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Desvistiendo un Santo paraVestir a Otro:

La Responsabilidad Limitada

de las Sociedades y laResponsabilidadExtracontractual

Alfredo Bullard G.abullard@bullardabogados.com.pe

mailto:abullard@bullardabogados.com.pemailto:abullard@bullardabogados.com.pe

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Walkovszky v. Carlton

Una empresa de 20 taxis

Vs.

10 empresas de 2 taxis cada una

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Derrame del Golfo o Chernovil

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Responsabilidad Extracontractual

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Consecuencias de la Diferencia

Diferencia de acreedor contractual y deacreedor extracontractual

Se puede elegir al contratar segn patrimonio derespaldoNo se puede elegir quin lo va a atropellar (costosde transaccin)

a) Poca inversin en precaucionesb) Falta de patrimonio para responder

Desincentivo a capitalizacin adecuadaContractual: fragmentar con garantas cruzadas.Tendencia a daos extracontractuales.

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Consecuencias de la Diferencia

a) Menor nivel de precauciones (msaccidentes)-ms costos primarios.

b) Menores recursos paracompensar-ms costossecundarios.

c) Incremento de costosadministrativos del sistema deresponsabilidad extracontractual-ms costos terciarios. A

cc

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Consecuencia de la Diferencia

Sub capitalizacin de empresa(empresas con menor capital)

Sobre capitalizacin de industria(demasiada inversin en el sector por que no se asumen las

consecuencias de lasexternalidades-ms empresas peroms pequeas)

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Responsabilidad Limitada:Une Gerentes e Inversionistas

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Funciones de la ResponsabilidadLimitada

Favorece la inversinQu es una Sociedad Annima?

Combinacin dehabilidades especializadascapital

Lo primero es aportado por gerentes y tecncratasLo segundo por los inversionistas

Une gerentes sin dinero con inversionistas sinhabilidades.Responsabilidad limitada acota el riesgo reduciendocostos de transaccin del acuerdo.

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Funciones de la ResponsabilidadLimitada

Riesgo de capital y de la actividadReduccin de costos de monitoreoEjemplo depsito en Banco

inversin en accionesRacionaliza conducta de las partesMayor eficienciaDiversificacin de inversin diversifica riesgos

Acciones dejaran de ser bienes homogneos. Ser

accionista junto con Bill Gates cambia el valor de lasacciones.

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Cmo no desvestir un santo paravestir a otro?

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Soluciones Posibles

1. Eliminacin de ResponsabilidadLimitadamancomunadasolidaria

Prdida de beneficios Afectacin de mercado de capitalesProblema prctico de ejecucin(enforcement)

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2. Regulacin Administrativa deActividades Riesgosas

Ejemplo ambiental (specific deterrance)

Peligro del intervencionismo

Ejemplo del asbesto cemento

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3. Sistemas de Cobertura Obligatoria

a) Capitales mnimosb) Seguros ObligatoriosEjemplo:

Bancos

AerolneasRiesgo de decisin eficienteSobrecostosFalta de flexibilidad

Tiene los mismos problemas que cualquier regulacin.

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4. Responsabilidad de losAdministradores

Sobreinversin de administradores

Decisiones ineficientes: sobreinversin

Renuncias, aumento de remuneracin

Empresa no se maneja segn su propia

capacidad patrimonial sino de acuerdo acapacidad patrimonial de losadministradores.Distorcin en manejo de riesgos.

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Cambio del orden de preferencia encaso de insolvencia o quiebra

Sistema Vigente

1. Trabajadores.

2. Acreedores conGarantas

3. Acreedores sinGarantas (aquestn losacreedoresextracontractuales ).

Propuesta

1. Trabajadores

2. Acreedoresextracontractuales .

3. Acreedores congarantas.

4. Acreedores singarantas.

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Consecuencias

Acreedores contractuales forzarancapitalizacin adecuada.

Exigiran precauciones.

Exigiran contratacin de seguros oconstitucin de garantas a favor depotenciales acreedores

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Caso Antamina

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6. Levantamiento del velo

Problema de falta de precisin de ladoctrinaDifcil de aplicar Es una variable de responsabilidadilimitada

a) Controlb) Uso para un fraudec) Causa del dao

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7. Qu hacer?

Problema an no se manifiesta (son muyraros los casos de insolvencia originados enuna caso de responsabilidad extracontractual)

Uso objetivado de doctrina del levantamientodel velo societario. (temporal, usar unasolcucin residual para un problema residual)

Cambio de orden de insolvencia (si elproblema se manifiesta)

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Muchas Gracias

Alfredo Bullardabullard@bullardabogados.com.pe