido, el crecimiento y las crisis de la economía de gran escala industrial y la expansión del conocimiento sobre la naturaleza y la cultura ha favorecido el incremento de técnicas, medios, vías e instrumentos gubernativos, administrativos y judiciales de protección del Derecho al Medio Ambiente Sano”. Sentencia No. T-028/93. M.P. Dr. FABIO MORON DIAZ, Expediente No. T-5022, Bogotá, D.C., febrero 4 de1993.
67
poder público y a la colectividad el deber de defenderlo y preservarlo para las
generaciones presentes y futuras”.
A su vez el Parágrafo 3° de este artículo determina que:
“Las conductas y actividades consideradas lesivas al medio ambiente sujetan a
los infractores, personas físicas o jurídicas, a sanciones penales y administrativas,
independientemente de la obligación de reparar el daño causado.”
Antes de abordar el tema de las acciones populares o acciones colectivas en
Brasil, es preciso mencionar que en el procedimiento civil brasileño el sistema de
derecho civil es formal y rígido, los procedimientos están diseñados de tal forma
que dejan poco espacio para la discrecionalidad del Juez, lo cual da como
resultado, un derecho simple y directo140.
“La acción colectiva brasileña nace en algunos estudios académicos elaborados
en Italia en la década de 1970-1980; durante esta época algunos juristas italianos
estudiaron las acciones colectivas norteamericanas en seminarios, artículos y
libros de autores como Mauro CAPPELLETTI, Michele TARUFFO y Vicenzo VIGORITTI,
SIN duda este movimiento de la academia italiana tuvo una gran aceptación en
Brasil por muy importantes juristas como BARBOSA MOREIRA, y Ada PELLEGRINI”141.
Estos autores publicaron importantes artículos en revistas jurídicas sobre el tema,
su reputación, continua investigación y esfuerzo para influir, así como la innegable
importancia del tema, contribuyeron decisivamente para la introducción de la
acción colectiva en el sistema brasileño.
140 ANTONIO GIDI TRADUCCIÓN DE LUCIO CABRERA ACEVEDO Y EDUARDO FERRER MAC-GREGOR.. Acciones de Grupo y “Amparo colectivo” en Brasil. la protección de derechos difusos, colectivos e individuales homogéneos. 141 ANTONIO GIDI TRADUCCIÓN DE LUCIO CABRERA ACEVEDOY EDUARDO FERRER MAC-GREGOR.. Acciones de Grupo y “Amparo colectivo” en Brasil. la protección de derechos difusos, colectivos e individuales homogéneos.
68
La primera ley en Brasil que trató el procedimiento de la acción colectiva fue la ley
No. 7347 de 1985 de Acción Civil Pública la cual esta destinada a la protección del
medio ambiente, el consumidor y las propiedades y derechos de valor artístico,
estético, histórico, turístico y escénico. Posteriormente el legislador extendió su
protección a cualquier derecho difuso o colectivo.
Para el procedimiento civil Brasileño la acción colectiva es la legitimación que
tiene un demandante con representación para la protección de un derecho que
pertenece a una colectividad.
En dicha Ley se crea la posibilidad de que un fondo contable especial reciba la
indemnización a favor del grupo, la que será administrada por un comité
compuesto de empleados del gobierno y miembros de la comunidad.
El Código brasileño del Consumidor es otra normatividad que en el procedimiento
civil de este país consagra las acciones colectivas y en ellas se concede poder
exclusivamente a algunas entidades para iniciar una acción colectiva y
representar los intereses del grupo ante los tribunales. Otorga legitimación al
Ministerio Público, a la República Federal de Brasil, a los estados, a los municipios
y al Distrito Federal, a órganos administrativos y asociaciones privadas. Estas
entidades pueden promover una acción colectiva en forma aislada o en unión con
otra entidad legitimada, también pueden intervenir en acciones cuyos procesos
se encuentren en curso 142 .
Lo cerrado de este sistema hace que una asociación solamente puede promover
una acción colectiva en protección de intereses relacionados a sus fines. Una
142 En nuestro procedimiento encontramos que el ministerio publico la defensoria del pueblo y la entidad publica encargada de velar por los derechos colectivos son los únicos que pueden intervenir en los procesos de acciones populares.
69
asociación de protección de los consumidores puede promover una acción
colectiva, pero no tiene legitimación para proteger el ambiente o los derechos
humanos.
No obstante lo anterior, todos los miembros del grupo sin importar si son
miembros de la asociación demandante, son beneficiados por los efectos de la
cosa juzgada en la sentencia. El carácter erga omnes (produce efectos para todos
los miembros del grupo) de la cosa juzgada es un aspecto esencial de la acción
colectiva Brasileña.
De otra parte y en el mismo sentido, “el Artículo 5, LXXIII de la Constitución
Brasileña de 1988, prevé que cualquier ciudadano es parte legitima para proponer
acción popular con miras a anular acto lesivo al patrimonio público, la moral
administrativa, el medio ambiente y el patrimonio histórico y cultural”143
3.7.2. Estados Unidos
La legislación Federal Norteamericana de derecho procesal (Federal Rule of Civil
Procedure, de 1938), especialmente la Regla n.º 23 que trata acerca de los
requisitos para la "class action", es usualmente la mas conocida en Norte America
como marco para la defensa de los derechos colectivos.
En Estados Unidos una demanda de acción de clase consiste en un demandante
indicado que representa a un grupo de personas que tienen una situación
semejante y que se encuentran perjudicados por el mismo acusado o grupo de
acusados, no obstante, para iniciar una demanda de acción de clase se requiere
un bufete con cualidades especiales y experiencia en esa rama del derecho.
143 143 CAMARGO PEDRO PABLO. “ Las Acciones Populares y de Grupo” Editorial Leyer. Bogotá D.C. 1999, Pág. 38.
70
A través de las Class actión se han protegido no solo los derechos de los
consumidores, si no el del medio ambiente, casos como el envenenamiento de
plomo en Nueva York notorio en 1996144, dio lugar a que la corte más alta de esta
ciudad, declarara que el envenenamiento con plomo era quizás “la más
significativa enfermedad ambiental que haya afectado a la ciudad de Nueva York.”
La Class Actión esta destinada a ser ejercitada cuando los afectados son muchos,
de ahí que no todos sus miembros son partes de la demanda; por ello cuando las
cuestiones de hecho o de derecho son comunes a todo el grupo, y cuando los
elementos de la acción o de las excepciones y las defensas, son comunes a todos
los miembros, entonces quienes actúan como representantes protegen los
intereses de todo el grupo de manera justa y adecuada.
Esta acción es "el recurso que posibilita el tratamiento procesal unitario y
simultáneo de un elevado número de titulares de pretensiones jurídicas mediante
la intervención en el juicio de un único exponente y representante del grupo"145. En
ella actúa como demandante cualquiera de los individuos que forma parte del
grupo de personas que comparte una situación similar de daño o afectación, o
bien, que corren riesgo de ser afectadas por la conducta del demandado de modo
que la acción de éste tienda a garantizar tanto su propio interés como el de los
demás miembros del grupo que se encuentran en la misma situación.
La sentencia pronunciada por el Juez dándole la razón o no al demandante,
producirá efectos respecto de todos los miembros del grupo, siempre que
concurran dos condiciones:
l. Que hayan sido legal y adecuadamente representados por el demandante, y
144 Guilherme Fernandes Neto. “ La protección de los intereses metaindividuales en Derecho Comparado”. www.idcesa.com.br/artigos11.htm 145Guilherme Fernandes Neto. “ La protección de los intereses metaindividuales en Derecho Comparado”. www.idcesa.com.br/artigos11.htm
71
2. Que hayan sido debidamente notificados del proceso, lo que significa que no ha
lugar a la class action si no es posible reunir a los miembros del grupo afectado,
para que todos en conjunto sean demandantes. Mediante este sistema se evita
que numerosos miembros del grupo, concurran individualmente a los Tribunales,
lo que significa economía procesal y celeridad.
Así mismo, pueden presentarse desventajas en lo referente a la vigilancia que el
tribunal debe realizar respecto de la forma de pago de los daños y perjuicios a la
parte demandada.
Frente a este aspecto, vemos el caso de Inglaterra que ha encontrado la solución
en el la institución del Attorney General, “único ente público legitimado para
ejercitar una acción en nombre de la sociedad en su calidad de representante de
ésta”146. Los particulares no pueden actuar judicialmente, pero pueden acudir ante
el Attorney General para que éste lo haga.
Si se rehusa a hacerlo, los interesados pueden solicitarle que los autorice actuar
por sí mismos y si tal autorización es otorgada, la acción puede ser ejercida por un
particular, que actuará en interés de la colectividad afectada.
3.7.3. Suecia
En este país se ha avanzado en las acciones para protección de los
consumidores. Existe una figura o un ente llamado el Ombudsman del
Consumidor, quien, en caso de reclamaciones justificadas, actúa como mediador
procurando llegar a rápidos arreglos con los comerciantes individuales o con sus
organizaciones, de modo que la mayoría de los casos que le han sido
denunciados han sido arreglados mediante medidas voluntarias de los
comerciantes a las que se llegó después de una negociación, de modo que al
146 Guilherme Fernandes Neto. “ La protección de los intereses metaindividuales en Derecho Comparado”. www.idcesa.com.br/artigos11.htm
72
Tribunal de Defensa del Consumidor, algunas veces le corresponde actuar como
una especie de fiscal en nombre del interés de los consumidores, sin embargo su
labor principal ha sido la de un mediador.
La relevancia que reviste la defensa de los intereses de grupo en este país ha
estimulado la creación de agrupaciones más organizadas, de grupos intermedios
portadores de intereses colectivos y difusos, donde la titularidad del grupo
corresponde a la asociación, principalmente de carácter privado, aun cuando no
excluyen la de los entes públicos territoriales.
De igual forma es el Ministerio Público el encargado de la defensa de los intereses
colectivos y difusos, organismo que actúa como parte ante los Tribunales y al cual
le compete promover la acción en defensa de los derechos de los consumidores,
de oficio o a petición de los interesados, procurando ante los Tribunales la
satisfacción del interés social.
Esta forma de tutela ha sido criticada por su organización jerárquica y centralizada
y por la falta de especialización específica de sus integrantes147.
Podemos concluir que en Suecia, al igual que en Brasil y en Estados Unidos, la
eficacia erga omnes es el objetivo de las sentencias dictadas en las acciones
colectivas o class action.
3.7.4. España
En la Constitución Española encontramos varios artículos que proclaman la
protección del medio ambiente:
147 Guilherme Fernandes Neto. “ La protección de los intereses metaindividuales en Derecho Comparado”. www.idcesa.com.br/artigos11.htm
73
“ Artículo 45
1. Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado para el
desarrollo de la persona, así como el deber de conservarlo.
2. Los poderes públicos velarán por la utilización racional de todos los recursos
naturales, con el fin de proteger y mejorar la calidad de la vida y defender y
restaurar el medio ambiente, apoyándose en la indispensable solidaridad
colectiva.
4. Para quienes violen lo dispuesto en el apartado anterior, en los términos que la
Ley fije se establecerán sanciones penales o, en su caso, administrativas, así
como la obligación de reparar el daño causado.
Artículo 46.
Los poderes públicos garantizarán la conservación y promoverán el
enriquecimiento del patrimonio histórico, cultural y artístico de los pueblos de
España y de los bienes que lo integran, cualquiera que sea su régimen jurídico y
su titularidad. La Ley penal sancionará los atentados contra este patrimonio148.
Artículo 125 Los ciudadanos podrán ejercer la acción popular y participar en la Administración
de Justicia mediante la institución del Jurado, en la forma y con respecto aquellos
procesos penales que la ley determine, así como en los Tribunales
consuetudinarios y tradicionales149.
En este sentido la ley orgánica del poder judicial en su articulo 7 numeral 3
dispone:
148 Capítulo Tercero. de los principios rectores de la política social y económica, Constitución Española de 1978. 149 TÍTULO VI. Del Poder Judicial, Constitución Española de 1978.
74
“Los juzgados y tribunales protegerán los derechos e intereses legítimos, tanto
individuales como colectivos, sin que en ningún caso pueda producirse
indefensión. Para la defensa de estos últimos intereses se reconocerá la
legitimación de las corporaciones, asociaciones y grupos que resulten afectados o
que estén legalmente habilitados para su defensa y promoción”150
Respecto de este punto la doctrina española coincide en señalar que la negación
del juez al fallar una acción popular a quienes pretenden la defensa de intereses
colectivos, puede constituir una violación del debido proceso y del derecho de
defensa, dando lugar a la acción de amparo151.
De otra parte en la constitución de Portugal, las acciones populares están
consagradas para la defensa del medio ambiente, al disponer que todas las
personas tienen derecho a un ambiente humano, sano y ecológicamente
equilibrado, al mismo tiempo tienen el deber de defenderlo.
Todo ciudadano amenazado o perjudicado en el ejercicio del derecho enunciado
puede conforme a la ley, demandar que cesen las causas de violación y reclamar
una indemnización adecuada.
3.7.5. Francia y Alemania
En otros países de Europa como Francia y Alemania esta categoría de acciones
existen en cabeza de ciertas asociaciones, especialmente de consumidores
quienes se unen para lo protección de sus intereses y los de la comunidad.
150 Estudios sobre la constitución Española Tomo IV Pág. 2006. Enrique Alonso García. 151 Sentencia 215 de 1999
75
En Francia las asociaciones de consumidores pueden por ejemplo demandar la
validez de las cláusulas en los contratos privados por adhesión y el fallo debe ser
público para que los perjudicados puedan invocarlas a su favor. El procedimiento
para hacer efectiva esta acción pública se encuentra regulado en la ley Royer
Numero 1193 de 1973152.
En Alemania, el ámbito de protección es mas amplio que en Francia, como quiera
que se establecen para defender diferentes intereses ciudadanos y no se requiere
que los beneficiarios se encuentran asociados; en el ordenamiento Alemán esta
acción esta regulada como acción publica grupal en la ley del 9 de diciembre de
1976, con base en ella es posible demandar la validez de algunas cláusulas en los
contratos por adhesión privados donde se ha previsto que el vendedor se exime
de responsabilidad si ocurre un hecho grave por su culpa o dolo.
En estos países las acciones populares tienen énfasis en la protección de los
consumidores, ya que la protección del medio ambiente se realiza a través de las
instituciones u organizaciones cuyo objeto es la protección de este derecho
colectivo.
A nivel del derecho comparado, se observa una especial coincidencia en el objeto
de estos instrumentos, bien sea de las acciones colectivas, populares o de
consumidores, y las class actions, en perseguir la defensa de derechos colectivos
vulnerados sin importar quien tiene la legitimación para hacerlo, ya que en unos
casos le corresponde a entidades Estatales como en Brasil u asociaciones como
en Suecia, Buffets de abogados especializados en el tema, o a todo ciudadano por
el hecho de ser titular de un derecho colectivo, como en Colombia.
152 La protección se ha extendido a la organizaciones que se hubiesen conformado con cinco años de anterioridad a los hechos perturbadores y a la contaminación ambiental. Ley del 10 de julio de 1976.
76
En algunos eventos estos mecanismos están sometidos a la rigidez o flexibilidad
del derecho interno y a los procedimientos de cada país, aunque no pretendo
entrar a cuestionar a fondo cada ordenamiento jurídico, mi cometido es mostrar de
manera general los rasgos y características principales de sistemas similares que
en distintos países con diversas culturas e historias, buscan la defensa de
derechos colectivos, los cuales tienen como resultado final producir efectos para
todos los miembros de la colectividad.
Finalmente es preciso indicar que estas acciones se derivan de la historia
económica, cultural, y social, de cada país y de su acercamiento a una idea de
desarrollo sostenible enmarcada en una protección sin limites del medio ambiente.
77
CAPITULO IV
RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL DAÑO AMBIENTAL
El tema de la responsabilidad por contaminación o daño ambiental es concebido
hoy a la luz de un ordenamiento mas flexible y cambiante ajustándose a los
sucesos relacionados directa o indirectamente al medio ambiente y su
degradación; al respecto el Italiano Giovanni Cordini153 ha sostenido “que los
esfuerzos de las jurisdicciones nacionales para delinear con claridad un derecho
fundamental a un ambiente sano y ecológicamente equilibrado, han abierto una
perspectiva en que se perfila la idea de una “nueva interpretación de los derechos
fundamentales del hombre” en relación a algunos conceptos tradicionales de la
ciencia jurídica”154.
Por tanto es importante indicar que el debate en torno a la naturaleza del daño
ambiental y de las especificaciones de la responsabilidad en este campo, esta en
pleno curso.
En consecuencia, la idea de daño ambiental y la responsabilidad derivada de este,
son materias sometidas a un proceso de cambio frente al cual muchos conceptos
arraigados en otros campos tradicionales del derecho155 están siendo sometidos a
un constante discernimiento; en tal sentido no podemos encasillar la
responsabilidad por daño ambiental dentro del contexto normativo del derecho
153 Cordini Giovanni. Diritio Ambientale Comparato. Editoral Cedam. Padova, 1997 Pág. 4. Citado por Gorosito Zuluaga Ricardo. “Responsabilidad derivada del daño Ambiental en la Legislación Ambiental Uruguaya”. Facultad de Derecho de la Universidad Católica de Uruguay, Montevideo, diciembre de 2001. 154 Gorosito Zuluaga Ricardo. “Responsabilidad derivada del daño Ambiental en la Legislación Ambiental Uruguaya”. Facultad de Derecho de la Universidad Católica de Uruguay, Montevideo, diciembre de 2001. 155 Gorosito Zuluaga Ricardo. Ob. Cit.
78
civil156 o el derecho publico157, al respecto Oscar Darío Maya Navas manifiesta: “
El derecho del medio ambiente es una disciplina jurídica autónoma, que forma
parte del derecho público y que se ejercita y pone en practica con base en unos
principios propios pero en el respeto de las reglas de competencia y jurisdicción
según la calidad de los sujetos involucrados, la cuantía del proceso, la ubicación
de los bienes ambientalmente perjudicados y, en general, las circunstancias que
determinen el ejercicio de las acciones judiciales”158.
No obstante las distintas apreciaciones a mi juicio este derecho al medio ambiente
se nutre de ambos y crea sus propios principios, valores y conceptos, los cuales
observaremos a continuación en relación con nuestra legislación y otras
legislaciones sudamericanas.
4.1. Concepto
Para el profesor Juan Carlos Henao la responsabilidad civil en el medio ambiente “
trata de la obligación que surge para una persona de reparar el daño que produjo
al medio ambiente, razón por la cual se genera la obligación de realizar acciones
156 “ En la sociedad de nuestros días la responsabilidad por daños y el resarcimiento colectivo de los perjuicios objetivamente evaluados han alcanzado un notable impulso desbordando y relegando los esquemas del Código civil (...) Si bien las normas del Derecho Privado pueden suministrar un apoyo residual en muchos casos o principal en otros, para la exigencia de responsabilidades, los postulados estrictamente individualistas en que se basan los hacen rigurosamente inadecuados para afrontar la resolución de conflictos que son intrínsecamente de naturaleza colectiva y, en los que en el mejor de los casos resultara difícil, pero en la mayoría de ellos imposible determinar quienes y en que medida han causado los daños y hasta que punto estos trascienden en términos patrimoniales evaluables, a las economías individuales. (...) Martín Mateo Ramón. Tratado de Derecho Ambiental. Editorial Trivium. Madrid, 1991 Titulo 1. Pág. 164 157 “ La protección del medio ambiente desde la perspectiva jurídica, se articula fundamentalmente a través de instrumentos de derecho publico, derecho privado y derecho penal. Para el primero desde la base del concepto de interés colectivo; para el segundo desde la injerencia no justificada sobre la propiedad; y para el tercero por la protección de la propia existencia del ser humano y de la vida” . “ RESPONSABILIDAD POR DAÑOS AL MEDIO AMBIENTE” Universidad Externado de Colombia. Instituto de Estudios del Ministerio Público, Agosto de 2000, Pág. 11. 158 Amaya Navas Oscar Darío. Marco legal en materia de Responsabilidad por daños al medio ambiente en Colombia – Una propuesta normativa- Ensayo inmerso en el libro “ RESPONSABILIDAD POR DAÑOS AL MEDIO AMBIENTE” Universidad Externado de Colombia. Instituto de Estudios del Ministerio Público, Agosto de 2000, Pág. 16.
79
positivas o negativas o de pagar con sumas de dinero en aras de establecer el
medio ambiente mermado o por los menos disminuir de la mejor forma los efectos
negativos producidos”159.
Ruben Marcelo Stefani en su texto Daño y Control Ambiental, manifiesta que “el
daño ambiental consistirá en una agresión directa al ambiente provocando una
lesión indirecta a las personas o cosas por un alteración del ambiente, o en lo que
denominamos impacto ambiental, que consiste en la afectación mediata de la
calidad de vida de quienes habitamos el planeta”160.
Tomas Hutchinson en su libro “ La Responsabilidad como instrumento de la
Política Ambiental” sostiene que “el objetivo primario de la política ambiental en
materia de responsabilidad, debe ser el de .... “crear las condiciones jurídico -
sociales que obliguen al explotador que usa del ambiente a una autorregulación
adecuada. Sobre la base de este objetivo se debe tener como fin la protección del
ambiente; la protección de las víctimas; una correcta imputación de los costos de
reparación de los daños y garantizar la solvencia del responsable161.
En nuestra legislación el concepto de responsabilidad por daños al medio
ambiente fue implementado en principio por la Ley 23 de 1974, en su artículo 16
así:
“ El Estado será civilmente responsable por los daños ocasionados al hombre o a
los recursos naturales de propiedad privada como consecuencia de acciones que
159 Henao Juan Carlos “La Responsabilidad del Estado Colombiano por Daño Ambiental”, ensayo inmerso el libro “ La Responsabilidad por Daños al Medio Ambiente” , Editorial de la universidad Externado de Colombia, 2000 Pág. 127. 160 Vallenas Gaona Jesus Rafael. “ Hacia un sistema Peruano de Responsabilidad Civil Extracontractual frente al Daño Ambiental.” Editorial universidad Nacional Altiplano. Surquillo abril de 2002. 161 Gorosito Zuluaga Ricardo. “Responsabilidad derivada del daño Ambiental en la Legislación Ambiental Uruguaya”. Facultad de Derecho de la Universidad Católica de Uruguay, Montevideo, diciembre de 2001.
80
generen contaminación o detrimento del medio ambiente: Los particulares lo serán
por las mismas razones y por el daño o uso inadecuado de los recursos naturales
de propiedad del Estado...” Este principio regulador debe ajustarse a las nuevas
realidades institucionales y especialmente a las normas generales del derecho
para cobrar vida de una manera mas social cambiante y fundamental.
Posteriormente y con la Constitución de 1991donde se agregó el concepto de
protección ambiental y de la defensa de la ecología en varios artículos entre ellos
el Artículo 80 en el cual se encuentra enmarcada la responsabilidad por daño
ambiental en Colombia, podemos concluir de esta forma que nuestro país recoge
la preocupación universal contemporánea sobre el cuidado de la naturaleza.
4.2. Elementos del Daño Ambiental
Cuando hablamos de la responsabilidad civil por daños al medio ambiente, es
necesario estudiar los elementos tradicionales de la responsabilidad civil, bajo la
perspectiva del derecho ambiental.
4.2.1. El Daño
Según Escobar Gil el “daño” significa todo detrimento, menoscabo o perjuicio que
a consecuencia de un acontecimiento determinado experimenta una persona en
sus bienes espirituales, corporales y patrimoniales, sin importar que la causa sea
un hecho humano, inferido por la propia víctima o por un tercero, o que la causa
sea un hecho de la naturaleza162; en tal sentido se expresa el Profesor y el
Tratadista Fernando Hinestrosa al indicar que “ el daño es la lesión del derecho
162 Escobar Gil Rodrigo. Responsabilidad Extracontractual de la Administración Pública. Bogotá, Editorial Temis, Pág. 165.
81
ajeno consistente en el quebranto económico recibido, en la merma patrimonial
sufrida por la víctima a la vez que en el padecimiento moral que lo acongoja”163 .
En este orden de ideas y recordando la noción de daño en la responsabilidad civil,
el “daño ambiental” podría ser aquel menoscabo o deterioro del medio ambiente
con ocasión de una actividad contaminante. Para la doctrina Portuguesa “El daño
ambiental esta dado por la degradación de los elementos naturales,
independientemente de las repercusiones en personas y bienes, en tal sentido el
medio ambiente es un bien unitario, individualmente inapropiable y que no puede
ser atribuido en exclusividad a ningún sujeto”164
En nuestro ordenamiento no se ha consagrado de manera expresa sino inserto en
el artículo 42 de la Ley 99 de 1993 como “aquel que afecta el normal
funcionamiento de los ecosistemas o la renovabilidad de sus recursos y
componentes”.
Pero como explicar al medio ambiente como un sujeto de derechos cuando el
único sujeto de derechos y obligaciones es el hombre, ya que dentro de su
patrimonio se encuentran tanto su esfera individual como aquella social, tal como
manifiesta el Profesor Juan Carlos Henao “ ambas esferas le pertenecen y dan
lugar al nacimiento de los tradicionales derechos individuales y subjetivos así
como al de los derechos colectivos, que por estar también en su patrimonio son
objeto de protección ante el advenimiento de un daño”165, de tal forma que si el
medio ambiente por si mismo no es sujeto de derechos, su conservación y
163 Hinestrosa Fernando. Derecho de las obligaciones, Universidad Externado de Colombia, Bogotá 1967. Pág. 529. 164 Mossete Iturraspe Daño ambiental. Tomo 1. Rubinsal Culzoni editores, Buenos aires, 1999, pág. 40. Citado por Gorosito Zuluaga Ricardo. “Responsabilidad derivada del daño Ambiental en la Legislación Ambiental Uruguaya”. Facultad de Derecho de la Universidad Católica de Uruguay, Montevideo, diciembre de 2001. 165 Henao Juan Carlos. La Responsabilidad del Estado Colombiano por Daño Ambiental en sayo inmerso en el libro “Responsabilidad por Daños al Medio Ambiente”, editorial de la universidad Externado de Colombia, 2000 Pág. 137.
82
protección dependen del ser humano como sujetos esenciales de los derechos
fundamentales, sociales y colectivos donde los mismos radican en cabeza del
hombre y es este quien con su poder creador y devastador tiene la misión de
representar los derechos derivados del medio ambiente como quiera que este por
si mismo no puede actuar.
Por tanto al disponer el ser humano de su patrimonio donde se encuentran sus
derechos colectivos dispone, de igual manera de los mecanismos jurídicos para
protegerlos166.
En consecuencia los derechos colectivos “son aquellos destinados a proteger
necesidades de la colectividad o de un sector de esta”167 y esta colectividad es
justificada en la existencia del ser humano por ser este el titular de un fragmento
del interés lesionado que recae en su patrimonio y en el de toda la humanidad.
El artículo 8 del Decreto 2811 de 1974 ( Código Nacional de Recursos Naturales)
trata de los factores que deterioran el medio ambiente, los cuales me permito
transcribir a continuación: “se consideran factores que deterioran el medio
ambiente entre otros:
a) La contaminación del aire, de las aguas, del suelo y de los demás recursos
naturales renovables. Se entiende por contaminación la alteración del ambiente
con sustancias o formas de energía puestas en él por actividad humana o de la
166 Al lado de la protección de intereses tradicionales como la propiedad privada , la integridad física, el honor o la intimidad, aparecen hoy como dignos de tutela otra serie de bienes tal vez mas espirituales como el derecho al ambiente. Se podría afirmar que es un derecho que se integra entro del patrimonio de todas las personas ya como derecho subjetivo, ya como interés legitimo. Hutchinson, Tomas. Breve análisis de la responsabilidad ambiental desde el punto de vista del derecho público, en estudios en memoria de Hector frugone Sciavone, Ed. Universidad Católica. Malio M. Fernández. Montevideo. 2000 Pág. 287 167 Younes Moreno Diego. Derecho Constitucional Colombiano, Bogotá, Editorial Legis, 1998, Pág. 191. Citado por Juan Carlos Henao La Responsabilidad del Estado Colombiano por Daño Ambiental ensayo inmerso en el libro “Responsabilidad por Daños al Medio Ambiente”, editorial de la universidad Externado de Colombia, 2000 Pág. 139.
83
naturaleza, en cantidades concentraciones o niveles capaces de inferir el
bienestar y la salud de las personas, atentar contra la flora y la fauna, degradar
la calidad del ambiente, de los recursos de la nación o de los particulares.
Se entiende por contaminante cualquier elemento, combinación de elementos, o
forma de energía que actual o potencialmente puede producir alteración ambiental
de las precedentemente descritas. La contaminación puede ser física, química o
biológica.
b) La degradación, erosión y revenimiento de suelos y tierras.
c) Las alteraciones nocivas de la topografía.
d) Las alteraciones nocivas del flujo natural de las aguas.
e) La sedimentación en los cursos y depósitos de agua.
f) Los cambios nocivos del lecho de las aguas.
g) La extinción o disminución cuantitativa o cualitativa de especies animales u
vegetales o de recursos genéticos.
h) La introducción y propagación de enfermedades y plagas.
i) La introducción, utilización y transporte de especies animales o vegetales
dañinas o de productos de sustancias peligrosas.
j) La alteración perjudicial o antiestética de paisajes naturales.
k) La disminución o extinción de fuentes naturales de energía primaria.
l) La acumulación o disposición inadecuada de residuos, basuras, desechos y
desperdicios.
m) El ruido nocivo168.
n) El uso inadecuado de sustancias peligrosas
168 La ley reconoce que el ruido es uno de los agentes contaminantes del medio ambiente y atribuye a las autoridades públicas competencias para establecer las condiciones y requisitos necesarios con el objeto de preservar la salud y la tranquilidad de los habitantes, las que pueden traducirse en el control de ruidos originados en actividades industriales, comerciales, domésticas, deportivas, de esparcimiento, de vehículos de transporte, o de otras actividades análogas (D. 2811 de 1974, art. 33). Sentencia No. T-308/93. M.P. Dr. EDUARDO CIFUENTES MUCOZ,. Expediente T- 11947, Agosto 4 de 1993.
84
o) La concentración de población humana urbana o rural en condiciones
habitacionales que atenten contra el bienestar y la saludo.
Esta clase de daño que se produce por la contaminación al medio ambiente, se ha
denominado daño ambiental puro entendido este como la aminoración de los
bienes colectivos que forman el medio ambiente169 al respecto el profesor Juan
Carlos Henao manifiesta: “lo importante es dejar en claro que el daño ambiental en
su forma pura se presenta solo cuando se vulnera un derecho colectivo, y que
nuestro ordenamiento jurídico gracias a la existencia de las acciones populares,
permite su defensa”170, dicha acción no esta condicionada “por ningún requisito
sustancial de legitimación del actor distinto de su condición de parte del pueblo”171.
Esta nueva concepción de defensa del medio ambiente ha abierto la posibilidad de
resarcir los daños supraindividuales: ya no solo se repara el daño particular
tradicional. La ciencia jurídica incluye una nueva categoría: el medio ambiente en
sí mismo, es ahora digno de una protección independiente de las repercusiones
dañosas que la contaminación o deterioro ecológico genera en la personas o en
los bienes susceptibles de apropiación privada”172.
Aunque en la realidad lograr el objetivo de reparar el medio ambiente, como si
nada hubiera ocurrido es poco posible en la mayoría de los casos173 existe una 169 Amaya Navas Oscar Darío. Marco legal en materia de Responsabilidad por daños al medio ambiente en Colombia – Una propuesta normativa- Ensayo inmerso en el libro “ RESPONSABILIDAD POR DAÑOS AL MEDIO AMBIENTE” Universidad Externado de Colombia. Instituto de Estudios del Ministerio Público, Agosto de 2000, Pág. 168 170 Henao Juan Carlos. La Responsabilidad del Estado Colombiano por Daño Ambiental en sayo inmerso en el libro “Responsabilidad por Daños al Medio Ambiente”, editorial de la universidad Externado de Colombia, 2000 Pág. 127 171 Corte Constitucional 18 de Septiembre de 1992, M.P. Fabio Moron Díaz, peticionario Armando Pérez Araujo exp. 2679. Citada por Henao Juan Carlos, op cit. Pág. 139. 172 Zornosa Prieto Hilda Esperanza, “ breve mirada desde la filosofía del derecho a la responsabilidad civil y a su aseguramiento en la era de la tecnología”, Conferencia dictada en el VI Congreso Iberolatinoamericano de Derecho de seguros. CILA 2000, Cartagena 24 a 27 de mayo de 2000, citado por Henao Juan Carlos. Op. Cit. Pág. 140 173 En las mares negras de Galicia el desastre ecológico fue tan contundente que el hecho de recoger parte del petróleo vertido en el océano, no logró evitar la muerte de cantidades de seres vivos habitantes de un gran ecosistema. “Creemos que lo que pasó y está pasando en Galicia, nadie sabe cuánto durará esta historia negra, es suficientemente grave como para que exista un
85
formula de reparación que busca dejar el medio ambiente de la forma mas
parecida a lo que era antes de producirse el daño. Al respecto vale la pena
mencionar que “privilegiar la reparación en especie por sobre la indemnización
dineraria constituye otras de las evoluciones del moderno derecho de daños, de
particular trascendencia en materia de protección del medio ambiente. La
reposición de las cosas al estado anterior en aquellos casos en que sea total o
parcialmente factible recomponer el “hábitat” o el equilibrio de los valores
ecológicos, es la solución prevalente de la ciencia jurídica”174 .
En efecto, para el derecho del medio ambiente no es equivalente reparar el daño
causado a través del pago de una suma de dinero ya que este no se puede dar
para cambiar un bien por otro como quiera que se debe invertir en la reparación
del ecosistema.
No obstante de presentarse el daño ambiental puro que recae sobre el ambiente
como un derecho colectivo y las partes que lo integran, se presenta el daño
ambiental consecutivo, como la repercusión del daño ambiental puro sobre el
patrimonio exclusivamente individual del ser humano175, es decir recaen
directamente sobre su salud, su vida o trabajo lo cual permite de igual manera la
utilización de acciones que pretendan solo la reparación del daño individual. Bajo
su perspectiva se estudia la repercusiones que afronta el medio ambiente en una
persona determinada, es decir las consecuencias que la contaminación o el
deterioro ecológico generan en la persona o sus bienes apropiables o esenciales
para desarrollo de derechos fundamentales; por tanto, la persona tiene la
antes y un después”. Marea Negra: arma de destrucción masiva del capitalismo global www.nodo50.org/mareanegra 174 Stiglitz Gabriel A. “ El daño al medio ambiente en la Constitución Nacional, en responsabilidad por daños e el tercer milenio, homenaje a Atilio Aníbal, Alterini, Buenos Aires, Edit Abeledo –Perrot, 1997 Pág. 137. Henao Juan Carlos, Op. Cit. 148. 175 Amaya Navas Oscar Darío. Marco legal en materia de Responsabilidad por daños al medio ambiente en Colombia – Una propuesta normativa- Ensayo inmerso en el libro “ RESPONSABILIDAD POR DAÑOS AL MEDIO AMBIENTE” Universidad Externado de Colombia. Instituto de Estudios del Ministerio Público, Agosto de 2000, Pág. 20.
86
posibilidad de accionar en nombre de una colectividad (daño ambiental puro) y en
su propio nombre para pedir una indemnización propia.
4.2.2. La imputación del daño
La atribución del daño en materia ambiental es un tema complicado ya que en la
mayoría de los casos existe una pluralidad de agentes contaminantes lo que no
permite establecer un nexo de causalidad y como manifiesta el profesor Henao “
son múltiples los contaminadores que se encuentran en una zona determinada y
múltiples las relaciones que se establecen entre los componentes del medio
ambiente, en este evento el contaminador no puede escapar a su responsabilidad.
Lo anterior supone que en muchos casos de daño ambiental serán numerosas las
personas demandadas a repararlo, y que entre ellas su obligación es solidaria.176
4.2.3. El deber de reparar el daño
En la actualidad existe un postulado a nivel de derecho ambiental internacional, un
principio de responsabilidad por daño ambiental según el cual “el que contamina
paga” es decir que en virtud del mismo basta contaminar y hacer daño al medio
ambiente, para que se configure la responsabilidad objetiva177 que según la
176 Henao Juan Carlos. Op. Cit. Pág. 164. 177 Al respecto la doctrina Peruana considera que “ por la naturaleza del riesgo colectivo los actos de contaminación ambiental así como la depredación del ambiente y los recursos y los efectos que estos ocasionan en las poblaciones y las personas, es pertinente aplicar la responsabilidad objetiva del Art. 1970 del Código Civil que establece: Aquel que mediante un bien riesgoso y peligroso, por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un daño a otro, esta obligado a repararlo.(...). Al entender la gravedad del daño ambiental, consideramos que no podría acusarse ruptura de nexo causal por situaciones de caso fortuito, fuerza mayor o imprudencia del afectado, en tanto que justificar la contaminación por ausencia de un vinculo subjetivo, no elimina posibilidad de reparar o retrotraer al estado anterior al ambiente, y en todo caso la asignación de responsabilidad debería implicar adicionalmente actividades restitutivas del equilibrio ambiental al momento anterior de producirse el daño, si fuera posible”. Vallenas Gaona Jesús Rafael. Hacía un
87
doctrina es el tipo de responsabilidad aplicable al daño ambiental. En nuestro
ordenamiento se confirma dicho principio el artículo 16 de la Ley 23 de 1974178 al
respecto el Profesor Juan Carlos Henao manifiesta:
“ El mencionado principio, en nuestro concepto, no supone un régimen objetivo de
responsabilidad en el campo del medio ambiente y, por el contrario, se observará
que el mismo tiene, al igual que en el conjunto de la responsabilidad civil, una
naturaleza mixta y supone que haya campos del derecho ambiental que requieren
de la prueba de la culpa o de la falla del servicio cuando se trata del Estado quien
contamina con ocasión de actividades no peligrosas, por ejemplo179.
En este orden de ideas no resulta fácil hablar de responsabilidad por daño
ambiental y mas aún cuando se trata del Estado quien contamina, ya que de la
aplicación del principio “quien contamina paga” no es posible derivar un sistema
único de responsabilidad, el cual se debe tener en cuenta observando cada caso
en particular, es decir si el daño ambiental se produjo con ocasión de una
actividad peligrosa, o por la falla del servicio, casos en los cuales se podrá aplicar
un régimen de responsabilidad objetiva. Sin embargo cuando se trata de casos en
los que media la culpa de quién contamina, por ejemplo cuando se viola una
norma de protección ambiental, o cuando el daño ambiental proviene de una
actividad que no es peligrosa como tal, si no que por su magnitud como la quema
de un bosque de forma dolosa, ponen en peligro evidente la conservación del
medio ambiente y que dada su naturaleza no podemos hablar en estos casos de
responsabilidad objetiva, si no de responsabilidad por dolo o culpa.
Sistema Peruana de responsabilidad civil Extracontractual frente al daño ambiental. Profesor Derecho Constitucional y de Empresa. Universidad nacional Altiplano, Surquillo, abril de 2002. 178 Ver Supra Pág. 103. 179 Henao Juan Carlos. Op. Cit. Pág. 171
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Lo cierto de todo es que estos sistemas de responsabilidad son validos cuando se
trata del daño ambiental. En efecto, la responsabilidad penal180 derivada del daño
ambiental también es importante cuando se trata de delitos a los recursos
naturales. Sin embargo esta tesis quiere formular mas que un debate entre los
distintos sistemas de responsabilidad, que el tema del daño ambiental es complejo
y se encuentra en una etapa cambiante y adaptable a los reglas imperantes del
derecho, y que esta constante evolución destaca un sistema compuesto y difuso
dada la calidad del bien jurídico que se protege.
Vale la pena mencionar otro principio destacado que al igual que el conocido
“quien contamina paga”, son directrices de la responsabilidad por daños al medio
ambiente.
El Principio de Precaución esta consagrado de manera expresa en la ley 99 de
1993 en su Articulo 1 así:
“Principios Generales. La política ambiental seguirá los siguientes principios
generales: (...)
6. la formulación de las políticas ambientales tendrá en cuenta el resultado del
proceso de investigación científica. No obstante, las autoridades ambientales y los
particulares darán aplicación al principio de precaución conforme al cual, cuando
exista peligro de daño grave e irreversible, la falta de certeza científica absoluta no
deberá utilizarse como razón para postergar la adopción de medidas eficaces
para impedir la degradación del medio ambiente”. Este principio se formuló en
Alemania en los años 70, “con el fin de asegurar el resarcimiento al menoscabo de
180 Nuestro Código Penal Colombiana señala al respecto en su Art. 332 que: “ El que con incumplimiento de la normatividad existente, contamine el aire, la atmósfera o demás componentes del espacio aéreo, el suelo, el subsuelo, las aguas o demás recursos naturales en tal forma que pongan en peligro la salud humana o los recursos fáunicos, forestales, florísticos o hidrobiologicos, incurrirá, sin perjuicio de las acciones administrativas ha que hubiere lugar, en prisión de tres a seis años y multa de cien a veinticinco mil salarios mínimos legales mensuales vigentes”.
89
la vida humana originado en los efectos nocivos de los productos químicos, cuyos
daños solo se visualizarán después de transcurridos 20 o 30 años.
Se extendió al derecho internacional y, como ejemplo de su aplicación hay una
referencia expresa en el caso de la importación de carne de res con hormonas. La
Unión Europea fundamentó una medida ambiental encaminada a impedir el
ingreso de carne, bajo el argumento que: “el principio precautorio se había
convertido en una norma general del derecho internacional”181.
Este principio fue establecido en la Declaración de la Conferencia de Naciones
Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo, y en otros instrumentos
internacionales tales como el convenio de diversidad Biológica, aprobado por la
ley 164 de 1994 y declarados exequibles por la Corte Constitucional en la
sentencia C-519 de 1994 el Convenio y la ley, también la Convención Marco de
las Naciones Unidas sobre el cambio climático, aprobada por la mencionada
Ley182.
En razón de lo anterior se pone de manifiesto que a nivel mundial existe una gran
incertidumbre de tipo científico sobre las consecuencias ambientales de
determinadas actividades que hacen necesaria la aplicación de este principio, en
tal sentido nuestra Corte Constitucional ha manifestado que:
“Sobre los resultados de un evento (deterioro ambiental) se determina que puede
generar consecuencias de carácter irreversible si no se toman medidas
oportunamente para detener la acción que causa ese deterioro. Si se tuviera que
esperar hasta obtener dicha certidumbre científica, cualquier determinación podría
181 Sentencia C- 293/02. Expediente D-3748. M.P. Alfredo Beltran Sierra. Bogotá D.C., 23 de abril de 2002. 182 Sentencia C-073 de 1994.
90
resultar inoficiosa e ineficaz con lo cual la función preventiva que den las
entidades resultaría inoperante”183
El mencionado principio no es de la esencia del derecho administrativo general
sino del derecho administrativo ambiental, por tanto las normas que regulan este
derecho son especiales y están fundamentadas en instrumentos de prevención y
sancionatorios, al respecto señala el Ex Procurador General de la Nación que
estos instrumentos se constituyen “para garantizar esos derechos
constitucionales, que si bien son de tercera generación, son fundamentales.
Acudiendo a este principio de precaución, las autoridades ambientales son
titulares del derecho de policía, con las consecuencias que de ello se derivan,
como es imponer limites al ejercicio de las libertades y garantías ciudadanas. El
deber de mantener y conservar la sostenibilidad del ecosistema no solo es del
Estado, sino también de todas las personas de conformidad con la Constitución y
la Ley”184.
183 183 Sentencia C- 293/02. Expediente D-3748. M.P. Alfredo Beltran Sierra. Bogotá D.C., 23 de abril de 2002. 184 Concepto No. 2735 de fecha 22 de Noviembre de 2001. Jaime Bernal Cuellar
91
CAPITULO V
CONCLUSIONES
La defensa del derecho colectivo al medio ambiente sano presenta un panorama
amplio y ambiguo, rígido y flexible esencialmente complejo dada la naturaleza del
derecho que se cuestiona. En efecto este trabajo plantea un camino, una
perspectiva, una idea de la concepción de medio ambiente sano y todo el conjunto
de elementos que lo integran, del daño ambiental y su responsabilidad y de las
acciones populares como mecanismo idóneo contemplado en para su efectiva
protección.
No podemos desconocer la necesidad del mundo actual de preservar su entorno
o de cuidar su hábitat y su ecosistema, por cuanto estos son entendidos como
sustento de su propia vida. Sin embargo, esta conciencia no ha generado el
resultado suficiente, ya que la contaminación que sufren los mares y ríos nuestra
atmósfera como consecuencia del desenfrenado nivel de vida donde el reciclaje
no es una cultura, en donde los constantes derramamientos de petróleo, el
crecimiento de las basuras sin un medio eficaz para su degradación, y
últimamente las guerras que dejan un holocausto con su paso de devastación, al
que difícil pueden sobrevivir las especies, no muestran más que la falta de
sensibilidad de las culturas hacia la preservación de un medio ambiente sano,
pese a existir mecanismos aptos y eficaces para su defensa.
En razón de lo anterior, considero de gran importancia identificar los medios
constitucionales y legales con los que contamos para salvaguardar este bien
humano tan valioso. Y no cabe la menor duda que la acción popular a través de
su concepción histórica ha mostrado su especial vocación hacía la defensa de los
derechos colectivos.
92
Desde sus orígenes en el derecho Romano, observamos que la noción de los
derechos colectivos está en cabeza de todos.
Las personas unidas por un interés común defienden su derecho vulnerado
indistintamente. Esta figura no ha cambiado en su esencia, tan solo se han
modificado sus características, ya que con el devenir de los tiempos, surgen
nuevos fenómenos que atentan contra la integridad de los derechos colectivos, lo
que ha generado un nuevo planteamiento frente a las necesidades del mundo con
respecto de su medio ambiente sano, planteamientos que hoy día deben
recapitularse, ya que las causas que menoscaban los derechos colectivos crecen
cada vez más, fruto de las desigualdades, la guerra, el hambre, la globalización,
los movimientos transnacionales el desconocimiento acerca de los daños que
afectan al medio ambiente y la falta de solidaridad y de conciencia social
En consecuencia es preciso conocer cuales son nuestros derechos colectivos o
difusos, como diferenciarlos de derechos individuales y sociales, como protegerlos
a través de los medios contemplados en la constitución y las leyes, y entenderlos
como parte esencial en el orden y el equilibrio de una sociedad base de todo
desarrollo sostenible. Este desarrollo en tendido es términos no de crecimiento
sino mas bien como un concepto filosófico ético que debe cambiar la concepción
del hombre frente a sus recursos naturales y su aprovechamiento sin llegar a su
agotamiento total.
Para vivir en esta concepción es necesario cambiar las relaciones del hombre con
la naturaleza donde este es tan solo una parte de ella.
La preocupación por el medio ambiente surge en consecuencia del acelerado nivel
de vida de la humanidad, basado en la basta industrialización, sobrepoblamiento,
avanzada tecnología, consumismo, e inconciencia social, situaciones generadoras
de afectaciones a derechos comunes de los individuos como miembros de la
93
colectividad, derechos que como el medio ambiente tiene un contenido
esencialmente fundamental y arraigado al bien mas preciado del hombre, la vida.
Esta necesidad de preservar el medio ambiente ha generado que a nivel
internacional se creen mecanismos para la defensa del mismo, mecanismos que
se determinan a través de la acción concertada del Estado y la sociedad.
Sin embargo esa conciencia colectiva no es suficiente, el desconocimiento acerca
de los derechos comunes propios de nuestro ser colectivo, y sus medios de
defensa hacen imposible la aplicación justa del derecho.
Por lo anterior, considero de suma importancia replantear la protección del medio
ambiente por vía de la acción popular en Colombia, ya que nuestro país es ajeno a
los derechos colectivos.
No obstante algunas personas utilizan los mecanismos de defensa de estos
derechos con fines o intereses económicos e individuales. De igual forma nuestros
jueces creadores del derecho deben procurar adecuar sus sentencias hacia la
correcta protección de un derecho colectivo, buscando en cada caso los principios
filosóficos y jurídicos que le permitan fallar en defensa de un derecho colectivo
vulnerado, sin transgredir esferas de otros derechos fundamentales o sociales, o
competencias de otros órganos.
En nuestro país el tema del daño ambiental puro y su defensa por medio de las
acciones populares se encuentra en una etapa de desarrollo legal y jurisprudencial
importante, las distintas teorías del daño y de la responsabilidad civil sirven para
nutrir la determinación de una responsabilidad derivada del daño al medio
ambiente que a la vez crea sus propios principios y valores a la luz de un derecho
mas dinámico y cambiante, donde depende de la naturaleza de los actores
contaminantes, de la clase de daño y su responsabilidad dirimir el debate de quien
94
o quienes se les imputa un daño ambiental. Esto unido a una corriente
internacional de principios como “quien contamina paga” o el principio de
precaución” son el reflejo de nuevas situaciones no previstas por los
ordenamientos y que el derecho debe cuestionar.
La regulación de las acciones populares a través de la ley 472 de 1998, ha
ocasionado ambigüedad de procedimientos o dualidad de conceptos y decisiones,
en el entendido de que existen dos jurisdicciones con concepciones del derecho
distintas, con funciones distintas, la jurisdicciones civil y la administrativa, pese a
que ambas administran justicia la diferencia que existe entre las acciones
populares interpuestas en una y otra, son importantes, y tienen que ver con la
concepción del derecho privado y del derecho público, la congestión judicial, y la
sensibilización a los derechos colectivos por parte de los administradores de
justicia.
Sin lograr un cambio en las actuales tendencias el curso de las acciones
populares en Colombia tendrá niveles de desigualdad, si no se logra unificar los
criterios acerca de la importancia de los derechos colectivos y su protección de
manera que nuestros jueces civiles y administrativos cumplan los procedimientos
apoyando sus decisiones en la igualdad y el respeto a la ley, no se logrará el
cometido final del accionar.
Mi intención no es emitir juicios frente a la ley de acciones populares, ya que este
es un tema árido que debe crecer cada día mas con el aporte de la jurisprudencia
y la doctrina; existen vacíos a si como fortalezas que hacen de esta ley una gran
herramienta, la cual debe ser conocida por todos los ciudadanos, y el gobierno, es
un medio que esta destinado para ser eficaz, pero en nuestro país los rezagos de
una justicia lenta no son inmunes a estos procedimientos.
95
Tendrá que generarse un cultura colectiva tanto en la administración de la justicia
como en la conciencia ciudadana, al conocimiento y defensa de nuestros derechos
colectivos, siempre basándose en la idea de solidaridad y democracia, y por que
no implementar una jurisdicción única especializada en asuntos que diriman las
controversias generadas en virtud de un derecho colectivo, para que de esta forma
la dualidad de decisiones y concepciones imperantes en la practica, que hoy son
un obstáculo para acceder a la justicia, y que generan decisiones ambiguas sean
resueltas de manera equitativa para todos los casos.
Solo en la medida en que los individuos y el Estado participen de manera
concertada en la toma de decisiones relativas a la lucha por conservar el medio
ambiente y a la ejecución de mecanismos idóneos y justos para su defensa, se
entenderá que el utópico desarrollo sostenible será el único desarrollo a alcanzar
por el ser humano.
96
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