desaparicion y declaracion judicial de ausencia

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7/23/2019 desaparicion y declaracion judicial de ausencia http://slidepdf.com/reader/full/desaparicion-y-declaracion-judicial-de-ausencia 1/54  Der echos De Las Personas UNIVERSIDAD  PRIVADA ANTENOR ORREGO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO DESAPARICION Y DECLARACION DE AUSENCIA CURSO: DERECHO CIVIL I: DERECHO DE PERSONAS DOCENTE: DR. EDGARDO QUISPE VILLANUEVA ALUMNOS: BARRIGA PRETELL, KARLA CHAVEZ GUZMAN, STEVEN REYES GUTIERREZ, JAVIER VASQUEZ ARRESTEGUI, JHUNIOR Desaparición Y Declaración De Ausencia Página 1

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  Derechos De Las Personas

UNIVERSIDAD PRIVADA

ANTENOR ORREGO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIASPOLITICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

DESAPARICION Y DECLARACION DE AUSENCIA

CURSO:DERECHO CIVIL I: DERECHO DE PERSONAS

DOCENTE:DR. EDGARDO QUISPE VILLANUEVA

ALUMNOS:BARRIGA PRETELL, KARLACHAVEZ GUZMAN, STEVENREYES GUTIERREZ, JAVIERVASQUEZ ARRESTEGUI, JHUNIOR

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CICLO:II

TRUJILLO – PERÚ202

INDICE

 Pagina

PRESENTACION…………………………………………………………… 02

enerali!a!es !e la Ausencia……………………………………"""

0#

 $"2 II" Per%o!os en &ue se !i'i!e……………………………………………"

0( $#" Designación !e un a!)inis*ra!or…………………………………………

0+

TITULO VI ausencia capitulo primero………………………………………………………. 10

CAPITULO SEGUNO eclaraci!n "e Ausencia…………………………………………. 1#

esaparici!n$ eclaraci!n "e Ausencia % eclaraci!n "e muerte Presunta…………… #1

&U'SIP'UENCIA (ECLA'ACION E AUSENCIA)……………………………………. ##

Conclusiones "el G'UPO……………………………………………………………………… *+

,I,LIOG'A-IA……………………………………………………………………………………. *

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PRESENTACION

Con la presen*e in'es*igación he)os cons*a*a!o el poco uso &ue *iene la Teor%a !e la Ausencia en nues*ros *ie)pos , en nues*ra socie!a!" Elloi)plica la ine-is*encia !e .as*os recursos en la )a*eria" Real ,e/ec*i'a)en*e son proce!i)ien*os no co)unes si*uaciones a*%picas &uehan !is)inui!o progresi'a)en*e" La presen*ación !e es*as le*rascons*i*u,e un es/uer1o por aclarar !u!as o para conocer algn nue'oele)en*o &ue escapa a la si)ple1a &ue se in*erpre*a al enunciar el

*3r)ino 4ausencia4" La Teor%a !e la ausencia 'a )5s all5 !e sa.er &ue la!eclaración !e.e hacerse an*e un 6ue1 , &ue para pronunciar el /allo!e.e esperar un a7o luego !e ha.erse !eci!i!o"

El presen*e *ra.a6o es*5 !i'i!i!o en ocho secciones &ue in*en*an!esglosar !e )anera co)prensi.le , !i!5c*ica las par*iculari!a!es !el*e)a con*enien!o al 8nal un es&ue)a &ue pue!e a,u!ar a laasi)ilación !e las /ases , proce!i)ien*os &ue a.arca es*a *eor%a Sepue!e consi!erar *o!o es*e con*eni!o co)o un pun*o !e par*i!a para la

ela.oración !e un gran )onogr58co &ue pue!a ilus*rar )5spro/un!a)en*e , sa*is/acer cual&uier incógni*a &ue pue!a &ue!are-en*a" La sus*ancia 'er*i!a en es*as p5ginas pro'iene!e /uen*es o.6e*i'as &ue se pue!en apreciar en la .i.liogra/%a por lo &uela apreciación su.6e*i'a es*5 re!uci!a a su )%ni)a e-presión"

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Los per%o!os , so.ases !e la ausencia co)pren!en un )arco a)plio!e acciones &ue consi!eran!o los pla1os in!uce a &ue la pr5c*ica es*a*eor%a opera en un lapso apro-i)a!o !e *ie)po &ue !ura has*a los ciena7os ha.ien!o pla1os in*er)e!ios a es*a co*a superior"El o.6e*i'o principal !e es*os proce!i)ien*os !e la Teor%a !e la Ausencia

es sal'aguar!ar los !erechos , el pa*ri)onio !e &uien se presu)eausen*e asi)is)o reguar!ar los !erechos !e sus *erceros rela*i'os oa&uellos con &uienes el ausen*e ha,a con*ra%!o o.ligaciones" I)por*ar*ees es*a.lecer los e/ec*os !el es*a!o !e ausencia &ue se encuen*ra!ilui!o en es*as p5ginas !e las cuales solo res*a sacar a8an1ar orea8r)ar conoci)ien*os"

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Generalidade de la A!en"ia#

Aun&ue la esencia !el presen*e *ra.a6o no se su.or!ine a laconcep*uali1ación !e la ausencia es a*ina!o hacer una .re'e re/erenciaal signi8ca!o !e es*e co)n)en*e e)plea!o *3r)ino" La acepcióncorrec*a en )a*eria !e Derecho !e Personas , 9a)ilia , enlas Ciencias :ur%!icas en sen*i!o propio no se correspon!e !el *o!o conel e)pleo corrien*e colo&uial o 'ulgar !el *3r)ino pues ausencia no'en!r%a a ser )5s 4&ue es*ar separa!a !e o*ra persona o !e un lugar ,especial)en*e !e la po.lación en &ue resi!e4 o !e )anera )5s si)ple&ue no se encuen*ra en un !e*er)ina!o lugar , *ie)po" En )a*eria 6ur%!ica ausencia 'a )5s all5 rene cier*os carac*eres genera e/ec*os ,re&uiere proce!i)ien*os para su e)pleo o8cial"

En *3r)inos /or)ales !el 'oca.lo 6ur%!ico , 'inculan*e ausencia !e'ieneen una 4si*uación 6ur%!ica !e &uien se encuen*ra /uera !el !o)icilio sin&ue se sepa su para!ero sin cons*ar a!e)5s si 'i'e o ha )uer*o , sin

ha.er !e6a!o represen*an*e4;2<" A con*inuación presen*a)os unes&ue)a con los rasgos carac*er%s*icos !e es*e es*a!o=

So)era)en*e he)os !e plan*ear &ue e-is*en e'i!en*es !i/erenciasen*re ausencia !esaparición , no presencia" La !i/erencia ra!ica en &ueen la ausencia se presen*a incer*i!u).re so.re la 'i!a )ien*ras &ue enla !esaparición se *iene alguna cer*i!u).re so.re la )uer*e en a).assi*uaciones es*5 /uera !e su !o)icilio , se !esconoce su para!ero> porl*i)o en el no presen*e no ha, incer*i!u).re !e ningn *ipo sino &ue

es*5 /uera o le6os !e su !o)icilio 'olun*aria)en*e o in'olun*aria)en*e"• I$ Te%r&a de la a!en"ia$

Al ser la ausencia un es*a!o genera e/ec*os 6ur%!icos , para ser!eclara!o re&uiere ha.er si!o !ic*a!a ?la !eclaración@ por un Tri.unalco)pe*en*e siguien!o los pla1os , proce!i)ien*os es*a.leci!os por elor!ena)ien*o 6ur%!ico" En s% )is)a es*a si*uación es )u, !elica!a ,co)ple6a ,a &ue la capaci!a! 6ur%!ica !e con*raer !erechos ,

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o.ligaciones presen*a singulari!a! en lo &ue respec*a a la concreción ,al s*a*us !e sus relaciones 6ur%!icas , )5s con las o.ligaciones ,!erechos ,a con*ra%!os B> es*o &uiere !ecir &ue ha !e a/ec*ar !irec*a ein!irec*a)en*e a *o!os sus 'incula!os ?&uienes pue!en consi!erarsepar*e in*eresa!a= 4acree!ores socios cón,uge presun*os here!eros

lega*arios )inis*erio p.lico incluso al es*a!o )is)o !e una )anera uo*ra" Des*aca)os &ue 4)ien*ras !ura la ausencia no se presu)ela )uer*e ni la 'i!a !el !esapareci!o4

II$ Per&%d% en (!e e di)ide$

El proceso !e !eclaración !e ausencia conlle'a !os /ases superiores ,o*ras !os !espren!i!as !e la segun!a superior , !icho proceso pue!eser inicia!o 4a pe*ición !e los in*eresa!os… es*os pue!en ser lega*arios!ona*arios , cual&uiera o*ras personas a &uienes correspon!er%an so.relos .ienes !el ausen*e !erechos !epen!ien*es !e su )uer*e4 Losper%o!os en &ue se !i'i!e la *eor%a !e la ausencia son=

• 1* Pre!n"i+n de a!en"ia# conoci!a *a).i3n co)o /ase !e las)e!i!as pro'isionales en caso !e ausencia" Es*a /ase *iene co)o8nali!a! 4a*en!er los pro.le)as )5s urgen*es &ue pue!ansusci*arse4" No genera los e/ec*os 6ur%!icos !e la ausencia ,co)pren!e la in!agación so.re si ha !e6a!oalgn a!)inis*ra!or apo!era!o sien!o es*a l*i)a una e-cepciónpara la !eclara*oria !e ausencia , el no).ra)ien*o !e una!)inis*ra!or sie)pre , cuan!o sus po!eres no sean li)i*a!os einsu8cien*es" La presunción !e ausencia es una 4si*uación !e !e/ensa!e los .ienes !el !esapareci!o cons*i*ui!a por una serie !e )e!i!aspara e'i*ar !a7os a su pa*ri)onio" No ha, ninguna !u!a o8cial so.resu 'i!a4" Nues*ro Có!igo Ci'il es*a.lece &ue el ,ini-eri% Fi"al es*5encarga!o !e 'elar por los in*ereses !el presun*o !uran*e laper)anencia en el supra ci*a!o es*a!o , paracual&uier proce!i)ien*o es re&ueri!a su opinión" En es*a e*apa sesolici*a al Tri.unal la !esignación !e un no*ario a re&ueri)ien*o !e lapar*e )5s !iligen*e &ue represen*e al presun*o ausen*e enlos in'en*arios cuen*as par*iciones , li&ui!aciones en las cualespu!ieran es*ar in*eresa!as las par*es ?Ar*%culo $$# C"C"@" El co)e*i!o!e es*e no*ario 8nali1a con la aparición !el ausen*e con la!eclara*oria !e ausencia o con la cul)inación !el co)e*i!o &ue le /ueasigna!o> )ien*ras &ue el 8n !e es*a e*apa se e/ec*a o con laaparición !el ausen*e o la !eclara*oria !e ausencia"

El ele)en*o !el pla1o en &ue inicia el per%o!o !e presunción !e ausenciase presen*a co)o una l%nea en .lanco !a!o &ue el có!igo ci'il noes*a.lece el per%o!o !e *ie)po re&ueri!o luego !e ausen*arseel in!i'i!uo para po!er solici*ar an*e el :ue1 la sen*encia prepara*oria&ue no).ra al !e/ensor o no*ario" El In/or)e !el Cen*ro!e In'es*igación :ur%!ica en L%nea !e Cos*a Rica so.re el *e)a

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4Do)icilio , Ausencia4 plan*ea &ue 4Para poner en )archa los)ecanis)os !e pro*ección !el ausen*e se re&uiere= $" &uela persona ha,a !esapareci!o !e su !o)icilio o !el lugar !e su l*i)aresi!encia/in ne"eidad de (!e -ran"!rra 0la% alguno!e*er)ina!o@"4

• 2* De"lara-%ria de a!en"ia# /ase *a).i3n conoci!a co)oausencia legal" Consis*e en &ue a ins*ancia !e par*e in*eresa!a?asocia!os acree!ores cón,uge here!eros se solici*a al Tri.unal !ePri)era Ins*ancia ?!el !o)icilio !el ausen*e o el :u1ga!o !e su l*i)aresi!encia@ la !eclara*oria 6u!icial !e la Ausencia signi8can!o 4laaper*ura !e la e-is*encia !e un es*a!o !e !u!a o8cial so.re ella4"Consecuen*e)en*e el Tri.unal e-a)ina los !ocu)en*os presen*a!os, solici*a al inis*erio P.lico una in/or)ación con*ra!ic*oria so.re elcaso en par*icular" Si acoge el pe!i)en*o !e la par*e in*eresa!a laSen*encia se pronuncia luego !e *ranscurri!o un a7o !espu3s !e/allarse el caso"

La !oc*rina presen*a opiniones con*rapues*as so.re la capaci!a! !eo.rar .a6o es*a !eclaración> algunos !icen &ue 4cons*i*u,e una causa)o!i8ca*i'a !e su capaci!a!… por&ue inu,e en sus /acul*a!es so.re lapar*e !e su pa*ri)onio… el ausen*e es un incapa1 en el lugar !e suausencia4> )ien*ras &ue o*ra par*e !e los !oc*rinarios a8r)an &ue 4la!eclaración !e ausencia no )o!i8ca en na!a la capaci!a! !el ausen*esino &ue origina un r3gi)en especial !e a!)inis*ración !e su pa*ri)onioa.an!ona!o4" Cual&uier *ercero rela*i'o &ue consi!ere *ener !erechossu.or!ina!os al !el ausen*e pue!e e6erci*arlos a la e6ecución !e es*a/ase sie)pre , cuan!o pague 8an1a *al , co)o lo es*ipula el Có!igo

Ci'il"La !eclara*oria !e ausencia *a).i3n es una causa !e suspensión*e)poral !e la au*ori!a! !el pa!re o la )a!re es*a.leci!o en el ar*%culo( !el Có!igo para la Pro*ección !e Ni7os Ni7as , A!olescen*es" Es*a!eclaración es una con!ición !e /on!o para el ar.i*ra6e ,a &ue losco)pro)isos en es*e )ecanis)o !e resolución !e con*ro'ersias nopue!en ser con*en*i'os a cues*iones !e presun*os ausen*es"

• a$ P%ei+n 0r%)ii%nal de iene$

La posesión *e)poral !e los .ienes 4e&ui'ale a una *rans)isión

pro'isional , precaria… no se *rans)i*e sino *an sólo la !e*en*ación4>por ello el ar*%culo $2F !el C"C" lo plan*ea con 4car5c*er !e !epósi*o4" Loshere!eros presun*os al !%a !e la !esaparición o l*i)as no*icias pue!ensolici*ar la posesión pro'isional !e los .ienes ?luego !e la !eclara*oria !eausencia@" Si proce!e !e.er5n pagar 8an1a ?ar*%culo $20@" E-is*e unae-cepción la cual se pue!e i)pe!ir la posesión pro'isional !e los .ienes, es cuan!o el esposo o esposa !eci!e la con*inuación !ela co)uni!a! !e .ienes De ah% pue!e *o)ar conser'ar por !erecho !e

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pre/erencia la a!)inis*ración !e los .ienes !e a&uel… !erecho &ue soloe-is*e has*a la en*rega !e8ni*i'a !e la posesión

Da!o &ue la posesión pro'isional cons*i*u,e un 4!erecho an5logo alusu/ruc*o4 !e los .ienes el Có!igo Ci'il en su ar*%culo $2 regula los.ene8cios !e las ren*as o.*eni!as pla*ean!o &ue= A@ Si el ausen*e

regresa an*es !e cu)pli!os los $F a7os !e !esaparición no !e.er5nen*regarles )5s &ue la &uin*a par*e !e sus ren*as" G@ En caso !eregresar luego !e los $F a7os le correspon!er%a la !3ci)a par*e" C@Pasa!o los #0 a7os les correspon!er5 a los posee!ores la *o*ali!a!"

En es*a /ase se proce!e al pase !e in'en*ario !el )o.iliario , los *%*ulos!el ausen*e as% co)o *a).i3n pue!en solici*ar al 6ue1 un peri*o parahacer cons*ar el es*a!o !e los .ienes in)ue.les ?ar*%culo $2+ C"C"@" Laposesión pro'isional pue!e o*org5rsele al cón,uge presen*e en 'ir*u!!el ar*%culo $(0 !el Có!igo Ci'il si el ausen*e no ha !e6a!o parien*esap*os para suce!erle !e lo con*rario es*os l*i)os pue!en pre/erencia

para las /unciones !e represen*an*e 6u!icial !el ausen*e" La posesión*e)poral !el pa*ri)onio ausen*e se a*ri.u,e nica)en*e a losrepresen*an*es leg%*i)os"

• $ P%ei+n deni-i)a de iene$

Los hi6os , !escen!ien*es !irec*os !el ausen*e son &uienes*en!r5n cali!a! para solici*ar la posesión !e8ni*i'a !e los .ienes" Es*o sepue!e solici*ar pasa!os *rein*a a7os co)o ausen*e ?par*ien!o !e la!eclaración@ o cien a7os sin no*icias ni reaparecer a par*ir !e sunaci)ien*o"

Corri!o el pla1o an*erior)en*e ci*a!o se le'an*an las 8an1as , sepue!e pe!ir la par*ición !e .ienes , aper*uras la sucesión" Si el ausen*eregresa en es*e per%o!o !e posesión !e8ni*i'a reco.rar5 sus .ienes enla si*uación &ue se encuen*ren o el i)por*e correspon!ien*e ala ena6enación ?si hu.iese ha.i!o@ , si e-is*iesen nue'os.ienes pro!uc*o !e la a!)inis*ración le ser5n en*rega!os"

• III$ Deigna"i+n de !n ad5ini-rad%r$

En caso !e &ue el ausen*e ha,a !e6a!o un a!)inis*ra!or o )an!a*ario3s*e proce!e *al , co)o lo es*ipula su po!er a la a!)inis*ración !e los.ienes !el ausen*e es*e po!er se e-*ingue si el apo!era!o )uere orenuncia a su )an!a*o en es*os casos o si no e-is*iere apo!era!o paraes*os 8nes el Tri.unal !e Pri)era Ins*ancia a re&ueri)ien*o !e par*ein*eresa!a no).rar5 un a!)inis*ra!or , 86ar5 las )e!i!as !ea!)inis*ración &ue /uesen necesarias con o.ser'ancia !e lo es*a.leci!oen el ar*%culo HF !el Có!igo !e Proce!i)ien*o Ci'il" Los ac*os reali1a!ospor suso!icho a!)inis*ra!or o )an!a*ario 4!e.en concen*rarse !en*ro!e los l%)i*es !e sus a*ri.uciones" Es*os son oponi.les al ausen*e encaso !e re*orno4"

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Rei*era)os &ue los po!eres !e los &ue go1a el a!)inis*ra!or sonli)i*a!os ?se res*ringen a los ac*os !e a!)inis*ración o pue!en serlo)e!ian*e !ecisión 6u!icial" El represen*an*e no).ra!o 6u!icial)en*e*iene /unciones !e represen*ación !el !eclara!o ausen*e la pes&uisa !esu persona as% co)o la pro*ección , a!)inis*ración !e sus .ienes" La

a!)inis*ración !el pa*ri)onio !el ausen*e es*5 so)e*i!o al con*rol !e laau*ori!a! 6u!icial… el a!)inis*ra!or *en!r5 o.ligación !e ren!ir cuen*asal 6u1ga!o" El a!)inis*ra!or pue!e go1ar !e las ren*as o.*eni!aspro!uc*o !el )ane6o !e los .ienes a*en!ien!o en lo &ue he)osprecisa!o en el segun!o p5rra/o !e la p5gina cua*ro"

En !erecho es*5 la regla , la e-cepción una e-cepción al car5c*er!eposi*ario !e los .ienes !el ausen*e , !e los l%)i*es !el )an!a*arioco)pren!e el hecho !e &ue .a6o la au*ori1ación !el 6ue1 &uienconsi!eran!o la necesi!a! o u*ili!a! e'i!en*e pue!e per)i*ir alrepresen*an*e no).ra!o 6u!icial)en*e 'en!er gra'ar hipo*ecar en 8nena6enar .ienes !el ausen*e es*a.lecien!o el )agis*ra!o el e)pleo , 8n

!e la acción" La represen*ación !el ausen*e nor)al)en*e recae so.re/a)iliares es !ecir cón,uge hi6o )a,or !e $H a7os ascen!ien*e )5spró-i)o !e )enor e!a! her)ano )a,or !e e!a! &ue ha,a 'i'i!o con elausen*e"

• I7$ Si-!a"i+n de l% iene del a!en-e$

Los .ienes !el ausen*e con*inan sien!o !e su propie!a!" Para lau*ili!a! o ren*a pro!uc*o !e la ges*ión o a!)inis*ración !e los )is)ose-is*e un r3gi)en especial para la re*ri.ución !e los )is)os al

reapareci!o el cual !e*alla)os en el *ópico !e la posesión pro'isional !elos .ienes" Au*o)5*ica)en*e se !esigna un a!)inis*ra!or cual&uiera&ue *enga !erechos su.or!ina!os pue!e e6ercerlos con o.ser'ancia !e&ue el cón,uge presen*e pu!iera i)pe!irlo !e la /or)a ,a se7ala!a" Enla posesión pro'isional no pue!en ser ena6ena!os ni hipo*eca!os sal'ola e-cepción !e e-*re)a necesi!a! en la &ue un :ue1 co)pe*en*e loau*orice"

• 7$ Si-!a"i+n del C+n8!ge del a!en-e$

El cón,uge presen*e pue!e con*raer )a*ri)onio con o*ra persona , elausen*e no pue!e i)pugnarlo sino se )ues*ran prue.as /ehacien*es !e

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su e-is*encia" El cón,uge !el ausen*e *iene /acul*a! *an*o !e i)pe!ir laposesión pro'isional !e .ienes es*o es con*inuan!o la co)uni!a! !e los.ienes al )o)en*o &ue o.*iene el !erecho !e pre/erencia !e laa!)inis*ración !e los .ienes> o ro)per la co)uni!a! !e .ienesper)i*ien!o &ue *o!o a&uel &ue *enga !erechos so.re los .ienes !el

ausen*e pue!a e6ercerlos so.re su pa*ri)onio" El )a*ri)onio e/ec*ua!opor el cón,uge presen*e no es oponi.le al ausen*e en caso !ereaparecer"

• 7I$ Pre!n"i+n de 5!er-e del a!en-e$

Pre'alece el principio !e prue.a en con*rario si no ha, in!icios ocer*i!u).re !e )uer*e por cues*iones !e co)ple-ión /%sica o porcircuns*ancias especiales &ue 6us*i8&uen la !eclaración !e una )uer*epresun*a el ausen*e no se presu)ir5 ni 'i'o ni )uer*o" Es*a presunción!e )uer*e es la &ue !a inicio a la posesión !e8ni*i'a !e los .ienes ,para ser pronuncia!a re&uiere ser igual)en*e conoci!a por el :ue1"

• 7II$ Dere":% 0r%)enien-e del a!en-e$

Jna 'e1 pronuncia!a la !eclaración !e ausencia *o!o el &ue *engaalgn !erecho a e6erci*ar con*ra el ausen*e !e.er5 hacerlo so.re ela!)inis*ra!or legal no).ra!o as% lo !ispone el ar*%culo $#( !el C"C" Poro*ro la!o &uien recla)e un !erecho so.re un ausen*e !e.e pro.ar?co)o re&uisi*o para incoar cual&uier acción@ &ue 3l su re&ueri!o e-is*%aen el *ie)po , el espacio originario !e !icho !erecho o acción ?ar*%culo$#F C"C"@

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DEDICATORIA Y AGRADECI,IENTOS

A Dios por .rin!arnos la !icha !e la salu! , .ienes*ar /%sico , espiri*ualpara con*inuar con nues*ros es*u!ios superiores

A nues*ros pa!res co)o agra!eci)ien*o a su es/uer1o a)or , apo,o

Incon!icional !uran*e nues*ra /or)ación *an*o personal co)opro/esional"

A nues*ros !ocen*es por .rin!arnos su gu%a , sa.i!ur%a en el !esarrollo!e es*e

 Tra.a6o onogr58co

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INTRODUCCION

Desaparición Y Declaración De Ausencia

Si*uación en &ue cae una persona &ue !e6a !e es*ar presen*e en el lugar!e su !o)icilio con carac*er%s*icas !e incer*i!u).re so.re su personael )ane6o !e sus relaciones personales /a)iliares , .ienes su e'en*ualposi.ili!a! !e re*orno , an el hecho )is)o !e &ue siga e-is*ien!o"

Para en/ren*ar es*a incer*i!u).re el Derecho Ci'il ha es*a.leci!o lains*i*ución !e la Ausencia &ue a*en!ien!o al *ie)po &ue !ura la

ausencia inin*erru)pi!a , las circuns*ancias en &ue se pro!u6o presen*a!os )ani/es*aciones 6ur%!icas= la <Dea0ari"i+n= , la <De"lara"i+n deA!en"ia="

Se su)a a ellas una *ercera )ani/es*ación &ue a*en!ien!o a ra1ones !e*ie)po , circuns*ancias per)i*e suponer ra1ona.le)en*e &ue lapersona es*5 )uer*a nos re/eri)os a la <De"lara"i+n de ,!er-ePre!n-a="

De.e hacerse 8nal)en*e una necesaria aclaración= no !e.econ/un!irse ni e&uipararse el *3r)ino Kausencia o Kausen*e usa!o enel lengua6e co)n para !esignar a la persona “que está separada deotra persona o de un lugar”  !el *3r)ino 6ur%!ico Kausencia oK!eclaración !e ausencia &ue !esigna una ins*i*ución !el !erecho cone/ec*os 6ur%!icos concre*os co)o 'ere)os a con*inuación"

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TITULO VI

A!"#$%&'

CAPITULO PRIMERO

DESAPARICION

Ar-&"!l% 4$> Deigna"i+n de "!rad%r in-erin% del dea0are"id%$

Cuan!o una persona no se halla en el lugar !e su !o)icilio , han*ranscurri!o )5s !e sesen*a !%as sin no*icias so.re su para!erocual&uier /a)iliar has*a el cuar*o gra!o !e consanguini!a! o a8ni!a!e-clu,en!o el )5s pró-i)o al )5s re)o*o pue!en solici*ar la!esignación !e cura!or in*erino" Ta).i3n pue!e solici*arlo &uien in'o&ueleg%*i)o in*er3s en los negocios o asun*os !el !esapareci!o con ci*ación!e los /a)iliares conoci!os , !el inis*erio P.lico" La solici*u! se

*ra)i*a co)o proceso no con*encioso"

No proce!e la !esignación !e cura!or si el !esapareci!o *ienerepresen*an*e o )an!a*ario con /acul*a!es su8cien*es inscri*as en elregis*ro p.lico"?

ANALISIS#

El ar*%culo ( Desarrolla la 8gura 6ur%!ica !e la ausencia la &ue see'i!encia a *ra'3s !e un hecho /ac*ico= cuan!o 'eri8ca)os &ue una

persona no se encuen*ra en su !o)icilio sin &ue los !e)5s ?/a)iliaresa)igos , *erceros@ sepan !on!e se encuen*ra

El pri)er p5rra/o !e es*a nor)a in!ica un pla1o )a,or !e sesen*a !%ascon*a!os a par*ir !el !esconoci)ien*o !el para!ero ac*ual !el su6e*opara &ue se con8gure la !esaparición , se7ala &uienes son a&uellas

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personas con leg%*i)o in*er3s , por en!e ap*as para solici*ar la!esignación !e cura!or in*erino

En el segun!o p5rra/o !el ar*%culo (B in!ica *a).i3n &uienes es*5n con!erecho para po!er solici*ar la !esignación !e cura!or in*erino , cu5l

ser5 la '%a proce!i)en*al para solici*ar *al pe*ición"

E@E,PLO DEL ARTCULO 4 del C$C$

 :hunior M5s&ue1 Arres*egui@ reapare1ca , as% e'i*ar a!op*arapresura!a)en*e !ecisiones &ue pue!en generar !ecisiones !e*rascen!encia 6ur%!ica ?no).rar cura!ores represen*an*es iniciarprocesos 6u!iciales e*c"@

ue acarrear%an cos*os innecesarios si es &ue 6hunior reapareciera an*es

!e los sesen*a !%as , re*o)ase su 'i!a co)o !e cos*u).re , ha.i*ual"

Ca.e precisar 8nal)en*e &ue si .ien es cier*o &ue la !esaparicióngenera i)por*an*es consecuencias 6ur%!icas no es )enos cier*o &uees*a no re&uiere !e !eclaración 6u!icial sino si)ple)en*e !el *ranscurso!e *ie)po para !ar origen al leg%*i)o in*er3s !e !e*er)ina!os personas&ue .uscan solici*ar la !esignación !e un a!)inis*ra!or ?cura!or@ !e los.ines !el !esapareci!o"

Ar-&"!l% 46$> N%r5a (!e rigen la "!ra-ela del dea0are"id%

La cura*ela a &ue se con*rae el ar*%culo ( se rige por las !isposiciones!e los ar*%culos F+( a +$H en cuan*o sean per*inen*es"

A()*%!+ -.46 DEL C$C

En es*e con*e-*o la nor)a*i'i!a! !e es*a 8gura 6ur%!ica aplica.le=

En es*e caso el cura!or especial es asi)ila.le al !el cura!or in*erino !elos .ienes !el !esapareci!o@ , +$+ ?la cura*ela !e los .ines !esapareci!ocesan cuan!o es*e reaparece o cuan!o se le !eclara ausen*e o )uer*opresun*o@

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En es*e l*i)o supues*o !e.e)os agregar el hecho !e &ue se llegue aes*e l*i)o supues*o agregar el hecho !e &ue se llegue a con8r)ar su)uer*e

CAPITULO SEGUNDO

D#%+'('%&/$ # A!"#$%&'

A()*%!+ -.D#%+'('%&/$ 1!&%&'+ # '!"#$%&'

 Transcurri!os !os a7os !es!e &ue se *u'o la l*i)a no*icia !el!esapareci!o cual&uiera &ue *enga leg%*i)o in*er3s o el inis*erioP.lico pue!en solici*ar la !eclaración 6u!icial !e ausencia"

Es co)pe*en*e el 6ue1 !el l*i)o !o)icilio &ue *u'o el !esapareci!o o el!el lugar !on!e se encuen*re la )a,or par*e !e sus .ienes"

E@E,PLO DEL ARTCULO 49 DEL C$C

Arnol! a).rano Ch5'e1 /ue 'is*o por l*i)a 'e1 el 2F !e oc*u.re !e200 !esconoci3n!ose a la /echa su para!ero o !o)icilio ac*ual"

En es*e caso la gran pregun*a ser%a la siguien*e=

B!ine 0%eer&an leg&-i5% in-er 0ara %li"i-ar ! de"lara"i+n !di"ial de a!en"ia

En es*a caso la respues*a ser%a la !e concor!ar es*a nor)a con elar*iculo MI !el T%*ulo Preli)inar !el có!igo ci'il" En *al sen*i!o nosola)en*e un /a)iliar po!r%a plan*ear *al solici*u! sino a!e)5s alguien*ercero ?acree!or !eu!or o socio@ in*eresa!o pa*ri)onial)en*e en &uese le !eclare ausen*e en se!e 6u!icial a 8n !e &ue se !esigne a los

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posee!ores *e)porales !e sus .ines &uienes e6ercer5n en /or)acon6un*a la represen*ación !el ausen*e"

De o*ro la!o consi!era)os &ue el represen*an*e !el inis*erio p.lico no solo es*ar%a /acul*a!o para solici*ar 6u!icial)en*e la ausencia !e

Arnol! sino e'en*ual)en*e pe!ir *a).i3n el no).ra)ien*o !el cura!orin*erino , no ser sola)en*e un con'i!a!o !e pie!ra en ese caso

Ahora .ien &u3 6ue1 co)pe*en*e para el correspon!ien*e *ra)i*e !e!icha solici*u! Qr resul*a &ue arnol! *u'o su ul*i)o !o)icilio en la ciu!a!!e Tru6illo pero la )a,or par*e !e sus .ines se hallan en la ciu!a! !eChicla,o" En *al caso cual&uiera !e los 6ueces ci'iles o !e a).asciu!a!es e-clu,en*e)en*e uno !el o*ro resul*ar%a co)pe*encia para *al8nali!a!"

Ar-&"!l% ';$ P%ei+n -e50%ral de l% ine del a!en-e

En la !eclaración 6u!icial !e ausencia se or!enara !ar la posesión*e)poral !e los .ines !el ausencia !el ausen*e a &uienes ser%an sushere!eros /or1osos al *ie)po !e !ic*arla" Si no hu.iera persona con es*aciu!a! con*inuara respec*o a los .ines !el ausen*e la cura*elaes*a.leci!a en ar*iculo (

ANALISIS DEL ARTCULO '; DEL C$C

Es*a nor)a *o!a 'e1 &ue si .ien es cier*o pue!en no e-is*ir here!eros/or1osos arnol! pue!e *ener her)anos so.rinos o pri)os &ue ?!eacuer!o a la )a,or cercan%a consangu%nea con el ausen*e , en /or)ae-clu,en*e@ pue!en *ener in*er3s para ?en ausencia !e pro.a.leshere!eros /or1osos@ ser !eclara!os posee!ores *e)porales !e los .ines!e es*e"

Po!e)os seguir con el e6e)plo an*erior !eclara!a la ausencia !e arnol!a).rano cha'es por ha.er *ranscurri!o )5s !e !os a7os !e su

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!esaparición en la )is)a resolución el 6ue1 !e.er5 !esignar a losposee!ores *e)porales !e sus .ines"

En es*e sen*i!o son !eclara!os here!eros co)o *ales &uienes ser%ansus po*enciales here!eros ?en la e'en*uali!a! &ue se con8r)e

pos*erior)en*e su )uer*e o se !eclare su )uer*e presun*a@"

E@E,PLO DEL ARTICULO '; C$C

El !eclara!o ausen*e *iene una cón,uge elan, , !os )enores hi6as= :uana , 6uan" A ellos !e.e hacer re/erencia el 6ue1 en la resoluciónper*inen*e co)o posee!ores *e)porales por su con!ición !e pro.a.leshere!eros /or1osos ?ar*%culo 2( !el có!igo ci'il@"

En supues*o &ue arnol! no posea here!eros /or1osos ?o*ros *ipos !e

/a)iliares !is*in*os a los se7ala!os en el ar*%culo 2(@ la nor)a !ice &uese proseguir5 con la cura*ela in*erina"

ARTICULO '1 POSESION DE LOS INES DEL AUSENTE POR UNTERCERO

La posesión *e)poral !e los .ines !el ausen*e a &ue se re8ere elar*%culo F0 !e.e ser proce!i!a !e la /or)ación !el respec*i'o in'en*ario'alori1a!o" El posee!or *iene los !erechos , o.ligaciones inheren*es a laposesión , go1a !e los /ru*os con la li)i*ación !e reser'ar !e es*os unpar*e igual a la cuo*a !e li.re !isposición !el ausen*e"

ANALISIS DEL ARTCULO '1 DEL C$C

En es*e ar*%culo po!e)os anali1ar , la 'e1 resul*a aplica.le lo !ispues*opor el ar*iculo 2F !el có!igo ci'il &ue prescri.e &ue en los casos en&ue se *enga hi6os o cón,uge ?co)o es el caso !e arnol @ pue!e !isponerhas*a !el *ercio !e sus .ines en cu,o caso es*e ser5 el porcen*a6e &ue!e.er5 guar!arse !e los /ru*os cuan!o la persona reapare1ca"

E@E,PLO DEL ARTICULO '1 C$C

Po!e)os con*inuar con el e6e)plo an*erior :uana , 6uan , sus !os)enores hi6os &ue *iene con arnol!= elan, una 'e1 &ue son !eclara!osposee!ores *e)porales *ienen !erecho a usar ?poseer@ , !is/ru*ar?o.*ener .ene8cios@ !e los .ines !e arnol!"

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Es*os !e.en no o.s*an*e en caso !e !is/ru*ar !e los .ines reser'ar elporcen*a6e !e li.re !isponi.ili!a! &ue le correspon!er%a a arnol!" Enpre'isión !el e'en*ual regreso !e es*e"

De 'eri8carse *al regreso arnol! no solo recupera la posesión !e sus

.ines sino &ue a!e)5s reci.ir5 los /ru*os acu)ula!os !uran*e suausencia"

ARTICULO '2 Enaena"i+n 8 gra)a5en de ien del a!en-e$

uienes hu.ieren o.*eni!o la posesión *e)poral !e los .ines !el

ausen*e no pue!en ena6enarlos ni gra'arlos sal'o casos !e necesi!a! ou*ili!a! con su6eción !el ar*iculo F+

ANALISIS DEL ARTICULO '2 C$C

Se po!r%a !ecir en el an5lisis con la 'arian*e &ue en 'e1 !e una persona!esigna!a co)o a!)inis*ra!or 6u!icial *ene)os a una o a 'ariaspersonas &ue /ueron !esigna!as co)o posee!ores *e)porales al)o)en*o !e !eclararse la ausencia !el su6e*o"

ARTICULO '3 In"ri0"i+n de la de"lara"i+n !di"ial de a!en"ia$

La !eclaración 6u!icial !e ausencia !e.e ser inscri*a en el regis*ro !e)an!a*os , po!eres para e-*inguir los o*orga!os por el ausen*e"

ANALISIS DEL ARTICULO '3 C$C

Es*e ar*iculo nos !eclara la ausencia se !e.e inscri.ir para e-*inguir lospo!eres o*orga!os por el ausen*e an*es !e su !esaparición ?los &ue hacere/erencia la par*e 8nal !el ar*iculo ( cuan!o el !esapareci!o !e6oKrepresen*an*e con /acul*a!es su8cien*es@"

E@E,PLO DEL ARTICULO '3 C$C

I)agine)os &ue arnol! a).rano Ch5'e1 !esigno co)o represen*an*econ /acul*a!es su8cien*es a :hunior M5s&ue1 Arres*egui" Sin e).argocree)os &ue la nor)a !e.e e-*en!erse no solo al supues*o !e ausencia

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!e cura!or in*erino !e.i!o a la e-is*encia !el represen*an*e sino*a).i3n al supues*o !e e-is*encia !e cura!or in*erino"

En e/ec*o si al !esapareci!o se le !esigno co)o cura!or in*erino aM%c*or Ral M5s&ue1 M5s&ue1 para pos*erior)en*e !eclar5rsele

 6u!icial)en*e ausen*e con la !esignación !e elan, ?cón,uge@con6un*a)en*e con :uana , 6uan ?sus )enor hi6os@ co)o posee!ores*e)porales> en*onces !e.e en*en!erse &ue la !eclaración !e ausenciano solo ener'a las /acul*a!es !e Luis Al.er*o S5nche1 co)orepresen*an*e !esigna!o an*es !e la !esaparición sino *a).i3n &ue!icha !eclaración 6u!icial e-*ingue las /acul*a!es !el cura!or in*erinoM%c*or Ral M5s&ue1 M5s&ue1"

En a).os casos *an*o Luis a.e*o S5nche1 ?represen*an*e 6u!icial@ ,

M%c*or Ral M5s&ue1 ?cura!or in*erino@ !e.er5n pre'io in'en*ario 6u!icialen*regar las cuen*as , .ines !e arnol! a su cón,uge e hi6os"

ARTICULO '4 Deigna"i+n de ad5ini-ra"i+n !di"ial de ine

A solici*u! !e cual&uiera &ue ha,a o.*eni!o la posesión *e)poral !e los.ines !el ausen*e se proce!e a la !esignación !e a!)inis*ra!or 6u!icial"

E@E,PLO DEL ARTCULO '4 DEL C$C

una 'e1 !eclara!os elan, M%c*or , Luis co)o posee!ores *e)porales!e los .ines !e arnol!"

Con*inua)os con el e6e)plo an*erior elan, e6ercer%a sola larepresen*ación , a!)inis*ración !e los coposee!ores en su !o.le cali!a!!e cón,uge , por el hecho !e e6ercer la pa*ria po*es*a! !e sus )enoreshi6os@"en !ichas suce!er una !e *res posi.ili!a!es=

$" Los *res coposeen , a!)inis*ran con6un*a)en*e en /or)a pac%8calos .ines"

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2" Los *res coposeen , a!)inis*ran con6un*a)en*e en /or)a pac%8calos .ines pero son conscien*es &ue re&uieren &ue un *ercero o uno!e ellos por sus especiales ha.ili!a!es , perica en la a!)iración!e los .ines o negocios !e.er5 a!)inis*ración )5se8cien*e)en*e"

#" La coposesión , por en!e la a!)inis*ración es conic*i'a , pocopro!uc*i'a ra1ón por la cual se re&uiere &ue uno !e ellos o?pre/eren*e)en*e un *ercero@ asu)a la a!)inis*ración"

En los !os l*i)os supues*os se aplica es*a nor)a" Nó*ese &ue la

!ecisión !esignar espec%8ca)en*e al a!)inis*ra!or correspon!e al 6ue1"

El cual !e acuer!o a las circuns*ancias po!r5 op*ar por uno !e loscoposee!ores por un *ercero> en a).os casos propues*o o no porel o los solici*an*es"

ARITUCLO '' Dere":% 8 %liga"i%ne del ad5ini-rad%r de !di"ial

Son !erechos , o.ligaciones !el a!)inis*ra!or 6u!icial !e los .ines !elausen*e=

1.- Perci.ir los /ru*os"

2$> Pagar las !eu!as !el ausen*e , a*en!er los gas*os correspon!ien*esal pa*ri)onio &ue a!)inis*ra"

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3$> Reser'ar en cuen*a .ancaria o con las seguri!a!es &ue se7ale el 6ue1 la cuo*a a &ue se re8ere el ar*%culo F$"

4$> Dis*ri.uir regular)en*e en*re las personas &ue se7ala el ar*%culo F0los sal!os !isponi.les en proporción a sus e'en*uales !erechos

sucesorios"'$> E6ercer la represen*ación 6u!icial !el ausen*e con las /acul*a!esespeciales , generales &ue la le, con8ere e-cep*o las &ue i)por*enac*os !e !isposición"

.$> E6ercer cual&uier o*ra a*ri.ución no pre'is*a si /uere con'enien*e alpa*ri)onio .a6o su a!)inis*ración pre'ia au*ori1ación 6u!icial"

$> Ren!ir cuen*a !e su a!)inis*ración en los casos se7ala!os por la le,.

ANALISIS DEL ARTICULO '' DEL C$C$

Es*a nor)a !e*alla cuales son los !erechos , o.ligaciones !e losa!)inis*ra!ores !e los .ines !el ausen*e"

En es*e sen*i!o ca.e se7alar &ue sie)pre pre'alecien!o la pro*ección!e los in*ereses pa*ri)oniales !el !eclara!o ausen*e el a!)inis*ra!or!esigna!o por el :ue1 pue!e ser o no uno !e los !eclara!os posee!ores*e)porales pue!e ser alguien propues*o por es*os ?posee!ores*e)porales @ o un *ercero o *a).i3n po!r5 ocupar !icho cargo )5s !euna persona na*ural , *a).i3n una persona 6ur%!ica ?a *ra'3s !e una

persona na*ural co)o su represen*an*e @ pues lo &ue !e.e pri)ar parasu !esignación es la i!onei!a! hones*i!a! , .uen no).re !e &uien?es@e6er1an !icho cargo para !icha /unción "

Ar-&"!l% '.$> A!-%ria"i+n !di"ial 0ara di0%ner de l% ienedel a!en-e

En caso !e necesi!a! o u*ili!a! , pre'ia au*ori1ación 6u!icial ela!)inis*ra!or pue!e ena6enar o gra'ar .ienes !el ausen*e en la )e!i!a

!e lo in!ispensa.le"

ANALISIS DEL ARTICULO '. DEL C$C$

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En es*e ar*iculo F+ nos encon*rare)os an*e una e-cepción a la reglaes*a.leci!a en el ar*%culo F2 !el có!igo ci'il &ue proh%.e ala!)inis*ra!or ena6enar ao gra'ar los .ines &ue a!)inis*ra"

En e/ec*o pue!en o.ser'arse si*uaciones en las &ue ?para cau*elar los

in*er3s !el !eclara!o ausen*e o !e los pasee!ores *e)porales !e sus.ienes o !e o*ros legi*i)a!os co)o los acree!ores !e la personaausen*e@ sea necesario pre'ia au*ori1ación 6u!icial 'en!e!or o gra'arlos .ines !el !eclara!o ausen*e en los casos in!ica!os &ue i)pli&uennecesi!a! o u*ili!a! !en*ro !e los )5rgenes !e lo in!ispensa.le"

Los *3r)inos=

KNECESIDAD=J <UTILIDAD E= <INDISPENSALE=

E@E,PLO DEL ARTCULO '. DEL C$C

 @HUNIORJ a!)inis*ra!or 6u!icial !e los .ines !el !eclara!o ausen*e @A7IERK solici*a al 6ue1 &ue le au*orice ? con la !e.i!a sus*en*ación@'en!er o gra'ar ?cons*i*uir en garan*%a !e una o.ligación@ uno !e losin)ue.les !el ausen*e por alguna !e las siguien*es ra1ones= ?A@ su)enor hi6o Luis ?posee!or *e)poral@ su/re una penosa en/er)e!a! , sere&uiere su/ragar los gas*os !e su *ra*a)ien*o o ?G@ e-is*e la granposi.ili!a! !e &ue con el !inero !e la 'en*a !el in)ue.le o !el pr3s*a)oo.*eni!o pue!a reali1arse una in'ersión &ue repercu*a 8nal)en*e en unincre)en*o pa*ri)onial !e los .ienes !el ausen*e"

En la 'arian*e ?A@ 'e)os un caso !e necesi!a! )ien*ras &ue en elsupues*o ?G@ un e6e)plo !e u*ili!a!"

No o.s*an*e el cri*erio !e in!ispensa.le !e K in!ispensa.le !e.epri)ar en a).os supues*os correspon!i3n!ole al 6ue1 hacer uso !e sucri*erio ra1ona.le es !ecir > la au*ori1ación !e.e e'i*ar incon'enien*es!e !e/ec*o o e-ceso respec*o !e lo pe*iciona!o"

Ar-&"!l% '$> A0li"a"i+n !0le-%ria del C+dig% 0r%"eal "i)il$

En lo no pre'is*o por los ar*%culos FF , F+ se aplican las !isposiciones !elCó!igo !e Proce!i)ien*os Ci'iles so.re a!)inis*ración 6u!icial !e .ienesco)unes"

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ANALISIS DEL ARTICULO ' DEL C$C$

Es*a nor)a nos precisa &ue en a&uello &ue no ha,a si!o pre'is*o en losar*%culos FF , F+ so.re las /unciones , /acul*a!es !el a!)inis*ra!or 6u!icial !e los .ines !el !eclara!o ausen*e se aplicaran suple*oria)en*enor)as procesales &ue ha,an re/erencia a las /unciones , o.ligaciones!el a!)inis*ra!or"

Las nor)as a las &ue se re)ire el ar*%culo .a6o co)en*ario son a&uellas&ue con*e)plan las a*ri.uciones o.ligaciones , prohi.iciones &uerecaen so.re el ausen*e" Nos re/eri)os a los ar*%culos # al H !elcó!igo procesal ci'il" Es*as inclu,en la o.ligación !e ren!ir cuen*as la

re/erencia a las prohi.iciones es*a.leci!as en nues*ra co!i8cación ci'il alas au*ori1aciones especiales &ue !e.e solici*ar el a!)inis*ra!or al :JEla sus*i*ución , la re*ri.ución econó)ica !el a!)inis*ra!or>respec*i'a)en*e

De.e)os en*en!er !icha nor)a res*ric*i'a)en*e es !ecir sola)en*e senecesi*a au*ori1ación 6u!icial en los casos &ue el có!igo ci'il lo e-i6ae-presa)en*e

Ar-&"!l% '6$> Ali5en-% 0ara :ereder% %r%% del a!en-e

El cón,uge !el ausen*e u o*ros here!eros /or1osos econó)ica)en*e!epen!ien*es !e 3l &ue no reci.ieren ren*as su8cien*es para a*en!er asus necesi!a!es ali)en*arias pue!en solici*ar al 6ue1 la asignación !euna pensión cu,o )on*o ser5 se7ala!o segn la con!ición econó)ica!e los solici*an*es , la cuan*%a !el pa*ri)onio a/ec*a!o"

Es*a pre*ensión se *ra)i*a con/or)e al proceso su)ar%si)o !eali)en*os en lo &ue resul*e aplica.le"

ANALISIS DEL ARTICULO '6 DEL C$C$

El an5lisis &ue se !ispone , *iene la /acul*a! !e solici*ar 6u!icial)en*e laasignación !e una pensión ali)en*icia &ue ser5 !e!uci!a !el pa*ri)onio!el !eclara!o ausen*e"

Se .usca pro*eger a los posee!ores *e)porales ?en *an*o po*encialeshere!eros /or1osos !el !eclara!o ausen*e@ &ue se encuen*ren en es*a!o!e necesi!a! !e!o &ue no reci.en ren*as su8cien*es para a*en!er susnecesi!a!es"

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De lo an*erior se !e!uce &ue el solici*an*e !e la pensión ali)en*icia!e.e cu)plir con *res re&uisi*os=

$" Ser po*encial here!ero /or1oso !el !eclara!o ausen*e

2" De.e ser econó)ica)en*e !epen!ien*e !el !eclara!o ausen*e#" Las ren*as &ue perci.e no son su8cien*es para a*en!er a sus

necesi!a!es ali)en*arias"

Ar-&"!l% '9$> Fin de la de"lara"i+n !di"ial de a!en"ia

Cesan los e/ec*os !e la !eclaración 6u!icial !e ausencia por=

1$> Regreso !el ausen*e"

2$> Designación !e apo!era!o con /acul*a!es su8cien*es hecha por elausen*e con pos*eriori!a! a la !eclaración"

3$> Co)pro.ación !e la )uer*e !el ausen*e"

4$> Declaración 6u!icial !e )uer*e presun*a"

ANALISIS DEL ARTICULO '9 DEL C$C$

al cesar los e/ec*os !e la !eclaración !e ausencia ?,a sea por regreso !elausen*e o por !esignación !e apo!era!o con /acul*a!es su8cien*eshecha por el ausen*e con pos*eriori!a! a la !eclaración@ los e/ec*os 6ur%!icos recaen so.re la posesión !e los .ienes !el !eclara!o ausen*epues en !ichos supues*os es*os regresan a la posesión !e a&uel sin!erecho al recla)o !e los /ru*os genera!os *o!a 'e1 &ue sus pro.a.leshere!eros es*u'ieron pose,en!o en aplicación !e lo !ispues*o por elar*%culo 0H !el có!igo ci'il"

De o*ro la!o en los supues*os !e co)pro.ación !e la )uer*e !elausen*e , !eclaración 6u!icial !e )uer*e presun*a la consecuencia 6ur%!ica in)e!ia*a ser5 la aper*ura !e la sucesión"

En los !os pri)eros presupues*os resul*a aplica.le lo !ispues*o por elar*%culo ( !el có!igo procesal ci'il el cual con*e)pla elreconoci)ien*o !e presencia , la consecuencia cesación !e los e/ec*os

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!e la sen*encia &ue hu.iera !eclara!o la ausencia !el su6e*o ?cu,o*r5)i*e sigue las reglas !el proceso no con*encioso@"

En el caso !e la 'eri8cación !e la )uer*e !el !eclara!o ausen*eo.ser'a)os &ue la !eclaración !e ausencia !e6a *ener e/ec*os

in)e!ia*a)en*e !e ocurri!o el /alleci)ien*o *o!a 'e1 &ue la )uer*epone 8n a la persona segn lo !ispone el ar*%culo +$ !el có!igo ci'il"

Respec*o !el supues*o !e !eclaración 6u!icial !e )uer*e presun*ao.ser'a)os &ue es*a con*e)pla!a en los ar*%culos +#, siguien*es !elcó!igo ci'il origina los )ie).ros e/ec*os &ue la )uer*e !e la persona"

Ar-&"!l% .;$> Re-i-!"i+n del 0a-ri5%ni% al a!en-e

En los casos !e los incisos $ , 2 !el ar*%culo F se res*i*u,e a su *i*ular elpa*ri)onio en el es*a!o en &ue se encuen*re" La pe*ición se *ra)i*aco)o proceso no con*encioso con ci*ación !e &uienes solici*aron la!eclaración !e ausencia"

En los casos !e los incisos # , ( !el ar*%culo F se proce!e a la aper*ura!e la sucesión"

ANALISIS DEL ARTICULO .; DEL C$C$

En es*e ar*%culo po!e)os o.ser'ar , la 'e1 !e*er)inar los e/ec*os !e lares*i*ución o sucesión !el pa*ri)onio !el !eclara!o ausen*e"

E@E,PLO DEL ARTCULO .; DEL C$C

  Al reaparecer ARNOLD o al o*orgar es*os po!eres a  @HUNIORJ/pos*eriores a la !eclaración !e ausencia !e a&uel@ L!i  , 7&"-%ren*regaran a ARNOLD o a su represen*an*e los .ines en el es*a!o en&ue se encuen*ren"

Ahora .ien en el supues*o &ue los .ines se hallan !esgas*a!os o!es*rui!os al )o)en*o !e su en*rega !e.e)os es*a.lecer algunas!is*inciones"

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En pri)er caso si el !esgas*e !eri'a !e un uso nor)al , a!ecua!o !el.ien en*onces no ha, responsa.ili!a! alguna !e la cón,uge , su hi6orespec*o a ARNOLD ?no ha, &ue ol'i!ar &ue se presu)e la posesión !e.uena /e !el posee!or segn el ar*%culo $( !el có!igo ci'il@"

En segun!o caso la responsa.ili!a!es les alcan1a !e.ien!o por en!ein!e)ni1ar a ARNOLD en caso &ue el !esgas*e !e los .ines /uepro!uc*o !e la )ala /e o negligencia ?en es*e caso consi!era)osper*inen*e la aplicación !el ar*%culo $0$2 !el có!igo ci'il *an*o ensen*i!o e-preso co)o a con*rario sensu@"

En es*e caso !e la !is*ri.ución !e los .ines *a).i3n !e.e)os !is*inguir=si !icha !es*rucción /ue pro!uc*o !e caso /or*ui*o o /uer1a )a,oren*onces no e-is*e responsa.ili!a! !e L!i 8 7&"-%r$

Ahora .ien en el supues*o &ue los .ines !e ARNOLD /ueronena6ena!os por los posee!ores *e)porales o el a!)inis*ra!or 6u!icial?en casos !e necesi!a! o u*ili!a! con/or)e a los ar*%culos F2, F+ !elcó!igo ci'il@ ARNOLD no reco.rara o.'ia)en*e los .ines pero *en!r5!erechoBen caso !e su.sis*ir claro es*5 la !i/erencia !el precio cuan!oreapare1ca"

En los presupues*os !e sucesión con8r)a!a la )uer*e !e ARNOLD o!eclara!o 6u!icial)en*e es*a> los .ines !erechos , o.ligaciones &uecons*i*u,en la herencia se *rans)i*en a sus sucesores Luis , M%c*or a*enor !e los !ispues*o por el ar*iculo ++0 !el có!igo ci'il"

En *al sen*i!o los /ru*os reser'a!os ,a !escri*os *a).i3n pasaran ?aligual &ue los .ines o*orga!os en posesión@ a ser !e propie!a! !e susahora here!eros an*es posee!ores *e)porales

DESAPARICIÓN DECLARACIÓN DE AUSENCIA

DECLARACIÓN DEMUERTE PRESUNTA

Re(!ii-%# Re(!ii-%# Re(!ii-%#

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  Derechos De Las Personas

  Oe-i)%#No se halla en el lugar !esu !o)icilio"No cuen*a conrepresen*an*e o)an!a*ario con /acul*a!es

su8cien*es"  S!e-i)%# Se carece !eno*icias !el !esapareci!o"

  Te50%ral# +0 !%as"

  Oe-i)%#No se halla en el lugar !esu !o)icilio"No cuen*a conrepresen*an*e o)an!a*ario con /acul*a!es

su8cien*es"No cuen*a conrepresen*an*e o)an!a*ario con /acul*a!essu8cien*es"

  S!e-i)%# Se carece !eno*icias !el !esapareci!o"

  Te50%ral# 2 a7os"

a"  Cuan!o ha,an*ranscurri!o $0 a7os !es!elas l*i)as no*icias !el!esapareci!o o cinco si3s*e *u'iere )5s !e H0a7os"

."  Cuan!o ha,an*ranscurri!o 2 a7os si la!esaparición se pro!u6o encircuns*ancias cons*i*u*i'as!e peligro !e )uer*e"

c"  Cuan!o e-is*a "er-ea dela 5!er-e sin &ue elca!5'er sea encon*ra!o oreconoci!o"

Ee"-%#Designación !e Cura!orIn*erino a )enos &ue*enga represen*an*e o

)an!a*ario con /acul*a!essu8cien*es"

Ee"-%#Se !a posesión !e los.ienes !el ausen*e a sushere!eros /or1osos"

Re&uiere /or)ación !eIn'en*ario Malori1a!o"Si no ha, here!eroscon*ina el Cura!orIn*erino"

Ee"-%#I!3n*icos a los !e la)uer*e na*ural"Pone 8n a la persona"

Aper*ura la sucesión=*rans)i*e a los sucesoreslos .ienes !erechos ,o.ligaciones ?herencia@"Pone 8n al )a*ri)onio"

Cea#a"  Regreso !el Desapareci!o"."  Designación !e Apo!era!o

con /acul*a!es su8cien*es"c"  Co)pro.ación !e la

)uer*e !el Desapareci!o"d$  Declaración :u!icial !e

uer*e Presun*a

Cea#a"  Regreso !el Ausen*e"."  Designación !e Apo!era!o

con /acul*a!es su8cien*es"c"  Co)pro.ación !e la

)uer*e !el Ausen*e"!"  Declaración :u!icial !e

uer*e Presun*a

Cea#

  RECONOCI,IENTO DEEMISTENCIA

Sen-en"ia T>;26;4

Re/erencia= e-pe!ien*e TBF022

Desaparición Y Declaración De Ausencia Página 2

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Acción !e *u*ela ins*aura!a por Nu.iaar%a In/an*e !e a'iria con*ra la Ca6a !eRe*iro !e las 9uer1as ili*ares

agis*ra!o Ponen*e=

Dr" ALMARO TA9JR ALMIS

Bogotá, D. C., veintidós (22) de enero de dos mil cuatro (2004).

La Sala Oc*a'a !e Re'isión !e la Cor*e Cons*i*ucional in*egra!a por los

)agis*ra!os :ai)e Arau6o Ren*er%a Al'aro Ta/ur al'is , Clara In3s Margasern5n!e1 en e6ercicio !e su co)pe*encia cons*i*ucional , legal ha pro/eri!ola siguien*e

SENTENCIA

en el proceso !e re'isión !e los /allos e)i*i!os por el :u1ga!o Cuaren*a , Sie*ePenal !el Circui*o !e Gogo*5 , por la Sala Penal !el " Tri.unal Superior !elDis*ri*o :u!icial !e la )is)a ciu!a! para resol'er el a)paro cons*i*ucionalin'oca!o por la se7ora Nu.ia ar%a In/an*e !e a'iria a no).re propio , enrepresen*ación !e sus hi6os a.riel Augus*o , aren Mi'iana con*ra la Ca6a !eRe*iro !e las 9uer1as ili*ares"

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I$ ANTECEDENTES

La señora Nuia !ar"a #n$ante de %aviria, &or intermedio de a&oderado,

reclama la &rotección de sus derec'os $undamentales a la vida digna, a la

unidad $amiliar, al igual ue el am&aro de los derec'os de sus 'i*os %ariel

+ugusto aren -iviana a la vida, a la salud, a la seguridad social, a laalimentación, a tener una $amilia no ser se&arados de ella, los ue

considera vulnerados &or Ca*a de etiro de las /ueras !ilitares, &orue el

Director %eneral de la entidad, mediante 1rden #nterna No. 20356 del 6 de

diciemre de 2002, sus&endió el &ago de la asignación de retiro de ue goa

el señor  7o'n %aviria 8ierra en raón de su desa&arecimiento.

1$ He":%

De con/or)i!a! con las prue.as apor*a!as al e-pe!ien*e se pue!en *enerco)o cier*os los siguien*es hechos=

39l 24 de se&tiemre del año 2002, la señora Nuia !ar"a #n$ante de %aviria

in$ormó a la /iscal"a %eneral de la Nación ue desde el 6 de se&tiemre

anterior no tiene noticias de su es&oso, el señor 7o'n %aviria 8ierra de 6:

años de edad, o$icial retirado del e*;rcito nacional en el grado de maor.

3!ediante &etición radicada en la Ca*a de etiro de las /ueras !ilitares, el

20 de noviemre siguiente, la accionante solicitó al Director %eneral de la

entidad se consigne a su nomre la asignación de retiro de su es&oso,  “quienen el momento se encuentra desaparecido”.

<ara el e$ecto destacó la actora la di$"cil situación económica &or la ue

atraviesa, en com&añ"a de los menores, 'i*os de ella del señor %aviria

8ierra, deido “a que en el momento no me encuentro trabajando, no reciboapoyo económico de ningún lado y no tengo ninguna renta con la cual pueda

 sostener a mis hijos”.

39l 26 de noviemre de 2002, el 7ugado Doce Civil del Circuito de Bogotá

reciió la demanda de Declaración de +usencia del 7'on %aviria 8ierra, el

de $erero del 200 rec'aó el lielo &or $alta de com&etencia lo remitió a la

1$icina *udicial, de&endencia ue a su ve lo re&artió al 7ugado 1nce de

/amilia de Bogotá.

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  Derechos De Las Personas

39l 6 de diciemre siguiente, el Director %eneral de la Ca*a de etiro de las

//.!! 8udirección de <restaciones 8ociales e=&idió la 1rden #nterna No.

20356, &or la cual sus&endió el &ago de la asignación de retiro al señor 

!aor (r) del 9*;rcito 7'on %aviria 8ierra, >hasta tanto se allegue a estaentidad certificado de supervivencia, o se aporte la designación y las actasde Posesión y Discernimiento del cargo de curador judicial de bienes del ausente, nombrado para tal fin dentro del respectivo proceso, para lo cual debe iniciarse el mismo, ante la autoridad competente ..!”,  le 'io conocer 

a la actora su determinación.

39l 7ugado del conocimiento, mediante &rovidencia del 24 de $erero de

200, admitió la demanda, le designó al ausente Curador ad litem  ordenó las

 &ulicaciones de le.

39l :? de octure de 200, el 7ugado 1nce de /amilia de Bogotá resolvió

declarar &rovisionalmente ausente al señor 7'on %aviria, a &artir del 6 de

se&tiemre de 2002, designar Curadora de sus ienes a la actora consultar la

decisión con el 8u&erior.

2. Actividad Probatoria

2.: Documentos ane=os a la demanda

3/otoco&ia del certi$icado ue da cuenta del matrimonio de Nuia !ar"a

#n$ante 7'on %aviria 8ierra.

3/otoco&ia de los certi$icados de nacimiento de %ariel +ugusto aren

-iviana, 'i*os de Nuia !ar"a #n$ante 7o'n %aviria 8ierra, ocurridos el de

diciemre de :5@4 el 2 de diciemre de :5@?, res&ectivamente.

3/otoco&ia del certi$icado e=&edido &or el 7e$e del %ru&o de #denti$icación

Desa&arecidos de la /iscal"a %eneral de la Nación A8eccional Bogotá3, sore

el re&orte e$ectuado &or la actora, res&ecto de la desa&arición del señor 7'on%aviria 8ierra.

3/otoco&ia de la declaración e=tra &roceso rendida &or la accionante ante el

 Notario -eintitr;s de Bogotá, sore la desa&arición de su cónuge, el señor 

7o'n %aviria 8ierra.

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  Derechos De Las Personas

3<ulicación a&arecida en el diario 9L #9!<1 el 5 de noviemre de 2002,

en la sección >+ude a 9ncontrarlos, en la ue se solicita in$ormación &ara

dar con el &aradero, entre otras &ersonas, del señor 7o'n %aviria 8ierra.

2.2 /otoco&ia de las &ieas &rocesales allegadas al e=&ediente, en sede de

revisión, entre otras

3Demanda de Declaración de +usencia, instaurada &or la actora, &or 

intermedio de a&oderado, en la ue solicita, entre otras &retensiones, su

designación como curadora &rovisional de los ienes de su cónuge ausente,

“..! a fin de que pueda cumplir con los deberes de crian"a y educación de susdos menores hijos, #$%&'() $*#*+- ..! y $&(/ 0'0'$/$ #$0'&'$

 '/1$/(, mientras el se2or 3ue" decide de fondoE sentencia de &rimera

instancia, en la cual se designa a la actora “..! curadora leg4tima de los

bienes de su ausente esposo 3-5/ #$0'&'$ +'(&&$, a fin de que puedaejercer plenamente su administración y proveer a su subsistencia y a lacrian"a y educación de sus dos hijos”.

3+cta de +udiencia de 9vacuación de <rueas decretada &or el 7ugado 1nce

de /amilia de Bogotá, entre ;stas las declaraciones rendidas &or la

accionante sus dos 'i*os. 8e resaltan las declaraciones de %ariel +ugusto

aren %aviria #n$ante, como sigue

• Declaración de %ariel +ugusto “P&(#*/$D-. 'nd4quele al ju"gado silo sabe qu6 bienes ten4a su padre al momento de la desaparición.7-/(+-. De bienes no, solo la pensión de retiro del ej6rcito.

 P&(#*/$D-. 'nfórmele al ju"gado si se ha indagado ante esa entidad  si el desaparecido ha retirado el monto correspondiente a su pensión.7-/(+-. 8o si de eso no s6 porque mi mam9 es la que se acostumbrade hacer todas esas vueltas y como nosotros vivimos por aparte, mi mam9,mi hermana y yo porque como no tenemos plata con qu6 tener unapartamento, pagar arriendo, servicios, mi mam9 est9 alojada donde unat4a, mi hermana donde una amiga del 7olegio y yo estoy alojado en la

casa de un t4o ..!”(sic).

• Declaración de aren -iviana “..! #(/(&$)(+ D( )(8 as4 contesta:..! vivo en la ;< con == donde mi t4a, es que estamos temporalmente conmi mam9 por las vacaciones, porque cuando estoy estudiando estoy en lacasa de una amiga de mi mam9 que me recibió ya que mi mam9 como notiene con qu6 sostenernos, ni darnos un techo y comida entonces

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8-)$/D$ &$>'&(? con la que vivo es la que est9 brindando techo ycomida. ..! 7-/(+-. ..! desde eso nos tuvimos que venir a %ogot9

 porque nosotros all9 no ten4amos vivienda y como mi pap9 era el querespond4a por nosotros, nos quedamos sin nada, vendimos todo para

 sobrevivir ese tiempo que nos quedamos en >edell4n, vendimos todos losmuebles, cuando ya nos vinimos para %ogot9 nos recibió una t4a que viveen 7h4a de nombre '/#&'D $D&'$/$ '/1$/(, que supuestamente ellanos iba a dar el techo y la comida, ah4 solo duramos tres meses porque ara4" de todo eso vinieron problemas porque a ella le molestaba queestuvi6ramos como de turistas, ya que como mi mam9 no recibe sueldo,

 puesto que el de mi pap9 est9 retenido, entonces, a causa de eso, mi t4a seaburrió con nosotros ..!, mi mam9 est9 viviendo en la casa de

 5(&/$/D- >$&@/ que es un t4o pol4tico y yo estoy viviendo donde8-)$/D$ D( &$>@&(? ..!” (sic).

3/otoco&ia de la constancia secretarial de $i*ación de edicto, de :: de maro de

200, en la ue el 7ugado 1nce de /amilia de Bogotá em&laa a 7o'n %aviria

8ierra, del escrito &or medio del cual el a&oderado de la demandada allega al

e=&ediente certi$icación de las &ulicaciones ordenadas &or el des&ac'o.

3 La de5anda

El apo!era!o 6u!icial !e la se7ora Nu.ia ar%a In/an*e !e a'iria a8r)a &ue la

Ca6a !e Re*iro !e las 9uer1as ili*ares &ue.ran*a los !erechos /un!a)en*ales!e la ac*ora , !e sus hi6os a.riel Augus*o , aren Mi'iana por&ue or!enó lasuspensión !e la asignación !e re*iro !e &ue go1a su esposo , pa!re !e los)enores al conocer su ausencia i)pi!ien!o !e es*a )anera &ue la ac*orareci.a el nico recurso con el &ue cuen*an para pro'eer su su.sis*encia"

Pone !e presen*e el pro/esional &ue los )enores a.riel Augus*o , arenMi'iana , su progeni*ora se han 'is*o o.liga!os a resi!ir en !o)iciliossepara!os e-pues*os a la cari!a! !e a)igos , parien*es &ue les !an al.ergue

, )i*igan la “fsica hambre”  &ue pa!ecen !e.i!o a &ue la )a!re no cuen*acon recursos para )an*enerlos pues el se7or a'iria era &uien pro'e%a a su/a)ilia !e lo in!ispensa.le para su.sis*ir por ello asegura &ue los !erechos/un!a)en*ales !e la ac*ora , !e los )enores *ienen &ue ser res*a.leci!os porel :ue1 cons*i*ucional"

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Sos*iene &ue acu!e a la presen*e acción co)o )ecanis)o *ransi*orio !epro*ección !e los !erechos /un!a)en*ales in'oca!os *o!a 'e1 &ue la *u*ela esla nica '%a con la &ue cuen*an sus represen*a!os para &ue se les garan*ice susu.sis*encia )%ni)a 'i*al )ien*ras la 6us*icia resuel'e so.re la !esignaciónpro'isional o !e8ni*i'a !e la accionan*e co)o cura!ora leg%*i)a !e los .ienes

!el ausen*e"

En *al sen*i!o pre*en!e &ue la Cor*e or!ene a la Ca6a !e Re*iro !e las 9"9"""“(..) entregar a la TUTELATE los haberes correspondientes al sueldo de retiro

de su esposo! el "a#or (r.) $%& 'A*A +E**A (..). Los haberes que se

solicitan son todos los causados desde el mes de +eptiembre de ,--, en

adelante (..)” "

4$ Sen-en"ia %e-% de re)ii+n

4$1 De"ii+n de 0ri5era in-an"ia

El :u1ga!o Cuaren*a , Sie*e Penal !el Circui*o !e Gogo*5 )e!ian*e pro'i!encia!el 2( !e /e.rero !e 200# niega la pro*ección in'oca!a por i)proce!en*easegura &ue la accionan*e cuen*a con una '%a e8ca1 para lograr &ue su espososea !eclara!o !esapareci!o , lograr as% la sus*i*ución pensional , respec*o!el a)paro *ransi*orio pone !e presen*e &ue la accionan*e ha !e)ora!o las!iligencias &ue le per)i*ir%an acce!er a la pensión !el ausen*e sos*u'o=

“..! en la presente acción no estamos en presencia de un perjuicioirremediable que brinde prosperidad de alguna manera a la acción

 pública, pues en verdad no se ha causado da2o por parte de laentidad demandada a los derechos fundamentales de la ciudadana

 /*%'$ >$&'$ '/1$/( D( #$0'&'$ y sus menores hijos, sino

que al no acudir al mecanismo adecuado, ha dejado transcurrir tiempo, sin que a la 7$3$ D( &('&- D( )$+ 1*(&?$+  >')'$&(+ allegue el respectivo auto de reconocimiento comocuradora provisional de aqu6lla asignación mensualA coloc9ndoseen situación económica precaria de la que no puede predicarseresponsabilidad en cabe"a de la accionada”.

4$2 I50!gna"i+n

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El apo!era!o !e la accionan*e in*erpone el recurso !e apelación con*ra lapro'i!encia an*erior pues*o &ue Kes de pblico conocimiento que tales

 procedimientos son de larga duraci/n! por lo cual la acci/n de tutela! de

con0ormidad con el decreto ,123 de 3223! se está interponiendo como medida

transitoria para e4itar un per5uicio irremediable para mis clientes”.

Recha1a a!e)5s las recri)inaciones !el :ue1 !e ins*ancia respec*o !e la*ar!an1a en la iniciación !el proceso !e Desapareci)ien*o “(..) #a que es

l/gico entender que la desaparici/n del esposo # padre no pudo entenderse

como tal sino transcurrido un tiempo prudencial” "

4$3 De"ii+n de eg!nda in-an"ia

La Sala Penal !el Tri.unal Superior !e Gogo*5 con8r)a la !ecisión acoge parael e/ec*o los argu)en*os !el  A quo! , agrega &ue “dentro de la actuaci/n no

e6iste constancia en cuanto a que ese grupo 0amiliar depend7a nica # 

e6clusi4amente de esos haberes! # que ubia "ar7a est8 en imposibilidad de

desempe9ar alguna labor que de una u otra 0orma a#ude a superar esa crisis

econ/mica (..)” "

'$ Trá5i-e en ede de re)ii+n

El agis*ra!o sus*ancia!or para )e6or pro'eer o8cio al :u1ga!o Once !e9a)ilia !e Gogo*5 a 8n !e &ue re)i*iera lo ac*ua!o en el proceso !e Ausencia!el se7or :ohn a'iria pro.an1a &ue /ue reci.i!a opor*una)en*e , aparecerelaciona!a en los an*ece!en*es"

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Com!t!"cia

La Cor*e Cons*i*ucional a *ra'3s !e es*a Sala es co)pe*en*e para re'isar lassen*encias pro/eri!as en el asun*o !e la re/erencia en !esarrollo !e las/acul*a!es con/eri!as en los ar*%culos H+ , 2($ nu)eral o" !e la Cons*i*uciónPol%*ica en concor!ancia con los ar*%culos ## al #+ !el Decre*o 2F$ !e $$ ,

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en cu)pli)ien*o !el au*o !el 2 !e 6unio !el 200# e-pe!i!o por la Sala !eSelección !e Tu*elas N)ero Seis !e es*a Corporación"

2 Pr%le5a !r&di"% 0lan-ead%

Dee esta 8ala revisar las sentencias &ro$eridas &or el 7ugado 4 <enal del

Circuito &or la 8ala <enal del F. riunal 8u&erior de Bogotá, uienes

consideran la acción de tutela instaurada &or la señora Nuia !ar"a #n$ante,

contra la Ca*a de etiro de las /ueras !ilitares, im&rocedente i) &orue el

ordenamiento tiene estalecidos &rocedimientos e$icaces &ara administrar los

 ienes del ausente asignar la &ensión de retiro del desa&arecido, ii) deido

a ue la actora está en ca&acidad de &roveer su sustento, no &roó el

desam&aro económico en ue se encuentran los menores.

De modo ue esta 8ala deerá analiar la &rocedencia de la acción

determinar si el am&aro transitorio resulta &ertinente, a la lu de la

 *uris&rudencia constitucional, &revio un análisis de los &rocedimientos

estalecidos en el ordenamiento &ara ue los menores adolescentes tengan

acceso a los recursos ue reuiere su manutención inmediata, cuando ;stos se

limitan a la asignación &ensional de ue goa auel cua e=istencia se 'a

'ec'o incierta.

3$ C%nidera"i%ne 0reli5inare

3$1 Pr%"eden"ia de la a""i+n$ Ine"a"ia de la a""i%ne !di"iale%rdinaria 0ara re-ale"er el dere":% de l% ni% 8 de l%ad%le"en-e a a""eder a l% iene de ! 0adre a!en-e

a@ El ar*%culo $0 !e la Le, FH !e 2000 asigna a “la autoridad 5udicial que

conoce o dirige el proceso por el delito de desaparici/n 0or:ada”  la /acul*a! !eau*ori1ar “al c/n#uge! compa9ero o compa9era permanente! a alguno de los

 padres o de los hi5os del desaparecido para que pro4isionalmente asuman la

disposici/n # administraci/n de todos o partes de los bienes! en cuanto 0ueren

de su mane5o e6clusi4o”. 

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La )is)a !isposición agrega &ue el au*ori1a!o ac*uar5 co)o cura!or !econ/or)i!a! con las le,es ci'iles so.re la )a*eria /acul*a a la au*ori!a! enco)en*o para au*ori1ar al no).ra!o perci.ir el salario , honorarios a &ue *iene!erecho &uien ha si!o '%c*i)a !e !esaparición /or1osa , per)i*e !ar igual*ra*a)ien*o a a&uel &ue sea su6e*o pasi'o !el !eli*o !e secues*ro$"

No o.s*an*e es*a nor)a no resul*a aplica.le a &uien se ausen*a !e su lugarha.i*ual sin in/or)ar so.re su para!ero *a)poco para &ue los /a)iliares !el!esapareci!o pue!an reci.ir la pensión o asignación !e re*iro !el !esapareci!oo secues*ra!o por&ue es*a Corporación ha aclara!o i@ &ue la au*ori1ación a&ue se re8ere el ar*%culo $0 !e la Le, en )ención no pue!e o*orgarse en /or)a“automática”  sino pre'ia 'aloración !e la au*ori!a! 6u!icial !e los hechosso)e*i!os a su consi!eración &uien con .ase en las prue.as !e.er5 in/erir“0undadamente”! &ue es*5 an*e un !eli*o> ii@ &ue se *ra*a !e una pro*ección

es*a.leci!a para )i*igar las consecuencias !e un il%ci*o> , iii@ &ue el a)paro hasi!o pre'is*o para sol'en*ar la ausencia !el *ra.a6o an*e la /uer1a )a,or &ueco)por*a el secues*ro o la !esaparición /or1a!a"

La si)ple ausencia pues as% /uere prolonga!a no per)i*e a los /a)iliares !el!esapareci!o acce!er a es*e )ecanis)o para asu)ir la a!)inis*raciónpro'isional !e *o!os o par*e !e los .ienes !el ausen*e , no !a !erecho asolici*ar el pago pro'isional !e las pensiones o asignaciones !e re*iro"

 ) Los Códigos Civil de <rocedimiento Civil contienen dis&osiciones

tutelares de la &ersona de los ienes de uienes tienen restringida su

ca&acidad &ara orar, algunas &revistas &ara &roteger los &atrimonios, otras

 &ara velar &or las &ersonas, otras estalecidas &ara garantiar los derec'os

de audiencia contradicción, de uienes no com&arecen a los *uicios a los ue

son convocadosE &ero ninguna de estas dis&osiciones consideran la situación

de las &ersonas ue de&enden económicamente de uien no se conoce su

 &aradero.

$ e!ian*e sen*encia CB(00 !e 200# "P" :ai)e Cór!o.a Tri'i7o /ueron !eclara!asine-e&ui.les las e-presiones Khasta por el t8rmino de dos (,) a9os! si este 0uera un

ser4idor pblico con*eni!a en el Par5gra/o $U !el ar*%culo $0 !e la Le, FH !e 2000 ,“ser4idor ;ublico”  &ue 8gura.a en el Par5gra/o 2U !e la )is)a !isposición en cuan*oes*a Cor*e consi!eró &ue cons*i*u%an “un tratamiento di0erenciado in5ustifcado (..)

 pues la lesi4idad de los comportamientos es la misma! independientemente del delito

 # de la calidad del traba5ador! # los ámbitos de protecci/n generados por tales

conductas punibles son tambi8n equi4alentes”.

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+s" las cosas, siguiendo los dictados del Código Civil, cuando $alta la

 &resencia de alguien los allegados temen &or la e=istencia de uien >a lomenos haya dejado de estar en comunicación con los suyos”,   “no hayaconstituido procurador, o sólo le haya constituido para cosas o negociosespeciales” Aart"culo 6?: C. C.3, &ueden solicitar al *ue de $amilia del lugar 

ue se declare la ausencia, en consecuencia le designe al ausente un curador 

 &ara sus ienes.

9l $allador, &or su &arte, admitida la demanda deerá asignarle al ausente un

curador &ara la litis, de*ar el nomramiento del curador de ienes &ara

considerarlo en la sentencia Anumeral 4G art"culo 46? C.<.C.3, &orue el

nomramiento de curador &recisa la concurrencia de circunstancias ue

 &ermitan dudar raonale o*etivamente de la e=istencia de la &ersona.

La 8ala oserva ue las curadur"as en comento se orientan a &rocurar la

localiación del ausente, a &roteger sus ienes a &ermitirle el cum&limiento

de sus oligaciones, con distintos alcances, &orue i) la designación del

curador &ara la litis &ro&ende > por averiguar el paradero del ausente y ponerse en contacto con 6l”, dotarlo de re&resentación en el &roceso, a $in

de estalecer si se está realmente ante un caso de ausenciaE ii) el

nomramiento del curador de ienes atiende su &atrimonio, relaciones , a $in

de ue el ausente res&onda &or sus oligaciones &ueda e*ercer sus derec'os

 Aart"culos 6?@, 6? 6@ C.C.32.

 Ta).i3n el cura!or para el proceso , el &ue se !a a los .ienes !el ausen*e!i8eren por la opor*uni!a! en &ue ocurre su !esignación por&ue el pri)ero esno).ra!o en el au*o &ue a!)i*e la !e)an!a !e ausencia )ien*ras el cura!orpara los .ienes se !esigna en la sen*encia"

2 <El legislador estableci/ la curadur7a para los bienes del ausente no s/lo

tomando en cuenta los intereses del due9o del patrimonio! sino tambi8n los

derechos de terceros. En 4irtud de tales ob5eti4os el curador puede! cuando de

acciones patrimoniales se trate! demandar o ser demandado! como

representante del ausente # como administrador de un con5unto de bienes que

se le han entregado para su cuidado= pero no es legal que acte en los

 procesos en que se e5erciten acciones e6trapatrimoniales! como lo son las de

estado # en las cuales fgure como parte el ausente! e4entos estos en que se

impone! por ra:/n de la ausencia que imposibilita materialmente su

inter4enci/n en el 5uicio! designarle un curador ad litem pre4io

empla:amiento<. ?CS: Cas" Ci'il Sen*" /e." FV$@.

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O*ro aspec*o !e !is*inción *iene &ue 'er con los re&uisi*os para su e6ercicio!a!o &ue la cura!ur%a para la li*is se e6erce pre'io el no).ra)ien*o , lano*i8cación en *an*o el cura!or !e .ienes !el ausen*e no pue!e e6ercer elcargo sino i@ e6ecu*oria!a la sen*encia &ue !eclara la ausencia ii@ sur*i!a laconsul*a iii@ pres*a!a , apro.a!a la caución si 3s*a se re&uiereB i'@ !iscerni!oel cargo , '@ ela.ora!o , apro.a!o el in'en*ario ar*%culos +FF , #H+ C"P"C"B

De )o!o &ue a 6uicio !e la Sala los Có!igos Ci'il , !e Proce!i)ien*o Ci'il nocuen*an con )ecanis)os e8caces para &ue las personas &ue !epen!eneconó)ica)en*e !el ausen*e *engan acceso a los .ienes !e &uien a*en!%a susu.sis*encia a 8n !e )i*igar sus necesi!a!es in)e!ia*as pero es*o no o.s*apara &ue el :ue1 cons*i*ucional in*er'enga co)o a!elan*e se e-plica"

c@ El Có!igo !el enor es proli6o en )e!i!as pre'en*i'as , especiales parapro*eger a los )enores &ue se encuen*ran en si*uación irregular en*re o*rascausas cuan!o “care:ca de la atenci/n sufciente para la satis0acci/n de sus

necesidades básicas”  o “se encuentre en una situaci/n especial que atente

contra sus derechos o su integridad ar*%culo #0 D"E" 2# !e $HB"

+'ora ien, en lo ue res&ecta a las medidas ue los De$ensores de /amilia

 &ueden tomar &ara solventar las situaciones anotadas, el art"culo 6 de lamisma normatividad relaciona, de manera general, >cualesquiera otra cuya

 finalidad sea la de asegurar su cuidado personal, prever la atención de susnecesidades b9sicas, o poner fin a los peligros que amenacen su salud y su

 formación moral”. No ostante de la misma normativa se sigue ue &ara

ado&tar alguna medida el de$ensor deerá declarar &reviamente a los menores

en estado de aandono o de &eligro, el ue demanda la $alta de$initiva de las

 &ersonas oligadas &or le a su criana educación.

uiere !ecir en*onces &ue *a)poco el Có!igo !el enor con8ere ins*ru)en*osa!ecua!os para sol'en*ar la si*uación !e los )enores &ue es*5n su/rien!o la!esaparición !e uno sólo !e sus progeni*ores por&ue la a*ención !e los)enores por uno !e los pa!res i)pi!e al !e/ensor !e /a)ilia *o)ar )e!i!ase-*raor!inarias"

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De )anera &ue las sen*encias !e ins*ancia ser5n re'oca!as ha.i!a cuen*a &uenegaron a la se7ora Nu.ia ar%a In/an*e la pro*ección in'oca!a a!ucien!o &uee-is*e una '%a e8ca1 a la &ue la no).ra!a ha !e.i!o recurrir con pre)ura enlugar !e ins*aurar la acción &ue se re'isa por&ue co)o &ue!ó e-plica!oB laacción !e *u*ela se erige co)o el nico )ecanis)o al &ue la no).ra!a pue!e

recurrir para &ue la Ca6a !e Re*iro !e las 9uer1as ili*ares le haga en*rega sincon!iciona)ien*os &ue no pue!e cu)plir !e la asignación !e re*iro a &ue*iene !erecho el a,or a'iria Sierra )ien*ras /al*e su presencia"

ipo*3*ica)en*e po!r%a a8r)arse &ue a la ac*ora le asis*e la posi.ili!a! !erecurrir la Or!en In*erna NU #20 F !el F !e !icie).re !e 2002 &uesuspen!ió el pago !e la Asignación en co)en*o e ins*aurar una acción !enuli!a! , res*a.leci)ien*o !el !erecho an*e la :uris!icción en lo Con*enciosoA!)inis*ra*i'o !e ser necesario> pero 'ale ano*ar &ue es el cura!or !e .ienes

&uien *iene la represen*ación !el ausen*e para *o!os los e/ec*os , &ue lase7ora Nu.ia ar%a In/an*e si .ien /ue !esigna!a no ha si!o au*ori1a!a parae6ercer el cargo"

3$2La dea0ari"i%ne en C%l%5ia 8 la 0r%-e""i+n de l% dere":%!nda5en-ale de la a5ilia del a!en-eJ en la !ri0r!den"ia"%n-i-!"i%nal

En es*e caso in*eresa sa.er si es*a Corporación se ha pronuncia!o so.re lapro*ección *ransi*oria !e los !erechos /un!a)en*ales !el cón,uge o co)pa7ero, !e los hi6os !e &uien no o.s*an*e las !iligencias para locali1arlo se ignora supara!ero , se !u!a !e su e-is*encia pero Bco)o se 'er5 ensegui!aB es*a Cor*eno ha consi!era!o el asun*o aun&ue en casos si)ilares ha nega!o lapro*ección recurrien!o para el e/ec*o a la i)proce!encia general !e la acción!e *u*ela para o.*ener el reconoci)ien*o !e !erechos la.orales pres*acionales!e rango legal#"

Ahora .ien !e an*e)ano !e.e aclararse &ue a 6uicio !e la Sala la se7ora Nu.iaar%a In/an*e no pre*en!e la sus*i*ución !e la asignación !e re*iro sino po!erhacer uso !e es*a en *an*o la e-is*encia !e su esposo se !e8ne !e )anera*ransi*oria"

# Sen*encias TB#+(VH TB+$$V TB+(+VH , TB#VH en*re o*ras

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a@ Re*o)an!o el pun*o 'ale recor!ar &ue es*a Corporación ha es*u!ia!o elpro.le)a !e la ausencia prolonga!a a la lu1 !el ar*%culo $2 !e la Car*a Pol%*ica&ue proscri.e la !esaparición /or1a!a las *or*uras o penas crueles , los *ra*osinhu)anos , !egra!an*es , a*en!ien!o al Derecho In*ernacionalu)ani*ario &ue consi!era es*as con!uc*as co)o !eli*os &ue a*en*a con*ra la

co)uni!a! in*ernacional ha rei*era!o &ue la !esaparición /or1a!a K?""@ es uncrimen de lesa humanidad pues se trata de un atentado mltiple contra

derechos 0undamentales del ser humano en cuanto supone la negaci/n de un

sinnmero de actos de la 4ida 5ur7dico>social del desaparecido! desde los más

simples # personales hasta el de ser reconocida su muerte! situaci/n que

acarrea para los Estados el deber de adoptar medidas legislati4as!

administrati4as! # de pol7tica para pre4enir # erradicar este crimen de lesa

humanidad.(

 Ta).i3n en la sen*encia CB#$ !e 2002 en ci*a es*a Corporación consi!eró

&ue “?e@n la historia de la 4iolaci/n de los derechos humanos! lasdesapariciones 0or:adas no son una no4edad”= pero !es*acó có)o “su carácter 

sistemático # reiterado! # su utili:aci/n como una t8cnica destinada a lograr no

s/lo la desaparici/n momentánea o permanente de determinadas personas!

sino tambi8n un estado generali:ado de angustia! inseguridad # temor! ha sido

relati4amente reciente” "

Se ha !e*eni!o la Cor*e en la in*ensi!a! !el pro.le)a en especial en A)3ricaLa*ina en las l*i)as !3ca!as , ha !es*aca!o có)o su pr5c*ica en Colo).ia ,

en o*ros pa%ses Kconstitu#e un m8todo de control pol7tico # social acompa9adode impunidad # absoluta transgresi/n de las le#es más elementales de

con4i4encia humana”.

 ) 9sta Corte no sólo 'a considerado la desa&arición $orada, desde su

 &ers&ectiva delictual Ael sometimiento de una &ersona &or otra, a la &rivación

de su liertad, cualuiera $uere su $orma, seguida de ocultamiento, de la

negativa a reconocer dic'a &rivación o a dar in$ormación sore su &aradero,

sustra;ndolo del am&aro de la le6

3, tami;n 'a analiado los estragos ueeste crimen causa en la sociedad en es&ecial en la $amilia de uien no se

conoce su &aradero, &ero se teme &or su suerte, $undada en ue el 9stado

reconoce los derec'os inalienales de la &ersona 'umana, &rotege a la $amilia

( Sen*encia CB#$ !e 2002 "P" Clara In3s Margas ern5n!e1 en igual sen*i!oen*re o*ras sen*encias CBF( !e $2 CB2F !e $# CB$ !e $("

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  Derechos De Las Personas

como nHcleo ásico de la sociedad, dis&one ue los niños tienen derec'o a

tener una $amilia a no ser se&arados de ella Aart"culos 6G, 42 44 C.<.3

Por ello por ra1ones Kde 5usticia social # de equidad! reconocidos

uni4ersalmente # la naturale:a de Estado social de derecho que caracteri:a al

nuestro! donde las autoridades están en la obligaci/n constitucional de proteger la 4ida! honra # bienes de los ciudadanos de manera efca: # 

oportuna! as7 como sus derechos 0undamentales Bsin &ue e-is*iera a la sa1ónnor)a*i'i!a! legal &ue lo regularaB la Sala Se-*a !e Re'isión )e!ian*e lasen*encia TB0$F !e $F conce!ió la *u*ela ins*aura!a por la cón,uge !e unser'i!or p.lico secues*ra!o a no).re propio , !e la )enor hi6a !e a).os ,por consiguien*e !ispuso &ue los accionan*es con*inuar%an reci.ien!o el salario!el *ra.a6a!or secues*ra!o pues*o &ue Kla respuesta del Estado (..) debe estar 

encaminada no s/lo a imponer los castigos # penas que correspondan a la

gra4edad del delito! sino a proteger a quienes se 4en a0ectados

indirectamente por ellas! como en el caso de los 0amiliares de la 47ctima”.

Igual pro*ección conce!ió la Sala Tercera !e Re'isión a la co)pa7era , )a!re!e una )enor hi6a !e un sargen*o !el E63rci*o Nacional re*eni!o por las 9ARCen ra1ón !e &ue “en estos e4entos se presenta una amena:a a los derechos

de los 0amiliares del secuestrado! que puede causar un per5uicio irremediableen especial a los derechos de los menores que integran la unidad 0amiliar.” B 

<rotección ;sta concedida de manera transitoria, en tanto las accionantescum&l"an las e=igencias del art"culo 24 del Decreto 22@ de :556.

F Ar*%culo $+F Le, F !e 2000 Bla e-presión “perteneciendo a un grupo armado al

margen de la le#”! &ue hac%a par*e !el inciso pri)ero !el ar*%culo en ci*a en cuan*ocali8ca!a al su6e*o ac*i'o !e la con!uc*a !elic*i'a /ue !eclara!a ine-e&ui.le por es*aCorporación en sen*encia CB#$ !e 2002 "P" Clara In3s Margas ern5n!e1> por&ueK?""@ la tipifcaci/n del delito de desaparici/n 0or:ada en la norma impugnada! como

instrumento para hacer e0ecti4a la garant7a consagrada en el art7culo 3, Cundamental!

resulta ser insufciente en cuanto al su5eto acti4o pues el inciso primero del art7culo

31 del D/digo ;enal s/lo penali:a al particular que pertenece a un grupo armado al

margen de la le#! e6clu#endo in5ustifcadamente de tipifcaci/n la conducta de otras

 personas que potencialmente pueden cometer dicho il7cito”>.

+  er sentencia D>13F2

Sen*encia TB+# !e $ "P" E!uar!o Ci/uen*es u7o1"

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  Derechos De Las Personas

 Ta).i3n con el 8n !e garan*i1ar los !erechos !e !os *ra.a6a!ores!esapareci!os , !e sus /a)ilias la Sala Se-*a !e Re'isión conce!ió la *u*elains*aura!a por la esposa , la co)pa7era per)anen*e !e a&uellos a no).repropio !e la hi6a !e uno !e los ausen*es , !el hi6o por nacer !el o*ro , !ispuso&ue las accionan*es seguir%an reci.ien!o el salario !e los ausen*es por&ue

“además de la aGicci/n moral # psicol/gica ocasionada por la ausencia de unser querido! no resulta constitucionalmente admisible suspender el pago de

los salarios! porque ello implicar7a desconocer los derechos de quienes

dependen econ/micamente del traba5ador # de la 0amilia como ncleo

0undamental de la sociedad” H. 

En es*e or!en !e i!eas la Sala uin*a !e Re'isión a 8n !e res*a.lecer sus!erechos /un!a)en*ales a la igual!a! , al li.re !esarrollo !e la personali!a!!e una persona a &uien sus acree!ores i@ es*an!o en cau*i'erio a!e)5s !e

e-igirle e6ecu*i'a)en*e el pago !e las cuo*as 'enci!as !e los in*ereses !epla1o , !e los in*ereses !e )ora !e sen!as o.ligaciones la con)inaron al pago!e la *o*ali!a! !e los cr3!i*os> , ii@ una 'e1 alcan1a!a su li.er*a! pre'ia lacancelación !e la su)a e-igi!a por sus cap*ores or!enó re8nanciar sus!eu!as por&ue &uien es*u'o secues*ra!o pue!e e-igir soli!ari!a! !e lasen*i!a!es 8nancieras as% 3s*as ac*en en “e5ercicio de un derecho o de una

libertad protegida por el ordenamiento 5ur7dico” 2 e-puso la Cor*e= 

“La e6istencia de los deberes constitucionales! en particular el de

solidaridad! está directamente relacionada con la trans0ormaci/nque supone el paso de un Estado liberal burgu8s a un Estado social

de Ierecho! en una sociedad contemporánea. El Estado liberal

burgu8s concibe al indi4iduo como un su5eto al margen de las

estructuras del poder! que en ese modelo están personifcadas

 principalmente por el Estado. ;or lo tanto! los derechos indi4iduales

 # la separaci/n de poderes constitu#en mecanismos de protecci/n

sufcientes 0rente a la acci/n del Estado. +in embargo! la 4isi/n

sicol/gica de las libertades en el modelo liberal burgu8s le resta

4alor a ciertos elementos de la relaci/n del indi4iduo con su conte6to

social. Al restarle 4alor a estos elementos! reduce las herramientas

de trans0ormaci/n social de las que dispone el Estado! en aspectos

que otros modelos de Estado consideran importantes para garanti:ar 

H Sen*encia TB$+#( !e 2002 "P" Ro!rigo Jpri)n, ?E"@" En igual sen*i!o TB#0 , TB#FH !e 2002 "P" E!uar!o on*ealegre L,ne**"

Sen*encia TBF20 !e 200# "P" Ro!r%go Esco.ar il

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  Derechos De Las Personas

la continuidad de la 4ida en comunidad. Estos otros modelos

conciben al indi4iduo tambi8n a partir del rol que ocupa en las

estructuras sociales dentro de las cuales se desen4uel4e

cotidianamente. Ie acuerdo con ellos! al indi4iduo corresponden

ciertos deberes! que 4ar7an dependiendo de la 4aloraci/n que se

haga de las estructuras a las cuales pertenece! # que se canali:an dedistintas maneras! dependiendo de los papeles que se asignen al

Estado # a la sociedad.

Ientro de este conte6to! el Estado social no pretende la

trans0ormaci/n radical de las estructuras sociales! sino la correcci/n

sistemática de sus consecuencias más gra4es! # la promoci/n de sus

e0ectos deseables. As7 mismo! el Estado social permite la interacci/n

de los agentes sociales! sin querer determinar sus relaciones por 

intermedio del Estado. ;or el contrario! permite su libre 5uego! dentro

de un marco que garantice la con4i4encia social presente # 0utura!

tomando la dignidad humana como elemento indispensable para lacontinuidad de cualquier comunidad pol7tica. En ese orden de ideas!

 puede afrmarse que los deberes constitucionales son instrumentos

 5ur7dicos que garanti:an que los particulares cumplan sus 0unciones

dentro de la sociedad para lograr determinados ob5eti4os

constitucionales! sin necesidad de estructurar las relaciones entre

los agentes sociales a tra48s del Estado.

En la )is)a pro'i!encia es*a Cor*e al a.sol'er el in*errogan*e “de cuál es el

/rgano competente para concretar el contenido # alcance de los deberesconstitucionales”! en par*icular el !e la soli!ari!a! pre'is*o en el ar*%culo F !ela Car*a Pol%*ica a8r)ó i@ &ue es*a.lecer !icho con*eni!o , alcance co)o lassanciones &ue pue!en i)ponerse por su incu)pli)ien*o correspon!e enprincipio al legisla!or sen*encias TB$2F !e $( CB2(+ , CB2F$ !e 2002B> ii@&ue “8stos deberes e6cepcionalmente constitu#en un criterio hermen8utico

indispensable para la aplicaci/n directa de las cláusulas constitucionales que

se referen a derechos 0undamentales”= , iii@ &ue si la ausencia o insu8cienciaen la regulación !e un !e.er cons*i*ucional co)por*a el !esa)paro !e los!erechos /un!a)en*ales !e un !e*er)ina!o grupo social Kes necesario concluir 

que el 5ue: de tutela puede e6igir ?su@ cumplimiento”. 

c) No en todos los casos las di$erentes 8alas de evisión 'an concedido la

 &rotección a uienes &retend"an reciir el salario o la &ensión ue devengaa

uien $ue retenido o sometido a desa&arición, &uesto en algunos casos la

acción $ue considerada im&rocedente, ante la e=istencia de otro &rocedimiento

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  Derechos De Las Personas

 &revisto en el ordenamiento, en otros se 'a 'ec'o ;n$asis en la necesidad de

com&roar ante la *usticia ordinaria la situación &lanteada. 8e &recisa

3+ntes de la e=&edición de la Le 6@5 de 2000, si ien las acciones de tutela

instauradas &or los $amiliares de &ersonas secuestradas o desa&arecidas $ueron

consideradas &rocedentes, en auellos casos en ue no 'a"a certea sore la

conducta delictiva, el am&aro $ue negado:0.

3Ina ve e=&edida la Le 6@5 de 2000, las acciones instauradas &or los

$amiliares del retenido o del desa&arecido 'an sido consideradas

im&rocedentes, &orue es en el &roceso &enal >donde reposan las diligencias y pueden anali"arse en toda su dimensión los elementos probatorios paradeterminar si en realidad se est9 en presencia de un delito de tal naturale"a, o

 si por el contrario se trata de la mera ausencia de una persona”BBA el

am&aro transitorio no 'a sido concedido, en raón de ue “no todo menoscaboeconómico puede per se equipararse como un perjuicio irremediable, sino sólo aquel que por sus caracter4sticas de inminencia y gravedad, requiera demedidas de protección urgentes e impostergables.”B= 

3Las acciones instauradas &or el cónuge, el com&añero, o los 'i*os de uien

dis$ruta de asignación &ensional $ue su*eto de secuestro, de desa&arición

$orada o se encuentra ausente &ara acceder a dic'a asignación, 'an sido

negadas, &orue esta Corte 'a considerado ue mediante la acción de tutela no

 &uede oviarse el trámite de la declaración de muerte &or desa&arecimiento,

$0 Al respec*o se pue!en consul*ar las sen*encias TB22 !e $H TB$0F !e200$ , TBHH !e 200#"

$$ Sen*encia TB HH !e 200# "P" Clara In3s Margas 3rnan!e1 en es*a opor*uni!a! laCor*e con8r)ó las !ecisiones !e los 6ueces !e ins*ancia i@ por&ue K si en ese procesopenal no e-is*e cer*e1a so.re si en reali!a! se con8guró el !eli*o !e secues*ro o!esaparición /or1a!a ser%a erra!o &ue en se!e !e *u*ela el 6ue1 cons*i*ucional !e8nieraese pun*o , ii@ !e.i!o al Ka)plio )argen !e *ie)po *ranscurri!o en*re la suspensiónen el pago !el salario Boc*u.re !e 200$B , la /echa !e presen*ación !e la solici*u! !e

*u*ela /e.rero 2( !e 200#BK""

$2 Sen*encia TBHF !e 200# "P" Al'aro Ta/ur al'is" en es*a pro'i!encia secon8r)ó la !ecisión !e ins*ancia en cuan*o la acción !e *u*ela no pue!e seru*ili1a!a “para suplantar a los 5ueces ordinarios en la defnici/n de asuntos que

deben ser resueltos por 8stos! en cuanto la situaci/n de los a0ectados no

amerita una soluci/n inmediata” B"

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  Derechos De Las Personas

como tam&oco las actuaciones administrativas atinentes a la sustitución

 &ensional:.

En su)a el an*erior recuen*o 6urispru!encial per)i*e a la Sala concluir &ue la

 6urispru!encia cons*i*ucional no ha consi!era!o la si*uación !e las personasrepor*a!as ausen*es en hechos &ue no per)i*en a!elan*ar in'es*igacionescri)inales co)o *a)poco los !erechos !e los /a)iliares !el pensiona!osecues*ra!o o su6e*o !e !esaparición /or1a!a sin &ue por es*o se pue!aconcluir &ue el a)paro *ransi*orio ins*aura!o por la se7ora In/an*e !e a'iria!e.a negarse por&ue co)o la )is)a 6urispru!encia lo in!ica , el ar*%culo H+!e la Car*a Pol%*ica lo precep*a a!'er*i!o el &ue.ran*a)ien*o !e los !erechos/un!a)en*ales o es*a.leci!a su a)ena1a correspon!e al :ue1 cons*i*ucionala!op*ar las )e!i!as &ue per)i*an su res*a.leci)ien*o o e'i*en su reali1ación"

#.Ca$o co"cr!to. La !"tidad accio"ada d!b!r% r!$tab&!c!r !& a'o d! &aa$i'"aci(" d! r!tiro d!& Ma)or *o+" ,aviria Si!rra ) !& *-! d! Fami&ia &!

!rmitir% a &a actora at!"d!r &a co"'r-a $-b$i$t!"cia d! &o$ +i/o$ d!

ambo$0 d! ma"!ra tra"$itoria

a) !ediante las esoluciones :?? :?@: de :55:, la Ca*a de etiro de las

/ueras !ilitares reconoció al !aor 7o'n %aviria 8ierra, uien sirvió al

9*;rcito Nacional durante un &oco más de :@ años, +signación de etiro

euivalente al ?2J, el 6 de diciemre de 2002 ordenó sus&ender su &ago,

'asta tanto ue el ene$iciario allegue certi$icado de su&ervivencia, o susallegados a&orten >la designación y las $ctas de Posesión y Discernimientodel cargo del curador judicial de bienes del ausente, nombrado para tal findentro del respectivo proceso, para el cual debe iniciarse el mismo, ante laautoridad competente”.

+ *uicio de la 8ala el Director de la Ca*a de etiro oró como corres&ond"a,

 &orue es el ene$iciario uien reclama la asignación de retiro, a menos ue se

$# Al respec*o consul*ar las sen*encias TB22 !e $H TB$+ !e 2000 TB 20$!e $ , TB$0H$ !e 200#" En es*a l*i)a pro'i!encia la Sala Tercera !eRe'isión con8r)ó la sen*encia &ue negó la pro*ección por i)proce!en*e enra1ón !e &ue la accionan*e no ha.%a presen*a!o a la au*ori!a! responsa.lesolici*u! para &ue se proce!iera al pago !e la )esa!a pensional reconoci!a alpa!re !esapareci!o pero pre'io a la !e)an!a!a so.re la aplicación !irec*a !ela Car*a Pol%*ica para resol'er el asun*o"

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  Derechos De Las Personas

 &roduca la sustitución &ensional, o una autoridad *udicial dis&onga en

contrario.

La señora Nuia !ar"a #n$ante de %aviria, &or su &arte, tramita ante el

7ugado 1nce de /amilia de Bogotá el &roceso de declaración de ausencia,

$ue designada en el mismo curadora de ienes, aunue &ara e*ercer el cargo

reuiere ue la sentencia sea con$irmada &or el su&erior, ue el $allador 

autorice dic'o e*ercicio, &revio el cum&limiento de los reuisitos &revistos en

el ordenamiento &ara el e$ecto.

+'ora ien, el art"culo 4?: del Código Civil dis&one ue cuando se retarda &or 

cualuier causa el discernimiento de una tutela o curadur"a, o durante su

trámite sorevienen circunstancias ue im&iden su e*ercicio, el *ue ue

conoce del asunto &roveerá “tutor o curador interino mientras dure el retardo

o el impedimento”, salvo ue otro curador o tutor &udiere su&lir la $alta, tami;n el art"culo ?: del mismo ordenamiento regula la designación del

tutor o curador interino, “mientras penda el juicio de remoción”.

9l art"culo 66 de la normatividad en re$erencia, tratándose de la interdicción

del &ródigo, autoria al *ue de la causa &ara decretar la medida en $orma

 &rovisional, el art"culo 645 "dem &ermite declarar en los &rocesos de

interdicción &or demencia igual medida, una ve ue el *ue se in$orme “de lavida anterior y conducta habitual del supuesto demente”, conoca el

dictamen de $acultativos de su con$iana, “sobre la eCistencia y naturale"a dela demencia”A el art"culo 64@ del mismo Código :4  regula la intervención

o$iciosa del 7ue, a $in de &romover la guarda de la &ersona aue*ada de

minusval"a &or causa de demencia.

+'ora ien, tal como lo tiene de$inido la *uris&rudencia constitucional, el $in

de las dis&osiciones atinentes a los inca&aces, tanto al cuidado de su &ersona

como al de sus ienes, es el &ro&ender &or su re'ailitación e integración

social en condiciones de igualdad:6, de suerte ue el ordenamiento es &roli*o

en dis&osiciones ue a la ve ue garantian la guarda re&resentación de

$( Respec*o al *e-*o !el ar*%culo F(H !el Có!igo Ci'il 'ale recor!ar &ue el'oca.lo Kloco , la e-presión Kloco /urioso u*ili1a!as en la !isposición enre/erencia a personas con !iscapaci!a! )en*al /ueron !eclara!osincons*i*ucionales por es*a Cor*e al es*u!iar la con/or)i!a! con la Car*aPol%*ica !e algunos *3r)inos u*ili1a!os por el Có!igo Ci'il para re/erirse a losi)pe!i!os por ra1ones )en*ales consul*ar la sen*encia CB(H !e 200# "P"Clara In3s Margas ern5n!e1"

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  Derechos De Las Personas

auellos, mediante trámites dis&endiosos controles estrictos, le otorgan al

 *ue un margen de actuación, a $in de no restarle e$icacia a la re&resentación

de uienes no &ueden valerse &or s" mismos.

9n este orden de ideas, el art"culo ?65 del Código de <rocedimiento Civil

dis&one ue el curso de la &rimera instancia, del &roceso ue &retende la

interdicción de &ersonas im&edidas &or raones mentales, o de las &ersonas

ue no se &ueden dar a entender :?, se &odrá decretar la interdicción &rovisional

las medidas de &rotección &ersonal ue el *ue considere necesarias.

 No e=isten dis&osiciones similares a las relacionadas ue &ermitan la

designación &rovisional de curador &ara la administración de los ienes del

ausente, &orue, a di$erencia de los &rocesos de interdicción 3estalecidos &ara

ue el 7ue corroore as" mismo declare un estado de inca&acidad e=istente3,

la incertidumre sore la e=istencia de alguien no &one en tela de *uicio suca&acidad de orar, sino el estado de su &atrimonio de sus relaciones

 *ur"dicas. De suerte ue sólo la situación de ausencia declarada de$initiva

 &ermite al *ue designar un curador &ara ue actHe sore la masa de ienes

re&resente a su titular.

+ este res&ecto 'a ue advertir, ue distinta es la situación del &atrimonio del

ausente, cuando las &ersonas ue de&enden de ;l no cuentan con recursos &ara

atender su su&ervivencia, &orue en estos casos, con au=ilio en las

dis&osiciones ue &ermiten designar curadores &rovisorios, estalecida

declarada la ausencia, ien &uede el 7ue de la causa con$erir al curador 

designado $acultades &rovisionales, &ara ue administre los ienes del ausente.

$F La 8nali!a! !e los procesos !e in*er!icción a la lu1 !e la Car*a Pol%*ica , !elos Con'enios in*ernacionales ra*i8ca!os por Colo).ia , !e los principios !el!erecho in*ernacional se pue!en consul*ar en las sen*encias CB(0$ !e $ CB$$0 !e 200 CBH# !e 2002 , CB(H !e 200# en*re o*ros"

$+ e!ian*e la sen*encia CBH# !e 2002 "P" :ai)e Cór!o.a Tri'i7o es*a Cor*e !eclaróincons*i*ucionales las e-presiones “sordomudo”  con*eni!a en los ar*%culos +2 (#2 ,$F0( !el Có!igo Ci'il “por escrito” con*eni!a en los ar*%culos +2 (#2 F+0 , $F0( !el)is)o Có!igo , K # tu4iere sufciente inteligencia con*eni!a en el ar*%culo F+0 !elCó!igo Ci'il ha.i!a cuen*a &ue “por el simple hecho de que una persona sea sorda # 

muda a la 4e: no se le puede se9alar como incapa: absoluta (..).

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  Derechos De Las Personas

De modo ue la señora Nuia !ar"a #n$ante tiene derec'o a reciir

administrar la asignación de retiro del señor %aviria 8ierra, como curadora

 &rovisional de sus ienes, 'asta tanto el 7ue 1nce de /amilia de Bogotá

determine lo contrario, &orue %ariel +ugusto aren -iviana deen

com&artir con su madre el &adecimiento cotidiano de la ausencia de su

 &rogenitor, ;sta 'ará de &rocurarles el sustento sin e=&onerlos a la

asistencia de $amiliares amigos Aart"culos 42, 4 44 C.<.3.

.Co"c&-$i(". La$ $!"t!"cia$ d! i"$ta"cia$ $!r%" r!vocada$

9l señor 7o'n %aviria 8ierra se ausentó desde el 6 de se&tiemre del año 2002,

sin ue 'asta la $ec'a se tenga noticia de su &aradero, es decir, el nomrado es

una de las .266 &ersonas ue $ueron re&ortadas como desa&arecidas en

Colomia durante el año 2002:, se encuentra entre las 4.@64 &ersonas no

uicadas &or las autoridades 'asta la $ec'a, de un total de @.605 re&ortadassim&lemente desa&arecidas, entre los años 2000 2002.:@

La situación antes &lanteada, demanda una actitud diligente de los *ueces de

instancia, a $in de &ara 'acer &osile la manutención de las &ersonas ue

de&enden de uien se duda sore si vive, ien &orue desa&areció sin de*ar 

rastro, o &orue su e=istencia se 'ace incierta, dado el tiem&o transcurrido sin

su &resencia, o las circunstancias de &eligro ue rodean su ausencia.

-ale &untualiar, ue el cónuge, com&añero &ermanente, &arientes dentro

del cuarto grado de consanguinidad, segundo de a$inidad o &rimero civil no

 &ueden ser o*eto de re&roc'es &or su escasa o ninguna &artici&ación en las

causas criminales ue investigan desa&ariciones, de con$ormidad con lo

 &revisto en el art"culo constitucional, &ero s" se les dee e=igir ue

$ Relación !e Personas repor*a!as co)o !esapareci!as !uran*e el a7o 2002 ho).res a!ul*os $22 )u6eres a!ul*as F$$ ho).res )enores ($ )u6eres)enores +0FB 9iscal%a eneral !e la Nación Cuerpo T3cnico !e In'es*igaciónDi'isión !e Cri)inal%s*ica"

$H La Asociación !e 9a)iliares !e los De*eni!os Desapareci!os en Colo).ia!enuncia &ue en*re $ , el 2002 en Colo).ia !esaparecieron F"#2personas" La 9iscal%a eneral !e la Nación en la relación a &ue se hacere/erencia en la no*a an*erior por su par*e in/or)a &ue en*re los a7os 2000 ,2002 /ueron repor*a!as !esapareci!as H"F0 personas $"22 ho).resa!ul*os $"#2+ )u6eres a!ul*as $"$+2 ho).res )enores +0F )u6eres)enoresB , &ue han si!o u.ica!os 'i'as #"##H personas , )uer*as #$"

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  Derechos De Las Personas

instauren la acción civil, cum&lan con las cargas &rocesales ue dará lugar a

la cali$icación de la ausencia, si &retenden administrar sus ienes.

De modo ue como la actora, inició el &roceso en comento, $ue encontrada

 &or el 7ue 1nce de /amilia idónea &ara e*ercer la curadur"a legal de los

 ienes de su es&oso ausente, tiene derec'o a 'acer realidad sus derec'os

$undamentales los de sus 'i*os 3uno adolescente A:5 años3 otra menor de

edad A:3, a la alimentación, a la salud, a la educación, a tener una $amilia a

no ser se&arados de ella, as" ue se ordenará a la entidad accionada restalecer 

el &ago de la asignación de retiro a ue tiene derec'o el !aor 7o'n %aviria

8ierra, mientras este a&arece, o se de$ine legalmente sore su e=istencia.

Lo anterior, &orue el &ago de la asignación de retiro ien &uede sus&enderse

cuando la e=istencia de su ene$iciario se 'a 'ec'o incierta, &ero su &ago

deerá reanudarse cuando los *ueces ue conocen del asunto as" lo decidan, ;stos están en el deer de acudir a las normas ue &ermiten designar 

curadur"as interinas o &rovisorias, &ara 'acer &revalecer los derec'os de los

'i*os del ausente. 

No le correspon!e al :ue1 cons*i*ucional 6u1gar las ac*uaciones !e la ac*ora/ren*e a la !esaparición !e su esposo *a)poco le co)pe*e recri)inarla porha.er inicia!o el proceso ci'il *res )eses !espu3s !e ha.erse pro!uci!o laausencia , no pue!e respon!er a la in!e/ensión , a.an!ono en &ue seencuen*ra en'i5n!ola a a*en!er por s% )is)a su su.sis*encia , la !e sus hi6os>!e )anera &ue las !ecisiones !e ins*ancia *en!r5n &ue ser re'oca!as para ensu lugar conce!er a la ac*ora la pro*ección *ransi*oria in'oca!a"

III$ DECISION

En )3ri*o !e lo e-pues*o la Sala Oc*a'a !e Re'isión !e la Cor*eCons*i*ucional a!)inis*ran!o 6us*icia en no).re !el pue.lo , por )an!a*o!e la Cons*i*ución"

R E S U E L 7 E

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  Derechos De Las Personas

PRI,ERO$> RE7OCAR las sen*encias pro/eri!as el 2( !e /e.rero , el $$ !ea.ril !e 200# por el :ue1 Cuaren*a , Sie*e Penal !el Circui*o , por la Sala Penal!el " Tri.unal Superior !e Gogo*5 respec*i'a)en*e para !eci!ir la acción !e*u*ela ins*aura!a por Nu.ia ar%a In/an*e !e a'iria con*ra la Ca6a !e Re*iro !elas 9uer1as ili*ares"

SEGUNDO$B Conce!er a la ac*ora , a sus hi6os a.riel Augus*o , arenMi'iana a'iria In/an*e la pro*ección !e sus !erechos /un!a)en*ales a la 'i!a!igna , a *ener una /a)ilia , no ser separa!os !e ella"

En consecuencia i@ la se7ora Nu.ia ar%a In/an*e !e a'iria ac*uar5 co)o

cura!ora pro'isional !e los .ienes !el se7or :ohn a'iria Sierra a 8n !e co.rarsin solución !e con*inui!a! la asignación !e re*iro !e &ue go1a el no).ra!o ,a*en!er su congrua su.sis*encia , la !e los hi6os !e a).os has*a &ue elausen*e apare1ca o proce!a *ra)i*ar la sus*i*ución pensional> , ii@ el :ue1 Once!e 9a)ilia !e Gogo*5 !en*ro !el proceso !e ausencia &ue cursa en su!espacho e6ercer5 so.re su ges*ión los con*roles es*a.leci!os en la le, paralos cura!ores pro'isionales"

De )o!o &ue el :ue1 !e pri)era ins*ancia o8ciar5 i@ a la Ca6a !e Re*iro !e las

9uer1as ili*ares para &ue en las cuaren*a , ocho horas siguien*es a lano*i8cación !e es*a pro'i!encia pague o !eposi*e a ór!enes !e la se7oraIn/an*e !e a'iria segn es*a !e8na las su)as !e6a!as !e cancelar al se7or

 :ohn a'iria Sierra por concep*o !e su asignación !e re*iro , con*inu3reconoci3n!ole a la ac*ora la pres*ación has*a &ue el ausen*e apare1ca el :ue1Once !e 9a)ilia !e Gogo*5 !isponga lo con*rario o se !en los presupues*ospara *ra)i*ar la sus*i*ución pensional> , ii@ al :u1ga!o Once !e 9a)ilia !eGogo*5 a &uien se en'iar5 copia !e es*a pro'i!encia para &ue proce!a !econ/or)i!a!"

TERCERO$> Por Secre*ar%a l%.rese la co)unicación pre'is*a en el ar*%culo #+!el Decre*o 2F$ !e $$"

No*i/%&uese co)un%&uese cópiese pu.l%&uese en la ace*a !e la Cor*eCons*i*ucional , c)plase"

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  Derechos De Las Personas

ALMARO TA9JR ALMIS

!agistrado

 :AIE ARAJ:O RENTERWA

!agistrado

CLARA INXS MARAS ERNNDE

!agistrada

IMAN JGERTO ESCRJCERIA AYOLO

Secre*ario eneral ?E"@

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  Derechos De Las Personas

Conclusiones Del rupo=

A pri)era 'is*a se po!r%a in*erpre*ar &ue la Ausencia es una 8gura )u,corrien*e 0er"e0"i+n incorrec*a> en la )a,or%a !e los casos sólo!e)en*es o 'ege*ales pue!en !esaparecerse !e es*a )anera .a6oes*as con!iciones , circuns*ancias" Nues*ros legisla!ores al parecer hano*orga!o un li.re ar.i*rio a los :ueces para !e*er)inar cier*os asun*osproce!i)en*ales ,a &ue po!e)os apreciar &ue no es*5n )u, !e*alla!as

las par*iculari!a!es !e es*e proceso en nues*ra legislación" ien*ras )5sa'ancen las *ecnolog%as , los es*a!os )enos casos !e ausencia ha.r5n"

e)os aprecia!o &ue el !erecho a!&uiri!o so.re .ieneslas %liga"i%ne , la per)anencia !el pa*ri)onio co)o a*ri.u*o a lapersona son per)anen*es e in!isocia.les .a6o concep*os !epresunciones" Es*o e-plica la rigurosi!a! !el proce!i)ien*o , )5s anlos 5edi%s , 8guras 6ur%!icas &ue se in*egran a la hora !e conocer !e la!eclara*oria !e ausencia" No )enos cier*o es lo al !escu.ier*o &ue&ue!a el in-er social o la inci!encia , repercusiones !e es*a si*uaciónen el es*a!o &ue conlle'a incluso a la i)prescin!i.ili!a! !el inis*erio

P.lico para *o!o *ipo !e ac*uaciones en es*os casos"

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  Derechos De Las Personas

ILIOGRAFA$

• Diccionario Real Aca!e)ia Espa7ola !e la Lengua ?RAE@"

• Ca.anellas uiller)o" Diccionario :ur%!ico Ele)en*al E!"elias*a Guenos Aires $"

• Derechos !e las personas ?E!gar!o Gaga*e usipe Millanue'a@

• Gonnecase :ulien" Tra*a!o ele)en*al !e !erecho ci'il" Mol" $" SerieI" E!" O-/or!" 200$"

• Garassi Lu!o'ico" Ins*i*uciones !e Derecho Ci'il" To)o $" E!" :os3" Gosh" Garcelona"

• De Coss%o Al/onso" Ins*i*uciones !e Derecho Ci'il Mol" $" E!"Alian1a" $"

• D%e1BPica1o Luis , ullón An*onio" Ins*i*uciones !e Derecho Ci'il"Mol" IV$" E!" Tecnos" a!ri! $F"

• El In/or)e !el Cen*ro !e In'es*igación :ur%!ica en L%nea !e Cos*aRica so.re el *e)a 4Do)icilio , Ausencia4 ci*an!o a= Grenes Có!o.a

Al.er*o" Tra*a!o !e las personas" San :os3= E!i*orial :uricen*ro $H"• La ausencia , !esaparición en la legislación !o)inicana V anuel

!e :ess Gri*o arc%a ?San*o Do)ingo= PJCBRSTA 200F@"

• Có!igo Ci'il Do)inicano"

• Có!igo !e Ni7os Ni7as , A!olescen*es"

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  Derechos De Las Personas

.h**p=VVZZZ"ausencia"co)V*ra.a6os++V*eoriaBausenciaB!erechoB!o)inicanoV*eoriaBausenciaB!erechoB!o)inicano"sh*)l

h**p=VVZZZ"e)agis*er"co)VcursoB!erechoBci'ilBgua*e)alaB$Vausencia

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h**p=VVZZZ"!e8nicionlegal"co)V!e8nicion!eVDeclaracionausencia"h*)

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