El Joint Venture
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EL JOINT VENTURE COMO ESTRATEGIA DE COMERCIALIZACIÓN 2015
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forma de alianza con terceros para la creación de un nuevo producto, servicio o distribución.
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2015
EL JOINT VENTURE COMO ESTRATEGIA DE COMERCIALIZACIÓN
Tabla de contenido
Introducción 2EL JOINT VENTURE……………………………………………………………………..3
Concepto 4Clasificación de los Joint Venture 5
ASPECTOS LEGALES 7ADMINISTRACIÓN Y PROBLEMAS LABORALES 13
De la administración 13Beneficios y Pérdidas Económicas 14De los problemas laborales 15
EL PAPEL DE LOS GOBIERNOS 16LAS EMPRESAS DE FUSIÓN EN LAS ECONOMÍAS LOCALES Y EL CONCEPTO DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN…………………………………….17IMPORTANCIA DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN 18
FORMAS Y MODALIDADES DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN 20REQUERIMIENTO PARA EL PROYECTO DE NEGOCIACIÓN DE UNA EMPRESA DE FUSIÓN Y SU ORGANIZACIÓN 21
ANÁLISIS DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN (E/F) EN VENEZUELA PARA OBSERVAR EL COMPORTAMIENTO DE VENEZUELA Y OTROS PAÍSES 22
Conclusión 28
Bibliografía 29
Página 1
Introducción
El propósito del siguiente trabajo es el estudio sobre una fórmula o técnica de
modalidad asociativa empresarial, la cual a lo largo del tiempo ha cobrado fuerza
dentro del mercado internacional; esta fórmula permite a las empresas o
compañías iniciar el desarrollo de un modelo de negocios en otros mercados
internacionales, a través del llamado “Joint Venture”
Una técnica definitivamente que trae muchos beneficios para los empresarios
que quieren crecer, que quieren controlar su modelo de negocios, la esencia de su
marca, para los empresarios que no quieren apostar el todo por el todo en un
mercado específico, o cuando un empresario quiere tener un socio conocedor del
mercado local, un socio que puede hacer ese parnert (asociado) de generar
mayores ingresos, de mejorar la curva de aprendizaje, de conocer aún más cómo
es el consumidor local y cómo llegar a él.
Posteriormente, se analizará aquellos aspectos legales y administrativos que
implican actividades conexas y que hacen posible el “Joint Venture”; del mismo
modo se enfocaran los problemas laborales, el papel que cumplen los gobiernos.
Por consiguiente se realizará una apreciación más profunda sobre las
economías locales, implicaciones conceptuales, importancia de las empresas de
fusión, así como sus formas y modalidades de las empresas de fusión y
requerimiento para el proyecto de negociación de una empresa de fusión y su
organización.
Finalmente concluiremos con el análisis de las empresas de fusión en
Venezuela, para determinar hasta qué punto Venezuela se junta con una empresa
local o empresas internacionales y para poder observar el comportamiento de
Venezuela y otros países
Página 2
EL JOINT VENTURE
Los mercados internacionales que están asociado al mercadeo mundial, se
encuentra actualmente frente a una variada tendencia de mejorar los procesos, el
servicio y/o el producto, apareciendo más y mejores métodos, dejando obsoletos a
los métodos anteriores, que en un principio parecían inmejorables, sin embargo es
la demanda competitiva del mercado, que impulsa a los oferentes a ser creativos y
a asumir nuevos retos sobre el pensamiento estratégico de que si se puede y se
tiene que mejorar.
Por su parte, estamos conscientes que dicha inserción a nuevos mercados y la
búsqueda del aumento del grado de satisfacción del mercado activo, requiere de
una gran inversión tales como: Recursos tecnológico, financieros, físicos y de
talento humano, que debe asumir el fabricante y/o vendedor. Es por eso que
dentro de las técnicas de modalidad asociativa empresarial ya conocidas, se
recurre a una de ellas a fin de amortiguar un poco el esfuerzo necesario para logra
el objetivo que se quiere; dentro de estas técnicas encontramos el caso del "Joint Venture", que es una modalidad o fórmula, que no requiere del establecimiento de
ningún tipo de contrato jurídico ya que su figura es ya un contrato.
Es en este sentido conceptualizamos el Joint Ventura como el contrato por
medio del cual dos o más empresas acuerdan en asociarse para la consecución
de un proyecto común. Para tal efecto, queda como resultado el compromiso de
unión entre dos o más sociedades, cuya finalidad es realizar operaciones
complementarias en un negocio determinado.
Son muchas las definiciones que se han acuñado del término joint venture,
Podemos citar algunas más sobre la base de las fuentes consultadas se
mencionan a continuación algunos conceptos que permitirán definir el término
Joint Ventura.
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Concepto
Esto lo podemos verificar con la definición que hace (Alberto Echarri, 2002)
donde puntualiza al término como aquel acuerdo entre dos o más partes que
ponen en común sus recursos y colaboración para llevar a cabo una actitud
comercial a través de la cual pueden obtener un beneficio mutuo, compartiendo el
riesgo que conlleva toda operación empresarial en función de la estructura
concreta a través de la cual acuerdan desarrollarla.
Sobre este término, se encuentra que en la legislación actual no se incorpora
un concepto específico del mismo, y por ende se recurre a la doctrina a fin de
determinar la conceptualización de éste en el ámbito jurídico1. Algunas
legislaciones consideran imprescindible la participación del elemento extranjero.
Es la postura que asume la Ley Nº 77 de Inversión extranjera cubana de 1995 en
su artículo segundo. El mismo hace referencia a dos modos de asociación
económica internacional: las empresas mixtas (Joint ventures societarias) y los
contratos de asociación económica internacional (equivalentes a las joint ventures
contractuales) 2
En este sentido la mayoría de la doctrina se inclina por definiciones amplias
que preceptúan las joint ventures como asociaciones de personas jurídicas o
físicas que participan de un proyecto común, aportando recursos, pero sin crear
“corporation” o “partnership”. Se trata de una comunidad de intereses en la que
cada “venturer” ejerce alguna forma de control.
El Dictionary of Modern Economics da la siguiente definición: Una asociación
de individuos o firmas formada para realizar un proyecto comercial específico.
1 Algunos autores la consideran una creación jurisprudencial inglesa que aparece por vez primera en el caso Houreguebi vs Guirad en 1808. Cfr.: Carlos Gabriel Vivas: El convenio de colaboración entre empresas o “Joint Venture” del derecho anglosajón. Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Nº 90. Caracas. Universidad Central de Venezuela, 1993, pp. 142-1602 Publicado en la página web: www.cubaindustria.cu/Juridica/Ley%2077.htm (fecha de visita 17-10-2010)
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Citando otras definiciones que se puedes mencionar son las siguientes:
Para (Vivas, 1993) “... consiste en la asociación temporal de dos o más
empresas mercantiles para realizar en forma conjunta una actividad
mercantil determinada, donde cada socio (o asociado) (sic) conserva su
propia personalidad jurídica e igualmente conserva sus propios intereses
económicos por separado, de modo que la empresa conjunta no absorbe a
los socios".
(Ultraserfinco, 2015) “…Agrupación temporal de empresas que se juntan para
desarrollar un proyecto o una nueva compañía y donde se comparten las
inversiones y las utilidades”.
(Superintendencia de bancos e Instituciones Financieras Chile, 2015) “Asociación
entre dos o más empresas, públicas o privadas, para invertir capital de
riesgo”
Resulta así mismo interesante reflexionar sobre el aporte que se pueden
considerar de cada una de las definiciones antes citadas ya que apunta a los
mismos elementos que forman parte del contexto que envuelve al término en
estudio, estos son: El contrato entre las partes, la contribución o aporte de las
partes, a la empresa o negocio común, en forma de dinero, propiedades, esfuerzo,
conocimientos, habilidades u otros activos; el interés y derechos comunes
respecto del objeto de la actividad compartida; el derecho al control y
administración común de la empresa; la expectativa de ganancias, o la presencia
de adventure.
Clasificación de los Joint Venture
Existen además unas clases de Joint Venture que se pueden clasificar de
acuerdo a:
Por contrato o acuerdo de las partes:
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Para proyectos manufacturados
Industrias Extractivas
Industrias de Construcción
Proyectos Comerciales
Investigación y Desarrollo
Actividades Financieras
Prestación de Servicios
Actividades Agropecuarias y Agroindustriales
Por su modalidad legal y/u organizacional
Joint Venture Societaria: Es una organización empresarial que da origen a
una nueva entidad o a una nueva sociedad con las implicancias jurídicas,
que ello significa la diversidad de leyes del país del contrato.
Por su modalidad legal y/u organizacional
Joint Venture Contractual: Consiste en una relación contractual que nos da
origen a una nueva entidad jurídica.
Por su contexto geográfico
Joint Venture Nacional: Son las creadas por socios del mismo país.
Joint Venture Internacional: Son las creadas por socios de diferentes
nacionalidades.
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ASPECTOS LEGALES
Como naturaleza jurídica joint venture es netamente contractual, los
participantes no tienen la intención de constituir una nueva persona jurídica
distinta de ellas. Se trata de un contrato atípico cuyo alcance para la organización,
es el desarrollo y control del proyecto común. Como fenómeno jurídico, está
constituido por un entramado de contratos, pero coordinados y orientados al logro
del objetivo económico planteado
Sobre la base de esta naturaleza se mencionan las formas de asociación
corporativa, las cuales se derivan de formas de asociación corporativa antes
empleadas como es:
El Mergers; se conoce en el mundo financiero y legal como la combinación de
dos o más negocios o empresas, en una sola, con la particularidad de que pierde
la identidad independiente al fusionarse con la empresa principal, por lo tanto es la
empresa principal quien mantiene su nombre y personalidad jurídica, adquiriendo
los derechos de las partes que se integraron a la misma. Esta acción puede ocurrir
a través de la venta del capital de una empresa, incluyendo propiedades,
materiales, dinero en efectivo, etc., pudiendo ser el pago por estas en efectivo o
con acciones de la empresa compradora. El comprador puede decidir en lugar de
adquirir las acciones de la otra compañía, convertirse en una empresa holding, y
de esta forma disolver a la compañía ahora subsidiaria.
La Acquisitions; es la acción por la cual una empresa (A) adquiere a una
empresa (B), por medio de un contrato de compraventa, como pago de una deuda,
o por cualquier otra de las formas de adquirir la propiedad.
A manera de ejemplificar se presenta el caso en el cual se observa la
Acquisition entre una compañía Europea y una Norteamericana. El caso se
desenvuelve entorno a una de las compañías más fuertes en Europa dedicada a la
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producción de componentes electrónicos de precisión, ésta buscaba expandir su
posición en ciertos segmentos del mercado Norteamericano, esta compañía a
través de INTERCON (Agencia especializada en la localización de socios
comerciales), contacta a ciertas compañías Norteamericanas que abarcaban los
segmentos del mercado que a la compañía Europea le interesaban, y al lograr
después de un minucioso análisis, encontrar a las compañías adecuadas, se
efectuó la adquisición de las mismas, las cuales ahora son sucursales de la
Europea, logrando a la fecha transacciones en los Estados Unidos superiores a
USD$ 100 millones de dólares3.
Partiendo de los elementos contractuales anteriores y apoyándose en las
definiciones de las corrientes jurisprudenciales dentro del marco jurídico que las
rige, se llega a las cuentas en participación o asociación en participación, para el
caso de Venezuela, las cuentas en participación o sociedad accidental, reguladas
en los artículos 359 a 364 del Código de Comercio son definidas como aquellas en
las cuales un comerciante o una compañía mercantil otorgan participación en las
utilidades o pérdidas de su negocio a una o más personas4.
Este criterio se puede leer en algunas sentencias de instancia de los tribunales
venezolanos:
“En la empresa exclusivamente contractual, denominada por muchos `Joint
Venture´ contractual, las relaciones y los vínculos entre los miembros de la
empresa conjunta son el resultado exclusivo de una relación contractual.
Dentro de nuestra legislación, el prototipo de esta empresa sería aquella
que surge de un contrato de cuentas en participación”5.
Consideramos que las cuentas en participación guardan una diferencia
esencial con las joint ventures.
3 (Tamez de Gyves, 2015)4 (Código de Comercio, 1955)5 Juzgado Tercero Superior del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Carabobo, Nº EXP: GP02-R-2005-000693, 06-08-2009, (Adilberto Castillo y Luis Felipe Ojeda contra Consorcio Cima La Macagüita, C.A.) Publicadoen la página web: www.tsj.gov.ve (fecha de visita 20-08-2010)
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Por lo antes mencionado se conoce que los Joint Ventures son métodos
conocidos en Estados Unidos y Canadá que emplean para la expansión de
negocios. Para que estas grandes y medianas corporaciones se junten, al igual
que las pequeñas empresas también lo pueden hacer, se deben seguir unas
mínimas bases formales.
En el caso de Latinoamérica, por los momentos no existe ninguna regulación
específica sobre los Joint Ventures. Los socios en cuestión deben tener equidad,
según un método de proposición cerrada que ellos mismos impongan. Las partes
interesadas deben acogerse a los límites de un plan que ellos mismos
implementen, estableciendo el aporte de cada uno al proyecto y lo que esperan de
la sociedad de Joint Venture.
A continuación se mencionan las cláusulas contractuales que rigen la creación
del Joint Venture, las cuales son: Objetivo principal, costos de inversión6, detallar
los procesos administrativos y control de la operación, precisar informaciones
confidenciales, requisitos de seguros7, Planes de emergencia, idioma, medios de
comunicación: Debe definirse cuáles serán los medios de comunicación para
evitar desvíos de información, limitar la distribución económica de los resultados.
De las obligaciones de los intervinientes en un Joint Venture se puede decir:
Actuar en común, en tanto el propósito de los contratantes es la realización de un
fin común, para lo cual deben participar conjuntamente en la gestión y
administración del proyecto compartido. Contribuir al fondo común que representa
el soporte económico de para la realización de la gestión.
Respetar el sistema pactado y acordado para el uso en común de los bienes y
servicios, propios y conjuntos, destinados a la operación. Cada una de las partes
6 (Tamez de Gyves, 2015) Indica la inversión en dinero y tiempo que se requiere. Especificar la contribución de las partes: Recursos físicos, Recursos financieros, Recursos tecnológicos, Talento humano.7 Op cit, es necesario tener todos los seguros al día, para evitar pérdidas monetarias, también para evitar posibles demandas legales por algún evento realizado indebidamente o sin el debido permiso
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es un representante natural de las demás, en todo aquello razonablemente
vinculado a la operación conjunta.
De los beneficios de implementar un Joint Venture se puede nombrar la
posibilidad de aumentar las ventajas competitivas, expansión a nuevos mercados
lo que aumentaría las ventas y ganancias, aumenta el número de clientes, permite
ahorrar dinero compartiendo los costos de operación, de publicidad y de
marketing; Ahorrar tiempo compartiendo la carga de trabajo, los recursos; existe la
posibilidad de ofrecer a clientes nuevos productos y servicios; posibilidad del
Servirse del know how y manejar mayor información, se podrá ganar nuevos
asociados de negocio.
Dentro de los elementos de creación de un contrato de Joint Venture esta la
comunicación, la misma es indispensable, las empresas deben establecer
claramente sus propósitos y expectativas con respecto al mismo. Del mismo modo
es preciso establecerse claramente todo lo relativos al control de la empresa, las
aportaciones del capital, la división de las utilidades, la administración de la
empresa, apoyo financiero y terminación. Se indica a si mismo que algunos de
estos puntos son incluidos en documentos anexos como los manuales de
operación, contratos de dirección, contratos y licencias de tecnología, contratos
sobre el suministro de la materia prima, sobre la distribución de los productos, etc.
En cuanto a la singularidad de los contratos de Joint Venture, éste
representa el resultado de largas negociaciones entre quienes lo suscriben,
entendiéndose por esto que cada contrato es diferente, atendiendo a lo acordado
por quienes lo suscriban. El Abogado o consultor deberá estar presente en todas
las reuniones y mesas de negociación, en las que se deberá llegar a un acuerdo
en cuanto a las metas propuestas, para la nueva empresa, y los propósitos y
expectativas de cada una de las partes, para que una vez establecidos los
acuerdos, estos mismos sean plasmados en un documento, en donde cada una
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de las partes este perfectamente bien enterado de sus derechos y obligaciones
dentro del Joint Venture.
De los elementos que normalmente integran un contrato de joint venture se
especifican los siguientes:
Cláusula de propósito y alcance del joint venture: La finalidad es guiar las
acciones futuras de los socios con respecto a la empresa, y darles una base clara
a los socios para poder medir el desempeño del Joint Venture; poder distinguir
entre el trabajo del Joint Venture y las actividades que los socios realizan en sus
empresas de manera independiente, lo que ayudará en un futuro a los socios
evitando probables disputas en lo que a sus empresas se refiere.
Firma y condiciones de la firma del contrato de joint venture; se establecen
dentro de los acuerdos preliminares las cláusulas relativas a las condiciones para
la firma del mismo, lo cual implica el periodo de negociación, la creación de los
diversos documentos colaterales, el establecimiento de las políticas de operación
de la empresa, lo relativo a las contribuciones de parte de cada uno de los
contratantes, etc.
Documentos auxiliares o colaterales al contrato de joint venture; esto incluye
el Convenio de Administración y Dirección, donde se establece todo lo relativo a la
administración y dirección de la empresa, cuáles de los socios va a ser
directamente el responsable de la misma, de los gastos que se origina, la forma de
cubrirlos, y en general da un panorama muy amplio acerca de cómo y quién debe
y puede administrar y dirigir a la empresa. Contratos de Transferencia de
Tecnología, estos se crea con la finalidad de regular las aportaciones de los socios
en materia de tecnología, y en el caso de que alguno de los socios (quien aportara
la tecnología), quisiera tener control sobre el destino de la misma, se establece lo
relativo a cómo y cuándo se va a dar esa tecnología, al igual que si se va a otorgar
una licencia para el uso de la misma o si se va a transmitir la propiedad de esta al
Joint Venture. Convenios acerca del mercadeo y la distribución, en estos
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convenios se establece precisamente la forma en que se van a distribuir los
productos o servicios y si estos van a ser exclusivamente los que produzca u
ofrezca el Joint Venture o si se van a incluir los productos o servicios que fabrique
o vendan las empresas contratantes. Acuerdo acerca del uso de marcas y
patentes; se establecen claramente los derechos de cada uno de los contratantes
por separado y del Joint Venture, en lo relativo al uso de marcas o patentes, para
la comercialización de sus productos y en el caso de disolución o terminación de la
misma, a quien correspondería la propiedad de dichas marcas o patentes o
derechos.
Aportaciones de capital y constitución de la empresa; depende de muchos
factores, como puede ser el considerar si la empresa con carácter privado se
convierte en cualquier momento en una empresa de carácter público, se debe
planear, por parte de los socios, como se beneficiaran de las utilidades, beneficios
Fiscales, entre otros. Es de suma importancia que el Joint Venture cuente con un
capital suficiente para poder asegurar a los consumidores, terceros y a la empresa
que estará en condiciones de cumplir con sus obligaciones en el momento que
estas mismas se presenten.; se deberá contar con la formulación de un
presupuesto anual de inversión formulado por los socios y en el cual ellos deben
de estar de acuerdo, éste permitirá a los socios inviertan en la empresa
anualmente, y fijar su atención en el desempeño de la misma, para poder así
determinar si el plan de negocios de la misma es correcto o de lo contrario poder
formular nuevas estrategias.
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ADMINISTRACIÓN Y PROBLEMAS LABORALES
De la administración
En cuanto a este punto, el cual forma parte de los elementos contemplados en
el contrato de un Joint Venture, tiene un interés fundamental para los socios, y en
muchas ocasiones puede ser un desacuerdo en el momento en que no se tenga
claro la forma en que se maneje la administración, esto puede originar una
disolución8.
Dentro del contrato de Joint Venture se debe especificar para éste punto lo
siguiente:
Los detalles administrativos del funcionamiento corporativo tales como
auditorías, presupuestos y políticas del dividendo.
El manual operativo donde se plasma las regulaciones de la forma de cómo
se llevan las operaciones.
La estructura interna de la empresa, donde quede definido las funciones y
autoridad de cada puesto mediante el uso de organigrama o estructuras
organizativas bien definidas.
Se debe considerar muy importante la forma de cómo se llevará la contabilidad
de la empresa, de que forma se va a manejar, considerando que este tipo de
contratos son firmados por empresas de 2 o más países, en los que obviamente la
ley les marca determinados requisitos para el manejo de su contabilidad, por lo
que habrá que analizar cuidadosamente este aspecto, y en el caso de ser
necesario se llevará la contabilidad en tantas formas como sea exigido por las
leyes de cada País.
8 (Maguiña F, vol (7))
Página 13
En los casos donde la administración de la empresa se encuentra en manos de
uno solo de los socios, éste deberá ser retribuido por su Trabajo. Los socios de
común acuerdo deberán nombrar a determinadas personas para que constituyan
la Administración Operativa, la cual se encarga de preparar el presupuesto anual,
el presupuesto para la operación, presupuestos en relación al Capital, y todo lo
referente al plan de operación.
Con la finalidad de brindar protección a los socios del Joint Venture, dentro de
este contrato se determina que el Consejo de Dirección de la empresa, tomará
decisiones respecto a los presupuestos anuales, empleados clave, desarrollo de
productos y acuerdos en los que medien pagos que excedan de un mínimo
establecido por los socios.
Estas decisiones deberán de ser unánimes, y deberán estar presentes todos
los miembros del Consejo de Dirección. Cabe mencionar que los miembros de
este Consejo, son nombrados dentro del Contrato de Joint Venture, y
normalmente el número de miembros es en relación al número de socios, teniendo
una participación proporcional en las decisiones de la empresa. Pero recordemos
que como se mencionó al inicio de este Trabajo, no hay contratos de Joint Venture
que sean iguales, ya que son el resultado de un proceso de negociación entre las
partes.
Beneficios y Pérdidas Económicas
Uno de los temas fundamentales es el relativo al aporte y retribución de las
partes que forman el joint venture. Los beneficios y aportes tienen una dimensión
temporal. Varios de ellos se generan durante el contrato, sin embargo, existen
otros gastos e inversiones que se hacen una sola vez, generalmente al principio.
Las utilidades no son recibidas en forma de dividendos hasta que la operación
del joint venture no demuestre resultados positivos, lo que ocurre después de la
formación y puesta en marcha del negocio en común.
Página 14
Las alianzas vienen en todo tipo de formas y colores. Una firma necesita de
otra porque esta última tiene tecnología de punta. Una tercera busca a otra porque
tienen acceso a créditos a tasas ventajosas. Tengo un cliente y la buena pro pero
sin el apoyo de un operador no puedo llevar a cabo el proyecto que implica
concesión y repago con la misma obra.
Sea por aspectos tecnológicos, financieros, políticos, de mercado las alianzas
son cada vez más frecuentes. No hay proyecto en el mundo que involucre
ingentes cantidades de inversión que no sea desarrollado por consorcios que unen
esfuerzos para llevarlo a cabo
De los problemas laborales
Si la intención es crear una joint venture con un socio de un país desarrollado,
los problemas pueden verse incrementado y alargados; todo va a depender de la
idiosincrasia de cada país.
Los problemas laborales están en función del ámbito sindical y del gremio en el
cual se desenvuelva el contrato; así mismo repercutirá en la adopción de la mano
de obra local que se contrate9, esto involucra los acuerdos contractuales entre los
socios y los partícipes del joint venture, los tiempo de duración y la utilización de la
utilidad común.
9 ( Aragón Bueno, 2000)
Página 15
EL PAPEL DE LOS GOBIERNOS
En este aspecto se compara la relación de los gobiernos y las empresas de
fusión los cuales pueden presentar problemas en asuntos como: cuota de
importación.
Para ello se debe contar con mecanismos tales como:
La política laboral y organización de la mano de obra
Protección de patentes y marcas registradas
Densidad demográfica
P.I.B., ingreso per cápita
Nivel de desarrollo industrial y económico
Códigos comerciales
Niveles de alfabetismo y educación
Características religiosas y étnicas
Impacto del nacionalismo sobre cambios sociales e institucionales
Página 16
LAS EMPRESAS DE FUSIÓN EN LAS ECONOMÍAS LOCALES Y EL CONCEPTO DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN
En ciertas ocasiones dos empresas quieren unir esfuerzos para diseñar y
organizar un nuevo producto, ofrecer un mejor servicio, compartir un espacio
físico o para atacar un nuevo mercado; quieren aprovechas lo que cada uno
hace mejor y de esta forma disminuir los costos sin perder su identidad o
autonomía.
Para cubrir esta necesidad se apoyan en el Joint Venture, este tipo de
acuerdo comercial de inversión conjunta a mediano o largo plazo entre dos o
más empresas. Existe una diferencia marcada entre este tipo de acuerdo y una
fusión; para ejemplificar, representemos una empresa A y una empresa B las
cuales se juntan para crear una empresa C, existirá ahora una tercera empresa
a este fenómeno se identifica como un joint venture corporativo, en cambio si la
misma empresa A que llamaremos fusionada y una empresa B fusionante,
existirá solo la empresa A.
Sobre la base del argumento anterior se define la fusión, la cual consiste en
la integración de los patrimonios netos de empresas distintas, en este caso A y
B, para crear una nueva (empresa C), compuesta por el patrimonio conjunto,
sin que el ente resultante esté dominado por ninguna de las empresas
originarias. La nueva empresa tendrá una mayor dimensión y complejidad10.
La absorción o fusión por absorción es un proceso análogo pero se
diferencia de la anterior en que una de las empresas cuyos patrimonios se
integran aparece como dominante en el propio proceso de integración, de tal
modo que el ente económico resultante es una nueva empresa que conserva
una estructura interna de dirección y poder muy similar o prácticamente
idéntica a la empresa absorbente.
10 ( Aragón Bueno, 2000)
Página 17
En cuanto a las empresas de fusión en las economías locales, el mayor
número de estas empresas se encuentran en varias áreas de América Latina,
lo que refleja el alto porcentaje de intervención extranjera directa privada que
existe en este continente Latino Americano, lo que no se observa en otros
países en desarrollo.
Este vuelco de la inversión extranjera directa privada de postguerra vino de
los Estados Unidos, debido a este factor se ha originado un veloz crecimiento
en las tasas de desarrollo industrial durante la década de los años 70´s y parte
de los 80´s. Esta fusión se ha intensificado en Brasil y México siendo los
países más industrializados del área.
En Brasil, estas empresas de fusión se han extendido en todos los sectores
de la economía tales como en el sector manufacturero y de allí se deriva su
importancia hacia el sector industrial como el hierro y el acero, así como en la
industria del caucho, maquinaria, vehículos, fibras textiles sintética y la
industria del tabaco.
En México las empresas de fusión han dominado el sector básico del hierro
y acero, cobre refinado, aluminio esmaltado, cauchos y sus productos
derivados, maquinarias y equipos, refractario y fibras textiles sintéticas.
Uno de los rasgos característicos que se pueden encontrar en los países
latinoamericanos, son los bienes de utilidad pública, como la energía eléctrica y
el servicio telefónico, y en la transportación área. Estos campos fueron
desarrollados por capital enteramente extranjera y que en los últimos años
estas empresas han sido convertidas en empresas de fusión con participación
nacional o han sido nacionalizadas.
Página 18
IMPORTANCIA DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN
Como símbolo primordial de asociación, las empresas de fusión cumplen la
importancia11 de:
Trae ventajas para la empresa que se constituye como fusión, ya que el
riesgo es compartido lo que representa mayor seguridad.
Para muchos gobiernos el hecho de contar con los riesgos compartidos da
la señal de igualdad.
Con la unión de intereses se disuelven muchos temores con respecto al
verdadero interés que se tiene en la inversión de capital extranjero en una
economía local.
Para el inversionista extranjero existe una atractiva forma de capitalizar su
dinero y llegar a niveles favorables de competitividad en las ventajas
comparativas ofrecidas por el gobierno local.
Ahora, para los países menos desarrollados estas empresas de fusión sirven
para:
Estimular el advenimiento de capital en empresas productivas.
Ayuda al desarrollo de grupos o núcleo en la capacitación de personas en
el sector público y privado en la empresa de fusión.
Ayuda al avance en capacitación de personal medio y operativo.
11 (Mercado, 2004)
Página 19
FORMAS Y MODALIDADES DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN
Dentro de las formas y modalidades12 para la empresa de fusión se puede
mencionar las siguientes:
.Joint venture como forma de internacionalización; La internacionalización
empresarial exige, de alguna manera, tener ciertos conocimientos acerca de
los riesgos jurídicos que toda operación comercial internacional plantea. En
este sentido, por regla general, cualquier operación comercial internacional
quedará plasmada en un contrato; pues bien, la negociación de ese contrato
internacional planteará una serie de complejidades, que las partes deberían
conocer y saber gestionar. Una de esas estrategias de internacionalización
empresarial y, modalidad contractual, muy utilizada, en el ámbito internacional,
en estos momentos, por todo tipo de empresas, y en concreto por empresas
españolas, para la difusión de sus productos en el mercado internacional: el
contrato de joint Venture internacional.
El carácter de internacionalidad; En todo contrato internacional debe existir
al menos un elemento de extranjería, es decir, un elemento esencial en la
problemática y desenvolvimiento real del contrato, que de algún modo vincule
al contrato con otros ordenamientos jurídicos nacionales de varios países.
Existen para la internacionalización de un contrato, la presencia y modalidad
que suma el o los elementos de extranjería que lo conecten con el ámbito
jurídico extra-nacional, aparece como una pieza esencial. Sin embargo, para
que el elemento de extranjería cumpla su rol de factor internacionalizado de la
relación contractual, se requiere que esté referido de modo directo, a un
aspecto esencial y fundamental en el contrato
12 (Mercado, 2004)
Página 20
REQUERIMIENTO PARA EL PROYECTO DE NEGOCIACIÓN DE UNA EMPRESA DE FUSIÓN Y SU ORGANIZACIÓN.
a) Requerimiento para la negociación de una empresa fusión; se requiere una
sociedad de negociación responsable donde se incluya una pronta
designación de agentes apropiados y oficiales, negociar con amplia
flexibilidad y autoridad final; respuesta sustantiva y puntuales a
indagaciones propuestas y requisitos para encuentros; eficiente y
concluyentes sesiones de negociación; acceso a información exacta.
b) Requerimiento para la organización de proyecto; determinación de mercado
y propósitos del proyecto. Expansión de las exportaciones o sustitución de
importaciones, un socio occidental no competirá consigo mismo, posibilidad
de exclusividad. Determinación de la factibilidad del proyecto, costo y
viabilidad financiera. Un estudio exhaustivo como prerrequisito, información
requerida, acuerdo mutuo en la ubicación, valuación del terreno, tecnología
y otras contribuciones; tecnológicas compartidas. Determinación del
proyecto de sociedad. Derechos y obligaciones de los inversionistas,
contratistas, gerentes, vendedores, atención a transacciones filiales,
desventajas del rígido 51% de propiedad nacional, requerida para las
inversiones extranjeras. Determinación de! manejo del proyecto. Decisiones
de consenso realizadas por la mesa directiva, así como también los votos
de calidad para los inversionistas extranjeros.
c) Requerimiento para financiamiento del proyecto y su seguridad; donde se
deberá proporcionar razonablemente la igualdad de deuda, se refleja a
través de ventajas de préstamos para proyectos nacional o extranjero,
inviabilidad, seguridad de pago; debe existir garantías de gobierno receptor evitando los tratos discriminatorios, riesgos políticos, estabilidad
de regulación, convertibilidad y repatriación de las ganancias, ventajas de
Página 21
formas de organización confiable; debe existir la protección de tecnología tales como patentes, derechos reservados, información privada, acuerdos
confidenciales; términos y terminaciones que están obligados a asegurar su
inversión y sus ganancias, permite un escape al desastre económico y la
extensión de sucesos económicos, resolución de disputas y liquidación13.
d) Requerimiento para una operación adecuada; Punto vital; como lo es el precio que juega un papel importante sobre la competitividad, la orientación
de los mercados para la ganancia estratégica; control de costos de
personal designación de autoridad sobre capacitación, contratación,
disciplina, compensación, incentivos, terminación; otros costos materias
primas, energía, reserva de mandato legal, limitaciones en gastos fuera del
país; impuestos como excepciones, reducciones, días festivos,
depreciación y otras formas de gravámenes; dividendos incluye la
repatriación y reinversión, tasa de cambio, posibilidad de pagos en
productos, posibilidad de iniciativa de riesgo de locación y ganancia
diferencial de propiedad y auditorías y libros.
13 (Mercado, 2004)
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ANÁLISIS DE LAS EMPRESAS DE FUSIÓN (E/F) EN VENEZUELA PARA OBSERVAR EL COMPORTAMIENTO DE VENEZUELA Y OTROS PAÍSES
En Venezuela se hace referencia a la DPC-714 y se contempla el párrafo 33 y
34 en donde se indica:
“Los principios y procedimientos para preparar los E/F combinados son los
mismos que se usan para elaborar los E/F consolidados: todas las
transacciones, saldos y ganancias ínter compañía, deben ser eliminados en la
combinación. De haber alguna inversión ínter compañía, esta es cancelada
contra el patrimonio neto correspondiente. Si no hay inversión ínter compañía,
los patrimonios netos individuales de las compañías se combinan.”
“Los estados combinados son útiles para presentar los E/F de un grupo de
compañías que están todas en negocios similares. También se utiliza para
presentar los E/F de compañías separadas controladas por una persona
natural o una familia.”
Para el siguiente análisis se recure a la base teórica que permite la prospección
de las empresas de fusión en Venezuela, que en este caso se reflexionará sobre
la banca pública y privada en Venezuela, para ello se considera los siguientes
enunciados:
La combinación de negocios: Representada por la unificación de empresas
independientes en una entidad económica única, cómo resultado de que una de
las empresas se une con la otra u obtiene el control sobre los activos netos y las
operaciones de la misma
14 Declaración de Principios de Contabilidad, en http://www.fccpv.org/contenido.php
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Para ello se dan varios tipos de combinaciones, tales como:
Tenencia accionaría: Otorga a la tenedora (poseedora de una inversión
permanente) un grado de influencia significativa e inclusive el control en las
decisiones financieras y de operación de la empresa emisora, mientras ésta
permanece como una entidad independiente para fines legales.
La entidad consolidada carece de personalidad jurídica propia; aunque
los estados consolidados se preparan para los usuarios interesados en la
empresa controladora (matriz) no son un sustituto de los estados
financieros individuales de cada una de las empresas (subsidiarias) que
integra el consolidado. Estas empresas se les aplican el método de
consolidación, participación patrimonial o simplemente costo para registrar
dichas inversiones permanentes.
Adquisición: Un comprador identificable integra el activo neto de otra u
otras empresas con el suyo propio, generándose un crédito mercantil
(plusvalía o minusvalía) en dicha compra, pudiendo desaparecer las
fusionada(s) o todas ellas para crear una nueva empresa fusionante. La
principal diferencia con la consolidación, es que no existe un control previo
entre las empresas que se combinan, y alguna o todas las entidades
combinadas desaparecen.
Unión de intereses: En este tipo de combinación no existe un comprador
identificable, por lo que los activos y pasivos de las empresas que se
combinan son fusionados a sus valores contables, por lo que no se
reconocen activos o pasivos adicionales durante la combinación y tampoco
se genera crédito mercantil.
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Como resultado se aprecia una clasificación de las combinaciones desde el
punto de vista operativo, y estas quedan determinadas como:
Horizontales: Para este tipo de combinación se indica que las empresas a
fusionar tienen el mismo punto de vista operativo, es decir las empresas
involucradas comparten una misma actividad económica.
En Venezuela, se han dado las siguientes fusiones entre grupos financieros son el
mejor ejemplo.
Banco Venezuela y Banco Caracas
Banco Mercantil, C.A., Banco Universal e Interbank, C.A., Banco Universal
Banco Provincial y Banco de Lara
Banco Noroco, C.A y Valencia, Entidad de Ahorro y Préstamo, C.A dío
origen a Norval Bank, C.A., Banco Universal.
Corp Banco de Inversión, C.A., Corp Banco Hipotecario, C.A., Corp Fondo
de Activos Líquidos, C.A., Corp Arrendadora Financiera Sociedad Anónima
de Arrendamiento Financiero y Banco del Orinoco, S.A.C.A., Banco
Universal, dio origen a Corp Banca, C.A. Banco Universal
Banesco, Banco Universal con Banco Unión y Caja Familia (UNIBANCA)
Análisis de la fusión de las bancas en Venezuela.
El objeto de las fusiones bancarias en Venezuela han determinado las
Economías de escala a través de la integración de servicios financieros (BANCA
UNIVERSAL), así como el Fortalecimiento de la estructura patrimonial; la
consolidación de reservas y provisiones constituidas; la ampliación de manera
importante el objeto social del Banco. La reducción de las necesidades físicas de
espacios y con ellos las necesidades de oficinas. Adicionalmente, se incrementa la
cobertura de la red de sucursales y una mayor cobertura a nivel nacional
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Verticales: Para este tipo de combinación se aprecia la típica economía de
escala, donde existe una integración de la cadena productiva y/o de
comercialización, estas pueden ser por:
Conglomerados o combinadas: Ocurren entre empresas cuya actividad
económica no tiene relación entre sí.
Clasificación de las combinaciones:
Desde el punto de vista legal: estas pueden ser Puras: Las entidades
fusionadas o escindidas desaparecen, se extinguen y traspasan sus activos
y pasivos a una entidad de nueva creación, denominada
Fusionante o escindente, cuyo capital estará integrado en función de la
valuación que se asigne a los patrimonios aportados por las fusionadas o
escindidas. Según las “Normas operativas para los procedimientos de
fusión en el Sistema Bancario Nacional venezolano” se les denomina:
fusión por incorporación.
Incorporación: También denominada combinación por absorción, en este
caso una de las entidades existentes se convierte en la entidad que
absorbe a las demás empresas, las cuales traspasan a ésta sus
patrimonios. Según las “Normas operativas para los procedimientos de
fusión en el Sistema Bancario Nacional venezolano” se les denomina:
fusión por absorción.
La fusión está contemplada como un supuesto de disolución de la sociedad15
pero el legislador le asigna un tratamiento separado antes de desarrollar “la
liquidación de compañías”, porque la fusión no va seguida necesariamente de la
liquidación. Este instrumento de fortalecimiento del capital de la sociedad, son
frecuentes en los períodos de recogimiento que suceden a las crisis económicas.
15 ord.7 art,340 Cod.Com; (Código de Comercio, 1955)
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Es un fenómeno de concentración de poder económico mirado con sospecha
por las implicaciones negativas que tiene en el ámbito de la competencia. De
todas las técnicas jurídicas puestas al servicio de la concentración, la fusión es el
medio más idóneo.
Se puede evidencia que es uno de los procesos más sobresalientes de la
economía contemporánea lanzada hacia grandes concentraciones por la
necesidad de abarcar mercados mundiales y sobrevivir a la competencia.
En efecto la escisión (split) es una manifestación ignorada en el ordenamiento
jurídico venezolano. De efectos totalmente opuestos a la fusión, cumple diversos
cometidos, incluyendo entre otras, el de facilitar una eventual fusión (escisión-
fusión), la de aligerar la carga impositiva o el reparto más equitativo de las cargas
fiscales, para reducir las tensiones irreductibles entre grupos de socios, para
atender el crecimiento exagerado de unidades empresariales (desconcentración),
o como instrumento de reorganización empresarial. La escisión pura y simple se
trata como una venta del activo social.
Nuestro Código de Comercio prevee las fusiones cuando en sus ART. 344 y
346 indica “la nueva compañía resultante de la fusión” (por incorporación) y de “la
compañía que quede subsistente o que resulte de la fusión” (por absorción)
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Conclusión
La técnica o fórmula del Joint Venture representa el mecanismo de solución
recomendable para la expansión a nuevos mercados, y de alianza cuando no se
cuenta con los recursos suficientes. Se dice que la implementación de este
mecanismo ofrece muchas ventajas, para el aprovechamiento de los recursos. En
términos de economía se puede decir que es la herramienta de trabajo colectivo
que permite garantizar la mayor seguridad, en la ejecución de un proyecto, ya que
se puede ampliar los conocimientos e implementar procesos más avanzados, que
permiten economizar tiempo y dinero.
Esta forma de alianza donde aún no se contextualiza en el ámbito jurídico
como un contrato tradicional, el simple término Joint Venture representa un
contrato, el cual requieren de un especial cuidado en su redacción en lo referente
a las metas y expectativas de los socios. Este tipo de contratos es una mezcla de
diferentes convenios y contratos de muy diversas ramas, pero todo esto
englobado en lo que se conoce como Derecho Corporativo, pues bien si esta
herramienta es estructurada de manera correcta, los que suscriben dicho
documento negociaran en una base equitativa y justa, lo que puede redituar a
ambos en grandes beneficios.
Otro término asociado al Joint ventur es la fusión que es una operación usada
para unificar inversiones y criterios comerciales de dos compañías de una misma
rama o de objetivos similares. A su vez, constituye la absorción de una sociedad
por otra, con desaparición de la primera, y la aportación de los bienes de ésta a la
segunda sociedad
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ANEXO: Modelo de contrato Joint Ventur
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