El Fideicomiso

Sao Paulo, Agosto de 2003Brasil 2003.pptDivisin Mercado de CapitalesDr. Jos Manuel Peschiera

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Concepto de FideicomisoMarco LegalExperiencia LatinoamericanaModalidades

El fideicomiso consiste en la transferencia de bienes o derechos del patrimonio de una persona natural o jurdica, para constituir un patrimonio autnomo confiado a un administrador, a fin de que con el mismo, cumpla determinadas instrucciones a favor de uno o ms beneficiarios.ActivoClienteResultados

Patrimonio AutnomoBeneficiariosAdministradorFideicomitenteFideicomisariosFiduciarioConcepto de Fideicomiso

CaractersticasEl fiduciario vela por el cumplimiento de los acuerdos tomados en el contrato de fideicomiso.

El fideicomiso se encuentra regulado por una ley especial o por un cdigo y por lo general supervisado por un ente regulador.

Instrumento sumamente verstil, que permite disear mecanismos seguros y de aplicacin irrevocable, incondicional y automtica, para objetivos empresariales, financieros o institucionales de diversos tipos.

Herramienta aisladora de riesgos, al proteger al Patrimonio Autnomo de riesgos del Fideicomitente, Fiduciario y de Fideicomisarios (embargos, insolvencia, procesos transitorios, etc.)

Permite reducir costos de transaccin. Por ejemplo, sustituir una fianza bancaria por un certificado de caucin emitido por un fideicomiso ad hoc.

Profesionalismo y transparencia en la administracin.

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Disposiciones Legales AplicablesPERLas principales disposiciones legales aplicables al fideicomiso bancario son:LEY 26702. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.

RESOLUCION SBS 1010-99. Reglamento de Fideicomisos y de las Empresas de Servicios Fiduciarios.

CIRCULAR B-2096-2001. Provisiones por derechos de fideicomisario recibidos como bienes adjudicados.

Disposiciones Legales AplicablesBRASILContempla varias figuras de naturaleza fiduciaria, cada una con un rgimen especial:LEY 4.728/65 y Decreto Ley 911/69. Transferencia fiduciaria en garanta de bienes muebles.

LEY 9.514/97. Transferencia fiduciaria en garanta de bienes inmuebles.

LEY 4.864/65, Decreto Ley 70/66 y LEY 9.514/97. Cesin fiduciaria de derechos crediticios derivados de la transferencia de inmuebles.

LEY 6.404/76. Transferencia fiduciaria de acciones.

LEY 8.668/93. Propiedad fiduciaria de inmuebles con el fin de constituir fondos comunes de inversin inmobiliaria.

LEY 9.514/97. Rgimen de Securitizacin.PROPUESTA: Regulacin general poco reglamentaria.

Rgimen Legal PeruanoEl fideicomiso se caracteriza por ser un contrato:

Multilateral, en virtud del nmero de sujetos intervinientes en el contrato en donde todos se obligan recprocamente.Nominado, por encontrarse regulado por la Ley.Oneroso, por establecerse provechos y cargas recprocas.Conmutativo, porque las prestaciones que se deben las partes son ciertas desde la celebracin del contrato de fideicomiso.Formal, porque la Ley exige que sea por escrito para su validez.Principal, por existir por s y por tener un fin propio independiente de los dems.En la Ley 26702, el fideicomiso est enmarcado dentro de:

TITULO I I I OPERACIONES Y SERVICIOS

Captulo I I Contratos e Instrumentos

Subcaptulo II Fideicomiso

DefinicinEtimologa:

Del latn Fideicomissum. Fides = Fe; Comissum = Encargo, comisin.

Ley N 26702

Artculo 241- Concepto de Fideicomiso

El Fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin especfico a favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario. El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario []

Dominio Fiduciario Dominio Fiduciario es sinnimo de Propiedad ?Art. 2661: Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una cosa propia, mueble o inmueble......Cdigo Civil Argentino Art. 2507: El dominio se llama pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no est gravada con ningn derecho real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin......Ley 24.441, Art. 11: Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria que se rige por lo dispuesto en el ttulo VII del libro III del Cdigo CivilDominio Fiduciario = Propiedad

Dominio Fiduciario

En el Per: Dominio Fiduciario = Derecho de Propiedad ?Ley de Bancos, Art. 241:El Fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ltimo []Art. 923 del Cdigo Civil, define a la propiedad como: el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien...Ley de Bancos, Art. 252:El fiduciario ejerce sobre el patrimonio fideicometido, dominio fiduciario, el mismo que le confiere plenas potestades, incluidas las de administracin, uso, disposicin y reivindicacin sobre los bienes que conforman el patrimonio fideicometido(cont.)Dominio Fiduciario

Ley de Bancos, Art. 273:[]La empresa fiduciaria no tiene derecho de propiedad sobre los bienes que conforman el patrimonio fideicometido, siendo responsable de la administracin del mismo PROPIETARIO = FIDEICOMITENTE ?DOMINIO FIDUCIARIO PROPIEDAD(cont.)Dominio FiduciarioLey de Bancos, Art. 252: ... dependiendo de la naturaleza del fideicomiso, el fideicomitente y sus causahabientes son titulares de un derecho de crdito personal contra el patrimonio fiduciario

Qu es el Dominio Fiduciario en el Per ?Dominio Fiduciario = Nuevo Derecho RealArt. 881 del Cdigo Civil: Son derechos reales los regulados en este Libro y otras leyes.Reglamento del Fideicomiso y ESF Art. 4:El dominio fiduciario es el derecho de carcter temporal que otorga al fiduciario las facultades necesarias sobre el patrimonio fideicometido, para el cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo [] se ejerce desde la transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposicin contraria establecida en el acto constitutivo, hasta el trmino del fideicomiso.(cont.)Dominio Fiduciario

Patrimonio FideicometidoEs autnomo, respecto del Fideicomitente, Fiduciario o del Fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes. (Art. 241 ..El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fuduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario.......)

Afecto a un fin especfico.(Art. 241-Art. 252)

Los fondos lquidos del fideicomiso no estn afectos a encaje.(Art. 241)

Es temporal, excepto los fideicomisos vitalicios, culturales y filantrpicos.(Art. 244-Art. 251-Art. 268- Reglamento Art. 8)

Puede recaer en cualquier tipo de bien (excep. Art. 266).

Es anulable la transmisin fideicomisaria realizada en fraude de acreedores.(Art. 245)

Es inembargable, y no forma parte de la masa concursal.(Art. 253)

El Fiduciario

Factor FiduciarioArtculo 271:

Para cada fideicomiso que reciba, el Fiduciario designa un Factor Fiduciario, quien asume personalmente su conduccin, as como la responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se relacionen con dicho fideicomiso. La empresa es solidariamente responsable de los actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el Factor y los trabajadores del fiduciario, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 259.

Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos.

La designacin del factor debe ser puesta en conocimiento de la Superintendencia, organismo que est facultado para disponer su remocin, en cualquier momento.

Aspectos TributariosImpuestos a las transferencias:Impuesto General a las Ventas :No aplicableImpuesto de Alcabala: InafectoImpuesto PredialD. Leg. 776, Art. 9: Son sujetos pasivos, en calidad de contribuyentes, las personas naturales o jurdicas propietarias de los predios, cualquiera sea su naturaleza...Impuesto a la RentaEs de cargo del fideicomitenteEl fiduciario es responsable del pago del impuesto correspondiente, el que tendr el carcter de pago a cuenta, de ser el caso. No obstante, la norma seala que el responsable debe estar en condiciones de determinar la materia imponible y pagar el impuesto correspondiente.

Titulizacin: Principio de transparencia.

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Experiencia Latinoamericana TRANSPARENCIASEGURIDAD

Evolucin del Fideicomiso en el Per

El Fideicomiso en el Per(*) 19.45% del PBI(*)

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Modalidades Fideicomiso de Garanta Fideicomiso Inmobiliario Fideicomiso de Administracin (Inversin) Fideicomiso Pblico Fideicomiso de Dacin en Pago Fideicomiso de Titulizacin (Securitizacin)

Fideicomiso de GarantaPatrimonio AutnomoFiduciarioClienteAgente FinancieroFideicomisarioFideicomitente .

FiduciarioClienteAgente FinancieroFideicomisarioFideicomitenteEJECUCINFideicomiso de GarantaPatrimonio Autnomo

SENIOR

SUBORDINADOS

Patrimonio AutnomoFideicomitenteFideicomisariosFiduciarioFideicomiso InmobiliarioACTIVOSProyectoTerrenoPre-ventasCuotas InicialesDesembolsos PrstamosFlujo de VentasPASIVOSCertificados de participacin

Fideicomiso InmobiliarioEvaluacin comercial DiseoPrecioDemanda

Financiamiento Lneas al constructor y pre-ventas

Control presupuestal Supervisin de obra y control de pagos. Administracin del flujo

Fideicomiso Estructura todos los elementosSimplifica constitucin de garantasClusula de salida (step in)

Claves del xito

Patrimonio AutnomoPromotorConstructorCompradores en ProyectoFiduciarioFideicomiso InmobiliarioCuenta ColectoraCuotas InicialesDesembolsos de CrditosVentas ContadoCuenta GarantaActivos e intangiblesCuenta PagadoraConstruccinGastos FinancierosOtros Gastos ProyectoFiduciario administra las garantas y el flujo del proyecto. Al trmino adjudica a cada beneficiario los derechos adquiridosFlujos se desembolsan dentro del fideicomisoLa garanta es el certificado de participacinBanco otorga un crdito hipotecario al compradorPromotor vende derechos fiduciariosEl proyecto se administra mediante desembolsos supervisadosControl de flujo del proyecto

Fideicomiso InmobiliarioEstructurar un esquema de garantas que proteja a los beneficiarios desde el inicio

Disear frmulas de liquidacin (ejecucin de garantas) que minimicen la prdida de valor de los activos del proyecto

Garantizar desde el inicio la individualizacin de las responsabilidades y beneficios de los fideicomisarios

Estructura de GarantasCertificado de ParticipacinHipotecasIndependizacin de las unidades de viviendaLas garantas se yuxtaponen

Fideicomiso de AdministracinPatrimonio AutnomoFiduciarioClienteBeneficiariosFideicomisariosFideicomitenteCalendario de ObligacionesResguardosRecaudacinCustodiaInversionesPagosInformes pesonalizados

Fideicomiso PblicoGobierno FederalMercado de ValoresInversionistasDerechos sobre ingresos provenientes de PeajesFideicomitenteExperiencia MexicanaFiduciarioPatrimonio AutnomoFideicomisariosPeajes

Antecedentes - Privatizacin de Electrolima S.A.Privatizacin de Electrolima S.A.

Objetivos de la Junta LiquidadoraPrivatizacin de Electrolima S.A.Objetivos de la Junta Liquidadora

Funcionamiento del FideicomisoFideicomiso Vitalicio de Salud

CrditoDeudorDacin en Pago (estndar)ALCABALAI.G.V.ALCABALAI.G.V.CompradorVENTADacin en Pago

ALCABALAI.G.V.Fideicomiso de Dacin en PagoCompradorVENTACrditoALCABALAI.G.V.

Derechos Fiduciarios

DeudorTransferencia en FideicomisoFiduciarioFideicomitenteSustituye Der. Fid.

Fideicomisario

ADJUDICACINI.G.V.ALCABALAPatrimonio Autnomo

Fideicomiso de TitulizacinEmpresaMercado de ValoresActivos AutoliquidablesCREDITITULOSMejoradorOriginadorPatrimonio Autnomo

Clasificadora de RiesgoGarantasBonistas

Mercado de ValoresCREDITITULOSMejoradorOriginadorPatrimonio AutnomoBonistas

Clasificadora de RiesgoGarantasFianza x interesesOpcin de CompraTitulizacin: Edificios San Isidro

El Fideicomiso

Sao Paulo, Agosto de 2003Brasil 2003.pptDivisin Mercado de CapitalesDr. Jos Manuel Peschiera

El cliente, que generalmente es el deudor, entrega a la empresa fiduciaria uno o ms bienes, con el fin de garantizar con ellos o con su producto, el cumplimiento de una o ms obligaciones, en beneficio de uno o varios acreedores. Ventajas:-Se aprovecha al mximo la capacidad de endeudamiento del deudor, pues permite la rotacin de acreedores.-El que exista un patrimonio autnomo constituido con bienes exclusivamente destinados a la cancelacin de obligaciones especficas es una gran ventaja para el acreedor. -El Patrimonio entregado en fideicomiso no puede ser afectado, siendo ste excluido de procesos de insolvencia (Indecopi).

En caso de incumplimiento, la ejecucin de la garanta se realiza extrajudicialmente, de forma ms gil y menos costosa (al evitarse largos y tediosos procesos judiciales de ejecucin para el cobro de deudas, bastando que el acreedor comunique que la obligacin se ha incumplido para que el fiduciario proceda a pagarla con el producto de la venta de los bienes que le han sido entregados, o con stos).Se puede lograr un precio ms elevado en la venta de los bienes, contrario a lo que sucede en los remates judiciales.

El Fiduciario se encarga de realizar ciertas gestiones especializadas, permitiendo que el Fideicomitente se oriente - sin desviar ni su atencin ni sus recursos humanos o econmicos - al desarrollo de las actividades que conocen y que son propias a su giro de negocio.

Ventajas:-Reduccin de costos operativos .-Informes personalizados sobre las distintas actividades realizadas (seguimiento y control de operaciones).-Reasignacin de personal a actividades productivas segn las necesidades Los fideicomisos Pblicos son constituidos por el Gobierno Central, con el propsito de impulsar reas prioritarias de desarrollo y como opcin de administracin para resolver problemas de la ms diversa ndole y apoyo a las actividades econmicas de los sectores prioritarios del pas.

Ventajas:-Manejo transparente de los recursos.-Agilidad en el desarrollo de proyectos.-Seguridad en el cumplimiento de los fines.-Solucin a problemas de infraestructura de carcter social y econmico.

El deudor entrega en fideicomiso bienes para la constitucin de un patrimonio autnomo destinado a la cancelacin de la deuda.

Con base en el patrimonio autnomo, el fiduciario entrega como pago de la deuda derechos fiduciarios, en tanto realiza las gestiones de venta, a fin de sustituir los derechos fiduciarios con el producto de la venta.

Si dentro del plazo acordado, el fiduciario no logra enajenar el bien, proceder a adjudicar los bienes que conforman el patrimonio fideicometido al acreedor.

Ventajas:-Reduccin de costos tributarios-Reduccin de costos de transaccin- Mejora expectativas de recuperacinLa titulizacin es el proceso a travs del cual se estructuran valores respaldados por activos de diferente naturaleza, con el propsito de colocarlos en el mercado de capitales. De esta manera se consigue convertir activos ilquidos en otros que se caracterizan por su liquidez y facilidad de negociacin.La titulizacin es el proceso a travs del cual se estructuran valores respaldados por activos de diferente naturaleza, con el propsito de colocarlos en el mercado de capitales. De esta manera se consigue convertir activos ilquidos en otros que se caracterizan por su liquidez y facilidad de negociacin.