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“EL CONTRATO DE

CONSUMO, EL CONTRATO

POR ADHESIÓN Y LAS

CLÁUSULAS ABUSIVAS”Por Marco Antonio Villota Cerna

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I.- EL CONTRATO DE

CONSUMO A.- ELEMENTOS:

1.- ELEMENTO SUBJETIVO.- LAS PARTES(CONSUMIDOR - PROVEEDOR). DIFERENCIAS CONLAS PARTES EN LA LEGISLACIÓN CIVIL. ELPRINCIPIO PRO CONSUMATORE Y EL FAVORDEBITORIS.

2.- ELEMENTO OBJETIVO.- RELACIÓN DE CONSUMO(EL PRODUCTO O SERVICIO Y LACONTRAPRESTACIÓN ECONÓMICA)

3.- FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN ALCONSUMIDOR (LA ASIMETRÍA ENTRE ELPROVEEDOR Y EL CONSUMIDOR). PRINCIPIOS QUERIGEN LA INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS.INTERPRETACIÓN FAVORABLE EN CASO DE DUDA.

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I.- EL CONTRATO DE

CONSUMO B.- REGLAS APLICABLES

1.- Rigen de manera especial las normas del Código de Consumoy las leyes especiales de la materia (Ley Nº 28587, LeyComplementaria a la Ley de Protección al Consumidor enmateria de Servicios Financieros)

2.- Rigen de manera supletoria las disposiciones del Código Civil,en cuanto resulta compatible con la naturaleza de estoscontratos. Rige el principio de protección mínima, en el sentidoque las normas sectoriales deben respetar este nivel mínimo.

3.- Las reglas sobre contratos de consumo se aplican paracualquier contrato de esta naturaleza, sea para los celebrados poradhesión o a distancia, etc.

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II.- PROTECCIÓN MINIMA EN

EL CONTRATO DE CONSUMO 1.- INFORMACIÓN PREVIA AL CONTRATO.- El artículo 2º establece

que la información debe ser oportuna, es decir, previa a contratar. Lainformación debe ser relevante, es decir, sin las cuales no se hubieracontratado o se hubiera efectuado en un sentido diferente. (Ejemplo Art. 77sobre productos inmobiliarios)

2.- INTEGRACIÓN Y VINCULACIÓN DE LA OFERTA, PROMOCIÓNY PUBLICIDAD

2.1.- ALCANCES DEL PRINCIPIO:

- INTEGRACIÓN DEL CONTRATO DE LAS DECLARACIONESPUBLICITARIAS

- OBLIGATORIEDAD DE LA OFERTA Y DE LAS DECLARACIONESPUBLICITARIAS. DIFERENCIAS CON LA INVITACIÓN OFRECER(ART. 1388 DEL C. CIVIL). NO SE REQUIERE QUE LA OFERTA SEACOMPLETA.

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II.- PROTECCIÓN MÍNIMA EN

EL CONTRATO DE CONSUMO 2.2.- FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN

- Remedio en el contrato para la protección del consumidorfrente a la publicidad engañosa. (Teoría de los actos propios)

- Mecanismo de defensa de la competencia y defensa de lalibertad de decisión del consumidor.

- Tutela la confianza y las expectativas del consumidor. Es unmecanismo efectivo para protegerlo, porque de lo contrario setendría que recurrir a las reglas sobre la anulación del actojurídico o a las medidas correctivas.

2.3.- CONFLICTO ENTRE EL CONTENIDO DELCONTRATO Y LA OFERTA. ¿ QUÈ PASA SI ELCONTRATO DIFIERE DE LA OFERTA ?-

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II.- PROTECCIÓN MÍNIMA EN

EL CONTRATO DE CONSUMO

- Prevalece la oferta.- Posición del Anteproyecto deCódigo de Consumo.

- Prevalece el contrato si se acredita que hubo unanegociación efectiva.- Posición del Dictamen de laComisión.

- Posición del Código.- Mantuvo la redacción delartículo 20 de la LPC.

- Posición de la doctrina.-El principio de autonomía delcontrato y las expectativas del consumidor.

2.4.- MODIFICACIONES SOBREVENIDAS DE LAOFERTA O DE LA PUBLICIDAD.

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III.- EL CONTRATO DE

CONSUMO POR ADHESIÓN 1.- CONCEPTO: LA CONTRACIÓN MASIVA:

- Contrato por Adhesión (Art. 1390 C.CIVIL)

- Las cláusulas generales de contratación (Art. 1393). Sonpredispuestas, generales, abstractas y se incorporan a una serie decontratos.

- La adhesión a las cláusulas generales de contratación.

2.- FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN.- Diferenciaentre el contrato de consumo y el contrato de consumo poradhesión.

3.- LA NEGOCIACIÓN DE UNA CLÁUSULA GENERALDE CONTRATACIÓN.- Requisitos. ¿Aceptación expresa onegociación efectiva?

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III.- EL CONTRATO DE

CONSUMO POR ADHESIÓN

4.- REQUISITOS:

4.1.- DE TRANSPARENCIA.- Son requisitos para laincorporación en los contratos. Se busca que elconsumidor tenga conocimiento del contenidoeconómico y jurídico del contrato:

- Concreción, claridad y sencillez en la redacción.-Supone la completa descripción del elementocontractual, evitando expresiones o términos vagos. Lacláusula debe ser comprensible intelectualmente.

- Accesibilidad y legibilidad.- La información debe estara disposición del consumidor previa al contrato ylegible físicamente.

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III.- EL CONTRATO DE

CONSUMO POR ADHESIÓN

4.2.- REQUISITOS DE CONTENIDO.- BUENA FE

Y EQUILIBRIO NECESARIO DE LOS

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS

PARTES.- OBJETO DEL CONTROL.

(CLÁUSULAS ABUSIVAS). ANTECEDENTES (LA

LEY Nº 28587).

4.3.- LOS REQUISITOS EN LOS CONTRATOS DE

CONSUMO SUJETOS A APROBACIÓN

ADMINISTRATIVA. Contratos bancarios, contratos

de servicios públicos, entre otros.

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IV.- LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS

1.- DEFINICION.-

2.- ÁMBITO DE APLICACIÓN.- En los contratos por adhesión y en lascláusulas generales de contratación. ¿Protección del consumidor en loscontratos negociados?

3.-ELEMENTOS

a.- FALTA BUENA FE.- Buena fe objetiva.- Comportamiento leal para conel consumidor, respecto de su conjunto de expectativas.

b.- DESIGUALDAD O DESVENTAJA O ANULACIÓN DEDERECHOS.- Criterios para determinar el desequilibrio:

- Infracción de una norma imperativa.

- Infracción de una norma dispositiva.

- c.- SON CLÁUSULAS NO APROBADAS POR LA AUTORIDADADMINISTRATIVA.

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IV.- LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS

4.- CRITERIOS DE EVALUACIÓN:

- Apreciación del conjunto del contrato, para saber si

nos encontramos ante un contrato por adhesión.

- Carga de la prueba del proveedor respecto de la

negociación.

- En la evaluación se toma en cuenta la naturaleza del

producto o servicio y las circunstancias que concurren

en su celebración.

Interpretación contra Stipulatorem.

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IV.- LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS

5.- CLASIFICACIÓN

5.1.-ANTECEDENTES.- La Ley Alemana de las condicionesgenerales de contratación. La lista negra y la lista gris.

5.2.- Criterios recogidos en el Código:

- La cláusula abusiva de ineficacia absoluta.- Aquella que infringeuna norma de carácter imperativa o de orden público. Sería lacláusula nula de pleno derecho. Por ejemplo la que excluye deresponsabilidad al proveedor por causa imputable, o a suspenderunilateralmente un contrato, o excluye el derecho al debidoproceso, o a efectuar prepagos o a oponer la excepción deincumplimiento.

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IV.- LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS

- La cláusula abusiva de ineficacia relativa.- La que correspondeanalizar en el caso concreto de acuerdo a las circunstancias. Porejemplo la que imponga obstáculos onerosos odesproporcionados para el ejercicio de los derechos reconocidosen los contratos; o las que establecen cargas económicas oprocedimientos engorrosos para efectuar quejas.

6.- SANCIONES FRENTE A LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS:

- Inaplicación al caso concreto.

- ¿ Qué pasa cuando hay la necesidad de integrar el contratocomo consecuencia de la declaración de nulidad de una cláusulaabusiva? ¿Tiene Indecopi facultades para 13integrar el contrato?.

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IV.- LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS

7.- EL CONTROL PREVENTIVO DE LAS

CLÁUSULAS ABUSIVAS.- La aprobación

administrativa de las cláusulas generales de

contratación y la identificación de las cláusulas

abusivas.

Muchas gracias.