ORIGEN Y ESENCIA DEL ESTADO Y EL

DERECHOCAPITULO III

• Los intentos para explicar el origen y esencia del Estado y el Derecho colocan ante nosotros una doble perspectiva; ellos es, esencialmente dos teorías o concepciones que intentan explicárnoslos. Estas concepciones son:• La Concepción Idealista y• La Concepción Materialista.

CONCEPCION IDEALISTA:

Para la concepción Idealista los determinante es el espíritu, mientras lo secundario o determinado es la materia.

Corriente filosófica que se funda en los factores De carácter espiritual., modernamente se denomina Metafísica.De acuerdo con la concepción idealista el origen del Derecho y el

Estado es de carácter divino. Constituyendo diferentes enfoques que se han dado al denominado Derecho Natural, su origen también suele atribuírsele a:

• Una razón universal; • La Naturaleza considerada en abstracto;• Los instintos de dominación• Un Pacto Social.De este modo unos autores dicen que el Derecho es obra de la voluntad divina:

creación de Dios (escuelas teológicas); otros que es el producto de la RAZON UNIVERSAL (escuelas racionalistas), o expresión de la NATURALEZA CONSIDERADA EN ABSTRACTO (escuelas del Derecho Natural o jusnaturalistas).

Según el idealismo, lo espiritual, lo inmaterial posee carácter primario, y lo material carácter secundario;

ello lo aproxima a las tesis religiosas sobre la naturaleza, finita en el espacio y en el tiempo, y sobre su creación por Dios, aunque en por ciertas corrientes idealistas, el termino Dios haya sido sustituido por otros como: espíritu universal, ideal absoluta, etc.

DERECHO NATURAL

Es a que intrínsecamente justo, que es valioso porSi mismo, y que atiende al fondo y no a la forma,Pudiéndosele definir como: aquel conjunto de Normas reguladoras de la conducta humana,justas, eternas e inmutables. Estas normas, se-gun la concepción idealista son creadas por un Ser supremo, no siendo posible para el hombre Recopilarlas ni catalogarlas en su totalidad, razonesEstas para denominarle DERECHO NO ESCRITO

EJEMPLOS DEL DERECHO NATURAL O NO ESCRITO:• La conservación de la vida;• La propagación de la especie;• La sociabilidad;• El desarrollo de la inteligencia;• La igualdad;• La seguridad;• La propiedad;• La Justicia; etc.

ESENCIA DEL ESTADO Y EL DERECHO SEGÚN LA CONCEPCION IDEALISTA: El Estado y el Derecho Positivo cumplen sus fines de proporcionar

justicia, seguridad, igualdad, bien común. A condición de que se rija por los principios de universalidad,

cognocibilidad e inmutabilidad, que forman el Derecho Natural.

ORIGEN DEL ESTADO Y EL DERECHO SEGÚN LA CONCEPCION IDEALISTA:El derecho y el Estado, se originan ya sea de una Voluntad divina, de la razón, del espíritu popularLa experiencia de la voluntad estatal, de vivencias psicologicas,etc.

CONCEPCION MATERIALISTA:Corriente filosófica que toma en consideración El grado de desarrollo que han alcanzado las cien-Cias, se le denomina Dialéctica Materialista.

La corriente Materialista afirma el carácter pri-mario, de lo material, y el carácter secundariode lo espiritual; para esta la idea o concienciaEs un producto de la materia y se concibe como Reflejo del mundo exterior.

ORIGEN DEL ESTADO Y EL DERECHO SEGÚN LA CONCEPCION MATERIALISTALas causas que dan origen al nacimiento del Es-tado y el Derecho son:• La desintegración del régimen de comunidad primitiva;• La aparición de la propiedad privada sobre los instrumentos y medios

de producción; y• La división de la sociedad en clases antagónicas, en explotadores y en

explotados.

REGIMEN DE LA COMUNIDAD PRIMITIVA:En su momento mas puro no existe la propiedad Privada, sino únicamente la propiedad colecti-va, el trabajo colectivo y el beneficio colectivo.Los seres humanos se rigen por reglas de tipo Costumbristas que buscaban ordenar el desen-volvimiento de la vida social en pro del benefi-cio colectivo. No existe el Estado ni el Derecho

NACIMIENTO DE LA SOCIEDAD HUMANA:El hombre aparece en los comienzos del periodoActual, cuaternario, de la historia de la tierra, cu-Yos orígenes sitúa la ciencia en hace cerca de unMillón de años. En diversas regiones de EuropaAsia y África, que se distinguían por su clima temPlado y húmedo, habitaba una raza de monos Antropoides altamente desarrollada.Como consecuencia de un larguísimo proceso de Desarrollo, que abarca varias fases intermedias, deEstos lejanos antepasados surgió el Hombre y al mismo Tiempo dignifico la aparición de la Sociedad Humana.

PARA LA CONCEPCION MATERIALISTA, LA ESENCIA DEL ESTADO Y EL DERECHO SE CONSTITUYE EN QUE:

• Todo Estado es el aparato de la dictadura de una u otra clase dominante.• Todo Derecho es la voluntad erigida en ley de la clase dominante.

ORDENAMIENTO CONSUETUDINARIO

CAPITULO IV

DERECHO INDIGENA:

Los ordenamiento juridicos que existen en Gua-temala son: El Estatal y El Indigena, aunque es-te ultimo no cuente con el aval del Estado. PorEsto ultimo es que la comunidad juridica gua-Temalteca (universidades, profesionales del de-recho), y en particular sus operadores de justi-Cia (abogados y notarios, organismo judicial) noAsumen en su generalidad, por el momento, la teo-Ria del pluralismo juridico y mucho menos el consi-derar el derecho indigena como un ordenamiento juridico Completo, positivo y vigente, y coexistente al del Estado.

Sin embargo nuestra actual Constitución PolíticaDe la República de Guatemala regula en su arti-culo 66: Protección a grupos étnicos.“Guatemala esta formada por diversos grupos étnicos entre los que

figuran los grupos indígenas de ascendencia maya. El Estado reconoce, respeta y promueve sus formas de vida, costumbres tradiciones, formas de organización social, el uso de traje indígena en hombres y mujeres, idiomas y dialectos.”

DERECHO CONSUETUDINARIOINDIGENA:Podemos definir el Derecho Consuetudinario In-digena como :EL CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN LASRELACIONES SOCIALES EN LAS COMUNIDADESINDIGENAS CON BASE EN LAS COSTUMBRES.

DERECHO CONSUETUDINARIO:

Es el Derecho basado en la costumbre, cuyo or-ganismo sancionador y legislador es la propiaComunidad. Por lo tanto es mas efectivo de apli-Car en aquellas comunidades y sociedades don-De existe una forma particular de ordenación y Regulación social.Se entiende por Derecho Consuetudinario los Conceptos, creencias, y normas que en la cultu-ra propia de la comunidad definan, acciones perju-diciales o delictuosas; como y ante quien debe el per-Judicado buscar satisfacción o reparación; las sanciones paraEstas acciones delictuosas o perjudiciales, como deben aplicarse estas Sanciones y quien debe aplicarlas.

En primer lugar, señala que estas normas y practicas deben ser ampliamente reconocidas como obligatorias por la comunidad en cuestión (que sean socialmente aceptadas, respetadas y cumplidas); y en segundo lugar, que deben haber sido practicadas por generaciones.

OTRAS DENOMINACIONES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO: Ordenamiento Consuetudinario; Derecho Indígena; Sistema Jurídico Maya; Derecho Comunal; Derecho Alternativo; Derecho Paralelo; Costumbre Jurídica Comunal.

FORMAS DEL DERECHO CONSUETUDINARIO: DELEGANTE: Se da cuando por medio de una norma jurídica no

escrita se autoriza a determinada instancia para crear Derecho Escrito.

DELEGADO: La costumbre se halla subordinada al Derecho escrito. DEROGATORIO: Se da cuando la costumbre se desenvuelve en

sentido opuesto al de los textos legales, modificándolos o derogándolos.

COSTUMBRE:

Resulta ser un habito que se adquiere por la repetición de actos de la misma especie.

Son todos aquellos usos, hábitos y normas aceptadas y practicadas por un grupo social que han adquirido fuerza de ley

También podemos decir que es la repetición constante y uniforme de una regla de conducta, en el convencimiento de que ella obedece a una necesidad.

FUENTES DEL DERECHO

FUENTES DEL DERECHO:

Se le llama así a las fuentes, los factores, los procesos, de donde nace el derecho, en síntesis cual es el origen del Derecho y cuales son sus procesos de creación y sus manifestaciones.

Fuente significa: origen, nacimiento, principio de algo, también se puede interpretar en el sentido de manifestación del Derecho, es decir como la expresión visible y concreta del Derecho mismo.

Las fuentes a las que han acudido históricamente los abogados, jueces, los legisladores, los juristas son:

• Las Leyes• Las costumbres• La Jurisprudencia• La doctrina.

También podemos decir que fuentes del derecho son las causas, hechos y fenómenos que lo generan, como los procesos de producción y las formas de manifestación o exteriorización del mismo.

CLASIFICACION DE LAS FUENTES DEL DERECHO: Fuentes Reales o Primarias Fuentes Formales o Secundarias Fuentes Históricas

FUENTES REALES MATERIALES O PRIMARIAS: son los factores y elementos que determinan el contenido de las

normas jurídicas, por ejemplo:NaturalesEconómicasPolíticasCientifico-TecnologicosSocioculturales

CLASIFICACION DE LAS FUENTES REALES, MATERIALES O PRIMARIAS:

NATURALES: Es cuando la naturaleza con sus fuerzas incontrolables ha generado, históricamente, normas jurídicas. EJEMPLO: una lluvia torrencial que arruina cosechas que garantizaban un crédito, un terremoto que destruye construcciones, todo lo anterior ha dado nacimiento , entre otras instituciones, a la figura del aluvión, avulsión, los seguros, etc.

ECONOMICOS: Este se da a causa de la satisfacción de las necesidades materiales da lugar al proceso de producción, distribución, intercambio y consumo de bienes y servicios y este proceso se ve sometido a una serie de conflictos entre todos los seres que participan en el. Ejemplo: Conflictos obreros patronales, enfrentamientos rurales por la consecución de nuevos salarios y mejores condiciones de vida para los campesinos.

POLITICOS: Se da atraves de acontecimientos que dan lugar al nacimiento de normas jurídicas, estas tendrán por objeto regular dichos acontecimientos. Ejemplo: la Constitución Política, Ley electoral y de Partidos Políticos, creación del Tribunal Supremo Electoral

CIENTIFICO-TECNOLOGICOS:Cualquier tipo de avance o descubrimiento de la ciencia da lugar a que

se reformen las normas jurídicas o a la creación de nuevas, Ejemplo:La propiedad intelectual en la internet (red internacional), la clonación,

la inseminación artificial. SOCIOCULTURALES:De ahí se da el nacimiento de los derechos a la educación, a la cultura,

al deporte, a un medio ambiente saludable, a la libertad de culto, etc.

FUENTES FORMALES O SECUNDARIAS:Son los procesos de creación de las normas jurídicas y las normas

jurídicas mismas. Por ejemplo:1. DE CREACION-FORMULACION:a. Proceso Legislativob. Proceso Jurisprudencialc. Proceso Contractual Nacionald. Proceso Contractual Internacional

PROCESO LEGISLATIVO:

Es el conjunto de actos encaminados a la creación de la ley.La potestad de legislar corresponde al Congreso de la República,

potestad legislativa una de sus atribuciones es decretar, reformar y derogar leyes.

2. DE APLICACIÓN:a. La Leyb. La Jurisprudenciac. Contratosd. Tratados Internacionales

FUENTES HISTORICAS:Son los documentos que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes

que ya no se encuentran vigentes, por ejemplo: inscripciones, papiros, libros, etc.