Código Civil Italiano de 1865

7/25/2019 Cdigo Civil Italiano de 1865

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C D I G O

C I V I L

I T A L I A N O

C O M E N T A D O C O N C O R D A D O Y C O M P A R A D O

CON LAS LEGISLACIONES VIGENTES

EN

E U R O P A

Y

A M E R IC A

POR

A L B E R T O A G U I L E R A

Y

V E L AS C O .

M A D R I D

LIBRERA

UNIVERSAL DR CRDOBA Y COMPAA

Puerta del Sol, nmero 14.


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E L C D IG O C I V I L I T A L I A N O


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EL J

C D I G O C I V I L I T A L I A N O

C O M E N T A D O C O N C O R D A D O Y C O M P A R A D O

CON LAS LEGISLACIONES VIGENTES

E U R O P A Y A M R I C A

POR

A L B E R T O A G U I L E R A

Y

V E L A S G O

MADRID

LIBRERA UNIVERSAL DE CRDOBA Y COMPAA,

Puerta del Sol,

nmero

1i.

1881


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I

INTRODUCCIN.

El

nuevo

Cdigo civil

del reino de Italia, en cuyo breve examen

nos ocuparemos, fu promulgado por decreto de 25 deJuniode 1865,

para

surtir efecto

desde 1, de Enero de 1866 entodaslas provincias

(1) Bibliografa.Cdice c i v i le d e l R e g n o d ' I t a l i a . T o r i n o , 1 8 6 5 .

II cdice c iv i le annotato per

V .

C a t t a n eo

e

C . B o r d a . T o r i n o , 1 8 6 3.

R a c o l t a

d e i l a b o r i p re p a ra t o r i i d ei c o d i ci d e l R e g n o d ' I t a l i a . P a l e rm o , 1 8 6 5 .

P r o c e s s i

verbal i de l le sedute del la commisione specia le nomnate conr. d. 2A p r i l e

1865al finedip ropor re lemo d if i caz ion i dicoord inaz ion i de l le d isp os iz ion i delcdice

c iv i le

e

lere la t i ve d ispos iz ion i t ran s i to r ie . To r ino , 1866 .

Y mot i v i de l cd ice c iv i le de l Regno d ' I t a l i a p e r G . F o s c h i n i . C h i e t i , 1 8 6 7 .

S t o r i a d e l d i r i t t o r o m a n o n e l M e d io E v o

per

S a v i g n y , t r a do t t a

de E.

B o l l a t i . To

r i n o ,

1854.

H i s t o i r e

de la

l e g i s l a t i o n i t a l en n e ,

par

G . S c l o ^ i s , t r a d .

de

C h . S c l o p is a v e c p r e -

facede

l 'a u t e u r .

P a r s , 1861 .

S t o r i a d e l d i r i t t o i t a l i a n o d a l l a c a d u t a d e l l ' i m p e ro ro m a n o s i n o aig i o r n i n o s t r i,

p er

A.

P e r t i l e . E n p u b l i c a c i n .

D e i

p rogress i de l d i r i t t o c i v i le inI t a l i a n e l s eclo X I X ,

per

P i s a n e l i . M i l a n o , 1 8 7 2 .

S u l

cd ice c iv i le de l Regno d ' I ta l ia , le t te re

di

S . C u r c i o . B o l o g n a , 1 8 6 6.

S t u d i i s o v r ai l l i b ro p r imo de l p ro ge t to di cdice c iv i le presen tato alSena to

del

R e g n o

d ' I t a l i a , p er G . B u n i v a . T o r i n o , 1 8 6 2.

D e l

d i r i t t o del le persone secondoi l cdice c iv i le de l R egno d ' I ta l ia , de l m edes imo

auto re . Tor ino , 1870 .

D e i

b e n iede l la p ro pr ie ta secondo, e tc . T or ino , 1868 .

De l le success ion i leg i t t ime etes tam enta r ie secondo, e tc . To r ino , 1870 .

I n s t i t u z i o n i did i r i t t o c i v il e i t a li a n o , p er E . P a c i f i c i - M a z z o n i , s e c o n d. ed. F i r e n -

z e, 1872-74 .

L e code c iv i l i ta l ienetlecode N ap o len , e tudes de l e g i s l a t i o n c o m p a r e ,par

M .

T h . H u c ,s. e d .

P a r s ,

1868 .

P u d i ra m o s re f e r i r

al

lec to r

o t ra s m u c h a s o b ra s de c o n o c i da i m p o r t a n c i a , g e n e

ra les lasun as , en cuan to se ocupan enele x a m e ny comenta r ios delC d ig o c i v i len

s u t o t a l i d a d ; o t ra s c a p i t a l s i m a s , q u e s o n t ra t a d o s e s p e cia l es s o b re l a s di v e rs a s i n s t i

tuc iones que aqu e l com prende; pero las c i tadas nos parece que l lena n su f ic ien temente

el ob je to.Ni de jan

de

o f recer sa ludab le e n s e a n z ay datos

por

e x t rem o t i l e s , l a s d i s

cusiones

s o s t e n id a s en a m b a s C m a ra s de I t a l i a con ocasin

de

los diversos proy ectos

que les fueron so m etidos . Nodesm erecen, por c i e r t o , l o s i t a l i a n o s ,

en

lotocan teal

D e re c h o c i v i l ,delal e g t i m a re p u t a c i n quea l ca n z a ro nporsus t raba jos sobreeld e

r e c h o c r i m i n a l . L atierra

de los

muertos, co m o s e l l a m a b a

I t a l i a

en los rec ien tes pa

sados t iempos

de

dom inac in ex t ra n je ra , teo cr t icay desp t ica , ha manten ido v ivoel

fuego delap a i r i a ,

ha

conservado inc lum e lat ra d ic in q ue recib ieri de R o m a ,y

hoy

a c u s a

un

m ov imien to c ien t f i co p ro d ig ioso , m uy d igno de im i tac iny respeto.


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I V

de la Pennsula, con escepcion de las de Roma, Mantua yVenecia,

que la sazn no formaban

parte

todava de la nacin regida porVc

tor Manuel.

Rescatadas las dos ltimas de la servidumbre austracapor conse

cuencia de la guerra de 1866 y paz subsiguiente

ajustada

en Praga, y

reivindicada la primera en 1870parael pueblo italiano, el

Cdigo

ci

vil

se

aplic

ellas en l.

9

de Febrero, de

Abril

y de Setiembre de 1871,

desde cuyas fechas

rige como

ley comn de toda la Pennsula, fuera de

algunas ligerasmodificacionesque actos

legislativos

posteriores han in

troducido sobre materias especiales,pararelacionar conestaslos pre

ceptos de la nueva ley

civil.

Consecuencia forzosa inmediata de la unidad nacional y poltica

tan trabajosamente conquistada por el pueblo italiano,

como

tenaz

injustamente resist la por poderes

estraos

por la fuerza de inercia

de instituciones hbridas, elCdigo

civil

ha puesto elsello

definitivo

la obra de regeneracin, creando intereses comunes donde la diversi

dad ms siniestramente acalorada levantaba dique insuperable las as

piraciones nobilsimas del sentimiento patrio, ofreciendo esplndidos

horizontes la libertad

civil,

sobre cuyos robustos cimientos debe

asentarse

toda obra de reconstruccin social en sentido liberal y pro

gresivo, buscando en los precedentes nacionales, en los eternos prin

cipiosque al

Derecho

romano cupo ensuerteconsagrarcomo

otras

tan

tas conquistas definitivas de la justicia, en los elementos individualis-

tas que las costumbres y leyes de los llamados brbaros rebosaban, y

en las

enseanzas

y progresos de

Cdigosestraos

unos,

como

el fran

cs,

el belga y el austraco, nacionales, otroscomoel parmense y el

albertino, los materiales indispensablesparauna obra de verdadero pro

greso

;

y finalmente, elevando la categora de preceptos del derecho

civilpatrio ciertos dictados del internacional privado, que las costum

bres y necesidades de los tiempos presentes han establecidoparaarre-

glar, segn los principios de la justicia universal, las relaciones cada

vezms frecuentes, ms ntimas y comprensivas de los pueblos civili

zados entre s.

Con

sobrada razn ylegtimoorgullo puede envanecerse un ilustre

publicista,

Alfonso

Cavagnari, al contemplar su

patria

en posesin

de uno de los mejores

Cdigosciviles

conocidos y esperar con

entera

confianza

y sin vanas ilusiones, que la noble Italia,

libre

y

justa,

obten

dr el lugar que de derecho le corresponde en el concierto de las na

ciones

cultas

de la Europa.

Pero

antesde apreciar, aunqueslo sea grandes rasgos, porque


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otra cosa no toleran los lmites de este discurso,laobra de los legisla

dores italianos,exigeel mtodo que mostremos sus precedentes histri

cos,

espongamoslaserie

de

trabajos que dio lugarsuconfeccin,des

cribamos

su

estructura

y

organismo

y

fijemos

los

principios generales

quelainforman.

. , . i .

;

ym

Precedentes del Cdigo.

El

Derecho romano, indgena en Italia,

asentaba

su

imperio sobre

tan robustos cimientos, queni larevolucin moral ms grande de que

guardanmemoria lossiglos, el Cristianismo,ni lainvasin ms for-

formidable

detribus incultas sobre el mundocivilizado,la irrupcin

de

los pueblos del

Norte

, pudieron destruirlo. Tal es el destino reser

vadoporlahistorialas verdadesy los principios cuando las

unas

son reconocidas

y

los otros proclamados.

La

Iglesia, por el rgano

de sus

doctores

y

autoridades, ensalza

los

preceptos delarazn escrita

(2 ) ,

ylos brbaros conquistadores del

imperioromano, no

slo

convalidanyratifican susdisposiciones apli

cndolas mediante el sistema de leyes personales, sino que seapresu

rancodificarlas

para

el rgimen desusnuevos subditos,

como

se de

ja ver conharta

claridad

en elBreviario

de Alarico,

la

Lex

romana

Bur-

gundiorumy los

Edictos

e

Teodor

icoy

Atalarico.

Y si bien

andando

los

tiempos,

creciente

la

incultura,

confundidos paulatinamente

en los

nuevos Estados que se formaron con los despojos del romano vencedo

resyvencidos,elderecho de los ltimos perdinoescasa partede

su purezayesplendor primitivos, jams, en Italia sobre todo, dej

de

regir, aun

durante

lossiglos de mayor barbarieyoscuridad.Si la

opinincontraria, divulgada porSigonio, pudo sorprenderespritus

lcidos como

Tanucci,noes menos cierto, que

para

lahistoria del

Derecho

es unaverdad definitivamente conquistada, despusde los

trabajos

y

disertaciones crticas de Donato

Antonio

d'Asti, Giannone,

Grandi, Valsechi, Muratoriy

Savigny,

queelderecho romano no

dej

(2 ) Q u da m p ruden t eseta r b i t r i i sequ i ta t s ins t i tu t iones c iv i l i s j u r i s compos i tas

e d i d e r u n t . L a c t a n c i o ,Divinesinstitutiones.L.I c a p .l

Vest ram f lag i tamus c lement iamuts icu t hac tenu s lex roman a v i g u i t absqueuni

ve rs i p roce l l i s ,etp ro n l l i us pe rsona ho min is m em in isc i t u r esse co r rup t a , i t a nunc

suum robur p rop r iumque v igo rem ob t inea t , LenIV alE m p e r a d o r L o t a r io . Va s e

d e c r e t. G r a t . B i s t . X , c a p . 1 3 .


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V I

(3 ) H is to i re de la leg is la t ion i ta l ienn e,

t o m o

I, p g . 1 8 .

(-0. E g oind ei n o m i n i R h o t a r i t . Q u a n t a p r o s u b j e ct o r u m n o s t r o r u m c o m m o d o n o s -

trse

fuit

s o l l e c i t u d i n i c u r a ,etes t sub ter adn exa tenor dec la ra t ; p rec ipue tam pro pter

ads iduas f a t i g a t i o n e s p a u p e r u m , q u a m e t i a m s u p e r f l u a s e x a c t i o n e s a b h i s q u i m a jo r e

v i r t u t e h a b e n t u r . Obhoc n ecessar ium

esse

p r o s p e x i m u spresentemcorregerelegem,

qua priores

omnesrenovetet emendetj et

quoddeest

adiciat

quod

su

per

fiuum est

abscidat.

R h o t . P r o l o g . B a u d iaV e s m e , E d i c t a r e g u m l a n g o b a r d o r u m , T o r i n o , 1 8 46 .

( 2 ) M u r a t o r i .

de

ser aplicado en Italia que habia sido sucuna. La continuacin de

las ideas romanas, dice este propsito el historiadorSclopis( 3 ) ,

aun

que veladas por la oscuridad de los tiempos y desnaturalizadas por la

ignorancia de los hombres, esplica perfectamente por qu en Italia fu

menosintensa la barbarie que en otras naciones, y cmodeallen

primer lugar surgi la luz de la

civilizacin,

que pronto alumbr la

Europa entera.>

Escasos elementos propios introdujeron en la Pennsula italiana los

primeros invasores de raza gtica, sin

duda

porque familiarizados de

tiempoatrscon el sistema romano, imbuidos de sus ideas,reputa

banestas

como

medios adecuados y poderosos auxiliaresparaafirmar

sus conquistas, acaso porque la misma heterogeneidad de aquellas

primeras avalanchas que se precipitaron sobre el imperio sin verdade

ro

lazo

de nacionalidad entre s, ni de tribu siquiera las

veces,

hacia

imposiblela unidad de intereses y con ella lafirmezade la dominacin.

Muy diverso aspecto se nosofrece la vista con la invasin

lom

barda.Raza vigorosa y emprendedora, perfectamenteunida,pronto se

enseore de las provincias italianas sometindolas su

yugo.

Imposi

ble

es todava la hora presente resolver con acierto la cuestin sobre

elestadocivil de los vencidos en los tiempos ms prximos la con

quista lombarda; nitraspasalos lmites de mera hiptesis, aunquera

cionaly aceptable, la de que los vencedores se rigieron por espacio de

trescuartos de

siglo

por su derecho consuetudinario y por las prcticas

y

doctrinas de sus jueces y tribunales. Pero ya en 643 se dio luz la

primera compilacin de leyes lombardas, debida alcelodel rey Rhota-

ris,

en la cual se consign el derecho existente, se prescindi del anti

cuado en desuso y se introdujeron aquellasmodificacionesy variantes

que las necesidades de los tiempos hicieron indispensables (1). Nuevas

adiciones

esteCdigo,destinado compartir con lasleyesromanas el

imperiode la Italiahastalos tiempos modernos (2)se debieron los su

cesores del primercompiladorGrimoaldoen

668,

Lutprando en 713-735,

Rachi en 746 y

Astolfo

en 750-754; significndose entre ellosmuy

principalmente el segundo por su tendencia manifiesta suavizar la ru-


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V I I

(3) P rueb as incontes ta b les nos o f recen e l s in nm ero de sum is iones que se reg i s

t r a n en los documentos de l s ig lo IX a l X I V . L a g e n e r a l i d a d s e h a c e n l a le y r o m a

n a , m u c h a s o p t a n p o r laley lom ba rda; pero es m uy ra ra la que m an t iene e l derecho

presc r i to por las o t ras leyes .

dezadei

primitivo

derecho lombardo, familiarizndolo con el espritu

ms culto y humano de lacivilizacinromano-cristiana.

El carcter vigorosode la Constitucin lombarda nofavorecien

demasa la aplicacin del sistema de

leyes

personales, escepcion hecha

dela romana, que

form

el Derecho comn de los vencidos indgenas;

perola conquista de los francos, que destruy el poder de los lombar

dos, acusa.muy distinta tendencia y afirma profundamente aquel siste

ma con la introduccin de las varias

leyes

vigentesen Francia. Asque

una vez establecidos los francos en Italia, aplicbanse, adems del De

recho

romano, seis

leyes

de origengermano:la lombarda, la slica , la

ripuaria, la alemana, la bvara y la borgoona; siendo de advertir que

la primera

ejerci

ms positiva y

duradera

influencia que las dems

(3)

y

prevaleci

constantemente como derecho comn, mientras que las

otras en

rigor slo

podan considerarsecomootras tantasescepciones.

Alas instituciones romanas, lombardas y las dems de origen ger

mnicoque podemos apreciarcomolosprimitivosy ms permanentes

elementosdelDerechoitaliano,agrganse desdelos

primeros

tiemposde

la Edad

Mediahasta

elsigloX I I , en queelrenacimientode losestudios

jurdicos

adquiere poderoso incremento y se generalizan la influencia y

el

predominio

delDerechoterritorial y consuetudinario, otrostresms

de reconocida importancia,aunquede muy diversa

ndole:

el Derecho

eclesistico,el rgimen feudal y las ordenanzas yestatutosmunicipa

les. Sin contar, porque su

influjo

no fu tan general y

decisivo,

con que

nuevas invasiones, las de los normandos y sarracenos, y ms adelante

diferentes

dinastas extranjeras, que por ttulos hereditarios msme

nos concluyentes, por pactos

vergonzosos

con ciertos poderes del inte

rior

por derecho de conquista, se implantaron con varia fortuna en

diversosEstados de la pennsula italiana, han dejado tambin

vestigios

de su dominacin en algunas materias del Derecho.

Mediosiglo

antesde la* primerasinvasiones, la

Iglesia

cristiana

habia asegurado con la paz de Constantino su existencia

legal

y predo

minio

sobre la antigua

religin

del Estado, que de perseguidora

vino

convertirse en perseguida,

como

si el rgimen de intolerancia fuese

condicin

esencial

para

el desarrollo de toda secta religiosa. Aunque

la

Iglesia

en los primeros

siglos

se atemper estrictamente al dere

cho

romano y en l busc las reglasparadecidir los propiosasuntosy


15/385

V I I I

(1 ) P a r a ms estensos detal les sobre este

p u n t o ,

cons l tese

la

o b r a c i t a d a

de

S c l o p i s , t o m . I, p g . 1 1 7y s i g u i e n t e s , q u e n o s s i rv e de g u i a e n e s t s s u m a r i a s i n d i

caciones s o b r e l a s m u n i c i p a l i d a d e s i t a l i a n a s .

todos aquellos que la piedad

de losfieles

cometia con largueza incons

ciente los obispos

,

losprivilegios concedidos manos llenas por el

poder civilotorgaban la jurisdiccin eclesistica, muy luego la pu-

atina

formacin del Derecho cannico, la sumisin

casi

incondicionalde

los

reyes francos al poder de laIglesia,la jurisdiccin

cada

vez ms es

tensa

invasora de los obispos, lanaturaly decisiva influencia que de

bieron ejercer y ejercieron sobre pueblos incultos ms inclinados la

vida

guerrera que la normal y pacfica, y por ltimo, la preponderan

cia del poder papal, hicieron del Derecho eclesistico un elemento

uni

versal dispuesto lucharcon los anteriores y prevalecer sobreellos.

A l

lado deunosy otros se desarrolla el feudal, igualmente prove

chosocomorgimen de escepcion yprivilegio, las clases nobles que

los altosdignatarios de la Iglesia, y cuyos ltimos vestigios no llegaron

desaparecer totalmente sino merced delvigorosoimpulso que la re

volucin francesa imprimi las ideas de igualdad y de libertad, prin

cipios

ambos sobre los cuales ha de

fundarse

necesariamente toda le

gislacin civiljustay ordenada. Porque si bien es cierto que en otros

Estados de Europa el poder de los reyes, al formarse las modernas na

cionalidades, se engrandeci

espensas

de las franquicias municipales y

de losprivilegios feudales, mermando losunoscon el concurso de los

otros, en Italia por su misma disgregacin en Estados, Repblicas y

Municipios,

por la variedad de poderes que en ella hicieron asiento,

por la exigidad de los Estados que desgarraron en mil girones launi

dadnaturaly poltica, por la reiterada invasin de

tribus

y de dinas

tasestraasy por el desarrollo ms independiente de las municipali

dades, el rgimen feudal no alcanz las proporciones que en Francia y

Alemania,

pero tampoco fu objeto detantosy tan reiterados ataques

de los reyes como en aquellos pases.

Aunque es todava muy

densa

la oscuridad, y reina la incertidum-

bre

entre

las opiniones ms autorizadas al

tratar

de las municipalida

des italianas, podemos sin gran reparo volver la vista al primitivo

germen de

todas

ellas, al municipio romano, eterno modelo que

sir

vi

al pueblo rey

para

estender

paulatina

pero seguramente su domi

nio

definitivo por todos los mbitos de la Pennsula. No consienten los

lmites de este breve trabajo lareseade las varias opiniones (1) to

cante

al origen de las municipalidades italianas; basta

para nuestro


16/385

I X

(1)

V a s e

en comprobac in e l re la to que hace Romua ldo de Sa le rno , t e s t i g o de las

n e g o c i a c i o n e sy

t r a t o s

d e l E m p e r a d o ry los de legados de la l iga, de la declaracin so

l e m n e r e d a c t a d a e n

el

c a m p o

y

p r e s e n t a d a

al

P a p a

en

F e r r a r a e l ao 1177. Qu ere

mos que s epan S,u S an t idad

y

e l Emperador que acepta remos con g r a t i t u d la p a z , s a l

vo s iempre e l honor de I t a l i a ,

y

que deseamos v i v i r en a rmona para que nues t ra l ibe r

tad se conserve inclume. Queremos someternos c u a n t a s o b l i g a c i o n e s t en g a l a I t a l i a

c o n e l E m p e r a d o r ; p e r o , s e g n l a s a n t i g u a s c o s t u m b r e s , n o l e r e h u s a m o s t a m p o c o a n

t iguo s deberes . P ero jam s cons ent iremos en des po ja rnos de

la

a n t i g u a l i b e r t a d here

d a d a

de nuest ros padres , abuelos

y

an tepas ados ; l a pe rderemos con

la

v ida , porque

pre fe r imos m o r i r p o r la

l i b e r t a d

qu edar som et idos las e rv idum bre .

Romualdi

Sa-

lemitani, Cronicn. P ro tes ta l lena de s enc i l lez , ins igne para aque l los t iempos de des

p o t i s m o

y

de fue rza ,

cuyo lado cas i pa l idecen

las

declaraciones

de la

C o n v e n c i n

a m e r i c a n ay e l

j u r a m e n t o

de l Juego de pe lo ta .

objeto

consignar que las ordenanzas y

estatutos

de aquellas constitu

yen

un elemento importante del

Derechocivil

italiano.

A lmodo

que

en Espaa jams se estingui totalmente el espritu municipal, pesar

de

las dos grandes conmociones producidas por las invasiones gtica y

sarracena,

de la propia

suerte

en Italia, donde el precedente era ms

prximoy las leyes que le dieron origen verdaderamente indgenas y

no importadas de extrao pas, las instituciones municipales, resto de

la antigua organizacin romana, tampoco desaparecieron totalmente,

por ms quedurantelargos aos quedaran reducidas la categora

demeras costumbres, ms bien toleradas por indiferencia que recono

cidas y confirmadas por los conquistadores lombardos. Si posteriormen

te las disposiciones del emperador Othon, que en sentir de

Sigonio

marcan el origen de las municipalidades italianas, opinin contradi

cha por Muratori, vienen revelar la existencialegalde aquellas,

esas

disposiciones

imperiales slo deben

reputarse como

la confirmacin y

reconocimiento

de inveteradas costumbres y de precedentes cuyo po

deroso

desarrollo y vitalidad, sobre todo en las ciudades importantes,

hicieron

inevitable su consagracin legal.

N i

es posible otra conjetura mas racional

volviendo

la vista la his

toria de las repblicas italianas y contemplando el esplendor de las

unas,la poderosa iniciativa de las otras, las profundas y enconadas ri

validadesde todas, signos harto evidentes por ventura de una sobre

abundancia de vida

difcil

de alcanzar por la

simple

virtud de creacio

nes y leyes dedatareciente. Los recuerdos patriticos pero sangrientos

deOrescencio,

Rienzzi

yArnaldode Brescia; las relaciones llenas de

grandeza entre los diputados romanos y el Emperador

Federico,

lacle

bre

liga

lombarda por ltimo, nos dan clarsimo testimonio de la in

fluencia latente pero enrgica de las antiguas instituciones municipales,

las que el pueblo italiano

volva

ansioso la vista en demanda de los

derechos ms caros al hombre, la igualdad y la libertad

(1) .


17/385

Espuestos los primeros elementos que concurren la formacin del

Derecho

italiano,

convieneparar

mientes todava en dos hechos funda

mentales cuya influencia estambin decisiva. Nos referimos al renaci

miento de los estudios jurdicos

iniciado

por Irnerio en la clebre escue

la de

Bolonia,

desde la cual se esparcieron sus discpulos por las princi

pales ciudades de Italia, apresurando con enseanza y doctrina el enal

tecimiento

del Derecho romano con autoridad preponderanteparaarre

glar

las relaciones

civiles,

y el fenmeno ms nota,ble todava de la cre

ciente influencia del derecho territorial en oposicin al sistema de le

yes personales que comienza principios del

siglo

IX , y por espacio de

algunos ms contina su desarrollo, ora adoptando el

Derecho

romano

como

ley comn, ora

vivificando

el consuetudinario nacido

de

las prcti

cas y de antiguos

usos

por fortuna conservados, no obstante los cala

mitosos tiempos que se sucedieron entre los siglos V y

X I I I .

Trescausas

principales contribuyeron al establecimiento del

Dere

cho territorial. La frecuencia de matrimonios entre losdescendientes de

vencedores

y vencidos pasadoslos primeros momentosdefuerza; la uni

dad de lenguaje que aquellas uniones producan por necesidad; sobre

todo,

la institucin de los scabinos que

importCarlo-Magno,

formando

con

ellos

un tribunal permanente y ordinario, al cual venan sometidas

todas las

causas

sin distincin de origen entre los litigantes, por cuyo

medio

eficazy continuo las leyes se confundan y compenetraban fcil

mente. Porque en la necesidad de

buscar

jueces espertos en todo dere

cho,

eran

escogidos

entre las diversas familias de la

localidad

cualquie

ra que fuese su procedencia. Ycomono cabia de antemano determinar

la ley que servira de norma

para

eljuicio, de aqu una frecuente co

municacin de ideas y recproca enseanza entre hombres que profesa

ban distinto derecho, medios ambos que preparaban el campoparala

unidad de la ley(2).-La aplicacin indistinta de uno otro derecho por

tales jueces sin tener en

cuenta

la nacionalidad de las partes, fu ya

obra del tiempo(3 ) ; , y tal estremo llegaba muy pronto la degenera

cin

del sistema personal, que aun siendo de determinada nacionalidad

y

teniendo hecha espresamente la sumisin la respectiva ley, todava

(2) Beni to

VIII

concur r i ju ic io enc a u s a de l monas te r io

de

F a r f a c o n t ra

C r e s

c e n d o , cumlegumlatoribusjudicibus, tamromanisguamlangobardis. M u r . s , s .II,

2 , 5 1 8 .

(3 ) O b e rt u s de O r t o : C a u s a r u m q u a r u m c o g n i t i o fr e cu e n t er n o b i s c o n m i t t i t u r , alise

d i r i m u n t u r

j u r e rom ano, a lis e ve ro leg ibus lan go ba rdor um , a lia? au tem s ecundum reg n i

c o n s u e t u d i n e m .L.f e u d .II, 1.


18/385

X I

(4 ) E n 8 6 4 u n f ra n co t r a s m i te

la

p r o p i e d a d

de su

f u n do s i n o b s e r v a r f o r m a l i d a d

a l g u n a . E n B r u n a c c i , p o r

el

a o 1 0 9 5 , m u ch a s m u jer e s r o m a n a s s e s u g e t a n a l mun~

dio m a r i t a l . A s p u d i ra m o s r ec o rd a r o tr o s m u c h o s casos de los s ig losXIIy

XIII.

(1 ) O thonI decia en 967: Q uod ju s i n t e r o m n es t a m f ra n c o s q u a m l a n g o b a r d o s ,

v o l u m u s esse c o m m u n e .

C o n r a d o A u g u s t o , en 1 03 8: R o m a n i s j ud ic ibu r f . S a n c i m u r

ut

qusecurnque a dm o -

d u m n e g o t i a m o t a

f u e r i n t

ta m i n te r romanee ur bis m senia, qu am e t ia m de for is in ro-

m a n i p e r t i n e n t i i s , a c to r e la n g o b a r d o v e l r eo , v o b i s d u m t a x a t r o m a n i s le g i b u s t e r m i -

n e n t u r .

(2 )

A z o n ,

enlaSumma, comentandoel l ibro 8. del Cdigo, se espresa as :La

c o s t u m b r e f o r m a , a b r o g a i n t e r p r e ta l a le y . P i e n s a n a lg u n o s q u e la s le y es a n t i g u a s

es tn en cont rad icc in con es ta doct r ina , porque concent ran todos los poderes en ma

nos

d e l p r n c i p e . O se h a b la de

lo

es tab lec ido por cos tumbre

en

u n a c i u d a d ,

lo

c u a l

podr a l te rarse por una ley escr i ta por o t ra cos tumbre : la ley escr i ta slo puede ser

a b r o g a d a p or o t r a le y e s c r i t a . O se h a b la dela cotum bre ge n era l , es to es , to le ra da

p o r

el

p r n c i p e

y

q u e s e p r u e b a de u n a m a n e r a c i e r t a . E s p r e cis o d i s t i n g u i r s i

la

l e y

se pub l ic despus delacos tumb re que selaopone, la p recedi . S ilop r i m e r o , ha

m o d i f i ca d o laco s t u m b r e p r e e x i s t e n t e ; s i lo s e g u n d o ,lac o s tu m b r e a b r g a l a l e y , s a l v o

q u e e s t a s e a p r o h i b i t i v a de la p r i m e r a , co m o a co n t e ce e n

p u n t o

la

us ura , e tc .

se aquietaban

con juicios,

en los cuales era invocada otra distinta

( 4 ) ,

por cuyomediose venia formando una especie de derecho misto.

Este movimientohacia la unidad del Derecho, acalorado por las

costumbres, aceptado por los

tribunales

y aun preparado por medidas

legislativas

( 1 ) ,

no respondi, sin embargo, unnimemente ms que en

las grandes ciudades constituidas en repblicas con administracin

independiente; se dej

sentir

con menos

vigor

en los campos, ya por la

natural

disgregacin en que

vivian

sus pobladores, ya por la influencia

ytenaz oposicin de los seores feudales, que procuraban mantener sus

privilegiosen

cuanto

los derechos de herencia y de familia principal

mente, y se nos

presenta

mucho ms lento en la Italia media y meri

dional,

en la cual todava documentos autnticos delsiglo

X V

demues

tranla existencia del Derecho personal.

La confusin del Derecho por el procedimiento que dejamos indica

do, acreci la importancia y aplicacin del consuetudinario, contanto

ms

motivo,

cuanto

que las nuevas condiciones sociales hacan insufi

cientes lasantiguasreglas, y ya no

subsista

el freno temible de la au

toridad que las dictara primitivamente. Luchando con grandes obst

culos en su aplicacin, el Derecho consuetudinario ensalzado por los

doctores del tiempo (2), comparti desde entonces el imperio con el

romano y losestatutoslocales municipales,

aparte

las modificaciones

introducidas consecuencia del

Concilio

de Trento de un lado, y las

Constituciones de los prncipes de otro,hastalos tiempos modernos de

compilaciny decodificacin,de cuyos trabajosforzososerhacer breve

resea.

Corresponde la iniciativa en el perodo que podemos llamar de


19/385

XII

(3 ) V a s e l a o b ra c i t a d a d e S c l o p i s ,t. II, p g . 5 3 0y s i g u i e n t e s .

Compilacin,

la

manera

quese inaugur enEspaa con las ordenan

zas de

Montalvo,

larepblicaveneciana, que en el

siglo

X V I I aco

meti

la obra de coleccin y ordenamiento de sus leyes. Peroeste lau

dable propsito, no

obstante

la insistencia del Gobierno

para

realizarlo,

no sellev efecto sino parcialmente. Aunqueel conde Marino Ange-

hi, sucesor en tan

honrosa

misin del caballero Finetti, confecciondos

volmenes, dedicado el primero al Derecho pblico, y comprensivo el

segundo del privado, no se inlcuyeron en ellos

todas

las Constitu

ciones venecianas, quedando deficiente el trabajo, al que tampoco se

dio cima posteriormente pesarde la ereccin en 1662 de una magis

traturacon elttulode Superintendencia

para la

compilacin

de las leyes,

la cual se cometi el encargo (3).

Aestos ensayos incompletos siguieron unsiglodespuslos

intenta

dos por Vctor

Amadeo

II , primer Rey de Cerdea,

para

dotar su

pas de una compilacin ordenada de leyes, como severificen 1723,

dndole publicidad bajo el nombre deLeyesyConstitucionesy compren

diendo en ellas el Derechocivily el criminal, el de procedimientos y el

comercial.

Duranteel mismo reinado, en 1729, fu revisada laante

rior

coleccin;

y

finalmente,

en 1770, corregida y reformada tan

feliz

mente por Carlos Amadeo III, que el trabajo escit la admiracin de

nacionales y extranjeros.

La poderosa iniciativa y el sincero afn por las reformas de que

muyluegodiopatentemuestraenEspaa,impulsaron Carlos' III de

Borbon,

durantesu corto reinado enaples, compilar la legislacin,

conjunto abigarrado de leyes y disposiciones, cuyaintrincada variedad

era

fiel

reflejo

de las conmociones polticas y sucesivas dominaciones

por que venia

pasando

aquel infortunado pas. Los propsitos

d e Mo

narcaeranlaudables, mas no encontr fieles ejecutores,pues la comi

sin detresindividuos nombrada al efecto en 1741, nolleg realizar

eltrabajo, ni acaso comprendi claramente el pensamiento del Sobe

rano.

Tambin

en Toscana se inici la obra de codificacin por el gran

duque

Francisco I , que en 1745 orden la formacin de un

Cdigo

ci

vil ,

que no

lleg

ejecutarse. Su sucesor

Leopoldo,

inspirndose en el

pensamiento de su padre, reiter el mandato en 1787; pero los

trastor

nospolticosquemuy luego se sucedieron en toda la Pennsula, impi

dieron la realizacin.

A tal

punto

habanllegado los

trabajos

de codificacin en Italia,


20/385

XIII

( 1 ) Vase V. Cattaneo e C. Borda.

Cdice

civileannottato,

t, l

9

pg.

10

TOMO

I. 33

cuando la revolucin francesa inaugur nueva era en la historia

civil,

socialy poltica de los pueblos. Invadida la Pennsula por lasarmas

francesas y formado el nuevo reino de Italia bajo los auspicios del C

sar francs, el

Cdigo

civil

traducido al italiano fu promulgado sin al

teracin alguna, y comenz regir desde el 30 deMarzode 1806.

Progreso

evidente en la legislacin italiana fu la introduccin del

Cdigo Napolen; pero la restauracin, ciega como todas,

que

nada

aprenden

y

nada

olvidan (1 ) ,

ech por tierra aquella obra de consumada

sabidura

y prudencia del legislador francs,para sustituirlacon la le

gislacinantigua, cuya insuficiencia era notoria y perjudicial por todo

estremo.

La reaccin contra los principios proclamados por la revolucin

francesa no podia

durar

largo tiempo,

lo

menos en las esferas del De

recho

civil.

Erantantoslos males que se seguan de la antigua legisla

cin,tan evidentes y

justos

los principios sobre los que venia

asen

tarsela nueva, que

hasta

el mismo imperio austraco,

foco

entonces del

despotismo que subsigui los

tratados

de Viena, se v i o forzado ren

dir tributo las exigencias de los tiempos, otorgando al Lombardo-

Vneto,

adjudicado al imperio, el

Cdigo

civil

vigente

desde 1811 en los

Estados hereditarios de lacasa de Austria. Conviene

saber

queesta

obra legislativa de reconocido mrito, es el fruto de penosos y conti

nuados trabajos. El primer proyecto fu arreglado en 1753 por orden

de la Emperatriz Mara Teresa, pero

como

no satisfizo sus deseos, de

cret la reforma inmediata. Bajo el imperio de

Jos

II se activaron de

nuevolos trabajos, y en 1786 se dio luz la

parte

primera, que com

prende los derechos de familia, cuyas disposiciones se revisaron nueva

mente por disposicin deLepoldo

I I ,

que encomend la formacin de un

nuevo

Cdigo una comisin. Por ltimo, el proyecto definitivo apro

bado por Francisco I, se puso en

vigor

parasus Estados hereditarios por

resolucin de 7 de Julio de 1810.

Los encomiadores delCdigo civilfrancs, sin escatimar algunas

alabanzas al austraco en

cuanto

al orden y claridad que se

notan

en

sus disposiciones, as

como

por el carcter sinttico y doctrinal que

revela,

lo consideran poco prctico, parecindoles ms un tratado

de legislacin que un verdadero

Cdigo.

No es denuestraincumben

cia,eneste momento apreciar la exactitud deestasopiniones,; pero sa-

noslcitopresumir que acaso el mismo defecto atribuido por los escri-


21/385

X I V

tores franceses

esta

obra legislativa, hija en su sentir de cierta es

cuela alemana, mortal enemiga de todo cuanto procediese de Francia,

se descubre en su crtica vida dellegtimo,

aunque

con frecuencia in

temperante afn de presentar elCdigo

Napolen como

la obra ms

perfecta y acabada en su gnero.

A ltrabajo decodificacinen elLombardo-Vneto que dejamos re

seado, sigui el de lasDosSicilias bajo Fernando I V , que al ser res

taurado

en el trono mantuvo provisionalmente la ley francesa

hasta

1819 en que public un

Cdigo

general, cuya parte

civilacusa

poca di-

ferencia, en cuanto al orden

como

respecto la materia con el

Cdigo

Napolen.

Un

ao despus, en 1820, Mara Luisa de Austria ordenaba la pu

blicacin

en los Estados de Parma, Plasencia y Guastala, de un

Cdigo

civil

inspirado tambin en el francs, pero con manifiesta tendencia

mejorarlo

en algunos puntos.

Tambin

en el Piamonte se

dej

sentir la restauracinhastaen la

esfera de las leyesciviles,pues restablecida en 1814 la dinasta de Sa-

boya,volvise

inmediatamente alejercicioy aplicacin de las de 1770.

Sin

embargo, elmovimiento de codificacin iniciado en los

restantes

Estados de Italia, transcendi al Piamonte, y en 1817 una

comisin

es

pecialse encarg de tan importante trabajo; la obra no se ejecuthasta

veinteaos ms tarde, en tiempo de CarlosAlberto,que

public

el C

digo

en 1837pararegir desde 1. de Enero del siguiente ao. Aunque

calcado

sobre el francs, son muchas importantes las mejoras que in

trodujo tocantes, entre otras, la patria potestad, rgimen

de

las aguas,

servidumbres

legales,

trascripcin de los contratos sobre bienes inmue

bles y sistema hipotecario.

A

pesar de antiguas promesas, la

codificacin

de las leyescivilesen

el

ducado de Mdena no tuvoefectohasta1851. Entretanto regan las

Constituciones de 1771, modificadas por algunas leyes posteriores. El

nuevo

Cdigo

est

calcado sobre los dems vigentes la sazn en los

diversos

Estados de Italia.

LaToscana,como Estado independiente, ha dejado de existir sin

,

llegar la obra de

codificacin.

En 1814 se aboli la ley francesa, se

restableci la autoridad del Derecho romano y

del

cannico,conservan

do

tan slo de la primera las reglas referentes la administracin de

la prueba testifical y al rgimen hipotecario, modificado luego conm otu

proprio de 2 de

Mayo

de 1836. Dos leyes especiales de 14 de

Agosto

y

15 deNoviembre de 1814 haban establecido el orden de suceder ab-

intestato, el derecho de legtima, el de la dote y

formulado

reglas sobre


22/385

X V

patria potestad, condicin de los hijos de familia,tutelay testamentos.

Otrotantoque en Toscana aconteci en los Estados pontificios

pesar

de

la formal promesa

de

Pi

V I I

en su

motu

proprio de 6 de Julio

de

1816, de ordenar un

Cdigo

general

parael

derecho

civil,

procurando

sus pueblos aquella unidad y aquella uniformidad que constituyen la

base de toda institucin poltica y sin las cuales difcilmente pueden

consolidarse la seguridad de los gobiernos y la

felicidad

de los pueblos.

Tan

loables propsitos se redujeron vana promesa

como

otros muchos.

El Cdigoofrecidonolleg darse, pero encambioel motu propriode

GregorioX V I ,

en 10 de

Noviembre

de

1834,

concedifuerza

lasleyes

romanas modificadas por

el

derecho

cannico

y Constituciones apostli

cas, estableciendo lavezalgunas reglas sobreelestadodelas personas,

las sucesiones, los testamentos,fideicomisos,contratos hipotecas.

Verificada

la anexin de la Romana, las Marcas y la Umbra, los

comisarios extraordinarios que ejercieron el gobierno de aquellas pro

vincias

antes

sometidas al

yugo

papal, aplicaron en ellas desde 1861 el

Cdigoalbertino, y en la ltima se dio fuerza de ley las disposiciones

sobre matrimonio y actos del estadocivilcontenidas en el proyecto de

Cdigo

civil

que someti al Parlamento el ministro Casinis.

I I .

Formacin del Cdigo.

Deforme

mosaico de

Cdigos

y de leyes llama un reputado anotador

del Cdigo

civilitaliano al conjunto de elementos

legislativos

que bre

vementehemos descrito en el prrafo anterior. Grave inconveniente

fuera este tratndose de una nacin cuya unidad poltica viniese de an

tiguoestablecida; pero en Italia, queapenassi ha logradoasentarlaso

bre recientesruinasde dominacionesestraas,dedinastas caducas cer

radas

sistemticamente todo progreso, de poderes teocrticos cada

vez

mssaudosy empeados en irritante lucha contra las conquistas de la

civilizacin,

la unidad

legislativa

se

mostr desde los primeros momen

tos

como

necesidad imperiosa que pedia urgente remedio. No de otra

suerteacontece en el moderno

imperio

alemn, cuyas tendencias y as

piraciones fundar aquella unidad son harto sabidas, aunquelas con

dicionesinternasde la Alemania

no

revelen la simple vista lospeli

grosque todava oscurecen algntantoel horizonte de la noble nacin

italiana. Cuntos males cuyo origen no nos aparece

bastante

claro,


23/385

VIX

(1 ) Vaseeste p rops i to lao b r a de R i g n a n o : D e l l a u g u a g l i a n z a c i v il e e d e l l a

l i b e r t a d e i c u l t i . L i v o r n o , 1 86 8 , 2 .

a

ed.

(2 ) E n ve r dad , seores , c reoy lod ir f ra n c a m e n t e , que ni el h o n o ra b l e

C s a r

C a n t ,ni el h o n o ra b le D O n d e s R e g i o , h a n f o rm a do u n c o n ce p to j u s t o de la e s c u e l a

h i s t r i c a , s i n o q u e

la

han confu ndido con c ier t a op in in que se

le

h a a t r i b u i d o

La

escuela

h is tr ica, es c ier to , se ha dedicadocontem plar e l curso de las i n s t i t u c i o n e s

y

seg u i r las en

todo

su desarro l lo estr nsecoy a adi r que s lo en su pa r te feno

m e n a l .

P e r o hay o t ra escue la , seores , que cons ideraun t iempo ele le m e n to r a c i o n a ly

el e lemento fenomenal , que abraza la h i s t o r i ay la fi losofa; laescuela quen a c i en

I t a l i a

con e l g ran pensamien to de V ico .

E s t a

esla e s c u e l a v e rd a d e ra j u r d i c a que en

A l e m a n i a

f u o l v i d a d a .

S ea lo

que qu ie ra de es to , la escue la h i s t r ica , que tan tos se rv icios h a p res ta do

l a cu l tu ra de l derechoy lac i e n c ia j u r d i c a , m a n t e n a l a o p i n i n de q u ee l D e r e c h o

cuntos peligros cuyas causasno se disciernen fcilmente, se ha

bra evitado la nacin espaola si, tomando ejemplo de otros paises, hu

biese

emprendido con resolucin y constancia la unidad de su legisla

cincivil

tan vivamente sentidacomoneciamente olvidada

Aparte

motivos capitales

de

orden

poltico

que solicitaban el nimo

de los legisladores italianosponer mano en lacodificacincivil,reque

rala tambin la imperiosa necesidad de evitar repetidos conflictos entre

tantas

leyes,ordenanzas, decretos y disposiciones;

de

obviar continuos

y graves obstculos con que frecuentemente luchaba la administracin

dejusticia con

riesgo

notorio de su prestigio y dao cierto de los ciuda

danos;defacilitar y propagar las relacionescivilesentre los italianos,

antes

estraos los

unos

los otros, hoy miembros de una sola familia y

ciudadanos

de

la misma nacin; hacanla indispensable, por fin, los nue

vos principios de derechopblicopor que la Italia serige,singularmen

te en cuanto atae las relaciones de la sociedad

civil

con la reli

gin

(1 ) .

Nofaltaron, sin embargo, al iniciarse elasunto,hombres de autori

dad dentro del Parlamento italiano,

como

D'Ondes

Regio

y Csar Can-

t, que reprodujeran con cierta

energa

lapolmica, principios del si

glo agitada entre las escuelasfilosfica histrica, sbrela conveniencia

yventajas de lacodificacin.Bienesverdad que si atentamente se con

sideran

los

antecedentes

polticos

y las tendencias

ultramontanas

del se

gundo de los opositores, pudiera presumirse que receloso de provocar

la cuestin poltica queenvolvala idea de formar un

Cdigocivil

apli

cable toda la Italia,

buscaba

en la contienda doctrinal un medio hbil

deretardar,cuando no de impedir la obra, sin mostrarse porello en

abierta hostilidad con el sentimiento unnime de la opinin.

Severo

la par que razonado

correctivo

aplic los contendientes el diputado

Pisaneli(2 ) ,mientras que el senadorVigliani,hoy ministro de

Justicia,


24/385

X V I I

debe desenvolverse l ibremente

y

que es te m ov im ien t o no deb ia r es t r ing i r se

con los

C d i g o s .

E s t a

e r a una op in in delaesc ue l a h i s t r ic a , pe ro no t oda su doc t r ina .P e r o

c a u s a

m a r a v i l l a q u eelh o n o r a b le C a n t , q u e se h a a p o y a d o e n S a v i g n y ,no

t uv iese n o t ic ia de sus l t im as op in iones a c er c a de es te pun t o . P or qu e e l m ismo

S a v i g

ny dec lar, que

si

l a p o l m i ca c o n

la

escuela f i losfica

le

hab ia c onduc ido

e x a g e r a r

s u r ep u g n a n c ia lacodi f icac in , no dejaba de recono cer que, l legado c ier to m om ento

de c iv i l i zac in , esp l ic ado c ompl e t ament e

el

D e r e c h o ,

la

c od i f i c ac in e r a un hec ho ne

ces ar io .Y

en ve r dad que s i por l a r go t iempo se estudia el Derecho en los

casos

p a r t i

c u l a r es

y

se m an i f ies ta en las sentenc ias de ios t r ibu na les , cuando este

t r a b a j o

c o n

duce lai n t e l ig e n c i a h u m a n a la c on t empl ac in de losp r i n c ip i o s g e n e r a l e s , al

p u n t o

se siente

la

neces idad de recojer los , de ordenar los en su con junto, de tener

un

C d i g o

que

p r o t e j ay

asegure todos los derechos.

E l

d ia en que

la

so c iedad

es

c a p a z

de d is t ingu i r

el

p o d e r j u d i c i a l

del

l e g i s l a t i v o ,

ese dia

nac e nec esar iam ent e

un

C d i g o .

E l

que

t iene

un concepto exacto de

la

esc ue l a h i s t r ic a , e l que sabe que

unC d i

go s lo es pos ib le en c ier to grado de desenvolv imiento

y

m a d u r e z

del

de r ec ho,

que

p e r m i t e

c ondensar l o

y

codi f icar lo , ver que en todos estos ar t cu los en que

el

h o n o r a

b l e Cant s l o desc ubr e f ac i l idad par a l as med ian as ,

se

r esume t oda

la

s a b i d u r a

h is t r ic a que poc o

poco h a l l ega do

de t er minar s e

y

encer rarse en estos a r t cu lo s

d e l C d i g o .

A t t i

d e l l a C a m e r a d e i

d i p u t a t i ,

sedut a de l 14 F ebr a io 1865,

nm. 1193

p a g .

4 6 6 5 .

(1 ) R e l az ione de l l a c ommis ione de l Sena t o , s u l

l i b r oI

de l Cd ic e c iv i l e i t a l i ano , p

g i n a

5.

resolvala cuestin con grande acierto y en frases llenas de elocuencia

ante

la primera Cmara: El buen sentido

dlospueblos,

que por do

quiera aceptan

como beneficio

insigne la promulgacin

de un

Cdigoque

lespresentaba ordenadas, claras y accesibles todas las

inteligencias

las

leyes

que debieran observarse, ha resuelto hace tiempo y sin apelacin

la contienda y ha impuestosilencio las querellas dlos eruditos, que

todavapretenden hacer de las

leyes

la ciencia oculta y

privilegiadaco-*

mo

el antiguo derecho papiriano. A los que temen que los

Cdigos

sean

fatalesparalaculturade la ciencia yparaelprogresode las doctrinas

jurdicas,bastarrecordarles las obras clsicas

de

jurisconsultos y ma

gistrados que

ilustran

el

Cdigocivil

francs y

los

esplndidos anales de

jurisprudencia de aquella gran magistratura. Los

Cdigos,

emanacin

del

progreso

cientfico

y

civil,

son y deben ser obras progresivas en

cuanto comprenden en sus disposiciones, bajo forma

preceptiva,

los

lti

mos

resultados de la doctrina y de lacivilizacinde la poca ms

menos memorable que los produce

(1 ) .

Ni

era un prematuro deseo de

los

legisladores de 1859 la

codifica

cin,

pues

diez

aos antes, cuando las reformas constitucionales

del

Pia

monte mostraron la insuficiencia del

Cdigo

albertino, fundado en prin

cipios

deDerechopblicomuy diversos, se instituy unacomisinpre

sidida por el senador Barn de Margherita, compuesta de once miem

bros, la cual se

confiri

el encargo de reformar lalegislacin;objeto

que

nolleg

conseguirse, no obstante que algunos proyectos de ley


25/385

X V I I I

fueron

presentados al Parlamento, por

causade

los trascendentales su

cesos que

poco

despus sobrevinieron en el orden

poltico.

En

el

perodo reciente, la causade la codificacin

estaba

ganada.

Apenas

termin la guerra de 1859, que dio notable ensanche los Es

tados

del

Piamonte,

se ocupaban, por orden del ministro

Miglieti,

los

jurisconsultos Casinis yVegezzi en la revisin del

Cdigo

albertino.

Pocosmeses despus, enDiciembredel

mismo

ao, el ministro Ratazz

nombraba una comisin ms numerosa que la anterior, con el encargo

de

estudiar la materia, la

vez

que el dictador Farini formaba otra en

Boloniaparaemprender con su concurso la reforma legislativa en las

provinciasde laEmilia.

Para evitar disparidades en los trabajos de ambas comisiones, ane

xionada adems la Toscana, se aument la comisin piamontesa con

diversos

miembroselegidosde entre

los

jurisconsultos ms distinguidos

de

la Italia meridional, y constituida por decreto de 25

de

Febrero de

1860, celebr la primera sesin en 1. deMarzosiguiente. Tres meses

bastaronparaterminar el trabajo, que fusometido la Cmara

de

di

putados el 19 deJuniode 1860, y al Senado dos dias ms tarde, bajo

elttulode Proyecto de

revisin

del C digo albertino. Antes deformularsu

dictamen ambos cuerpos colegisladores, se

crey

de necesidad enten

der la

opininde

la magistratura, y alefectoelproyectose

remiti

los

tribunales invitndolosparaque propusieran lasobservacionesy refor

mas que la ciencia y la esperiencia

les

aconsejaran.

Entre

tanto

el reino deaples

vino

formar parte de los

Esta

dos deVctorManuel, yconvocadonuevoParlamento, el

mismo

minis

tro Casinis, cuyo proyecto era el sometido anteriormente las delibe

raciones de las Cmaras, invit al Senado en 21 de Febrero de 1861

para

que

eligiese

comisin que entendiera en aquel. El Senado

acogi

la propuesta del ministro; no as la Cmara de diputados, requerida

con

igual objeto en 15 de

Marzo,

la cualacordque la presentacin se

hiciesecon los mismos requisitos observados respecto de las dems

leyes.

Preocupado

el ministro con la dificultad

de

obtener por la via

par

lamentaria la aprobacin de un nuevo

Cdigo

civil,en el cual se propo

nan radicalesinnovacionesde los vigentes, consider ms hacedero li

mitarse la confeccin de otro proyecto que, tomando por base el C

digo

Napolen,

introdujese en este las reformas que

los

Cdigosvigentes

en Italia hiciesen necesarias. Aunque la comisin nombrada con este

objetotrabaj asiduamente por espacio de

tres

meses, desdeAbril Ju

nio

de 1861, el nuevo proyecto no fu presentado al Parlamento cau-


26/385

X I X

sa delcambiode ministerio que sobrevino por la

prematura

muerte del

conde de Cavour.

El

ministro

Miglieti,

sucesor de Casinis, continu los estudios y

tra

bajos sobre el mismo

asunto,

teniendo tambin la vista el primer pro

yectoen quelhabiaintervenido directamente, ascomolasobservacio

nes de los tribunales. El fruto deestas

tareas,

en las que recibi ayuda

de una comisin compuesta de cuatro miembros, fu llevado al Parla

mento en 9 de Enero de 1862; pero

sustituido

poco despus aquel Go

bierno,

el ministro Conforti

volvi

someter el

proyecto

otra

comisin

formada con magistrados del

tribunal

de casacin deaples, la cual

cumpli brevemente su cometido en

cuanto

los libros primero y

segundo.

Entre tanto, Pisaneli sustituy Conforti en el ministerio deJusti

cia, y deseando autorizar ms y ms el proyecto, por cuyo medio pen

saba obtener con mayor facilidad la aprobacin del Parlamento, insti

tuy cinco comisiones en Turin,aples,Palermo, Florencia yMiln,

paraque la vez, pero con total independencia, examinasen los

tra

bajos hechos

hasta

el dia.

Reunidos ya todos los antecedentes, agregados

estos

los

dictmenes

de las cinco comisiones antedichas, Pisaneli emprendi por s mismo la

obra de redaccin auxiliado por los abogados Astengo y Vaccarone.

Finalizado

su trabajo, someti al Senado el libro primero en 15 de Ju

liode 1863, y en 26 de Noviembre del mismo ao los dosrestantes

libros.

Lacomisin designadaparasu examen en laaltaCmara,oidodi

versas veces el ministro, esclarecidos diversos

puntos

y acordadas

nota

bles modificaciones, formul dictamenprecedidode

estensas

y brillantes

esposiciones sobre cada uno de los libros

redactadas

respectivamente

por los senadores

Vigliani,

Deforesta y Vacca.

No

sehabiacomenzado la discusin cuando el ministro Pisaneli ce

da su puesto Vacca, que convencido por propia esperiencia de la

imposibilidad

de alcanzar la aprobacin de un Cdigo civil por la via

legislativaordinaria, formul un proyecto de ley en 24 de

Noviembre

de 1864, pidiendo facultades extraordinarias

para

el Gobierno fin de

publicar algunasleyes,entre otras, elCdigo

civil.

Despus de esten

sas y luminosas discusiones sobre los principios generales, la ley de 2

de

Abril

de 1865 adopt las disposiciones que siguen con respecto al

Cdigo

civil:

Art. 1. Queda autorizado el Gobierno del Reyparapublicar:

1. ElCdigo

civil

presentado al Senado del reino en las sesiones


27/385

X X

de 15 de Julio y 26 de Noviembrede 1863, con las modificaciones

acordadas entre la comisin del Senado y el ministro Guardasellos.

2. Se faculta al Gobiernoparaintroducir en losCdigosy leyes

indicadas por el artculo precedente, las modificaciones necesarias fin

de coordinar en cada materia sus particulares disposiciones, no slo en

cuantoal fondo sino acerca de la forma, con el sistema y los principios

directivosadoptados y sinalterarestos, escepto encuantosea preciso

parala relacin de dichos

cdigos

y

leyes

entre s yconlasotrasleyes

del Estado.

Sele faculta igualmente

para

adoptar las disposiciones

transitorias

ycualesquieraotras que sereputen indispensables la completaeje

cucin de dichfts

leyes.

3. ElCdigocivily el de Procedimientos civilesse pondrn en

observancia el primero de Enero de mil ochocientossesentay seis, de

biendo mediar entre la promulgacin y la ejecucin un espacio de tiem

po

que no baje decincomeses.

Con

estaautorizacin el ministro Vacca

acometi

de nuevo la obra,

encomendandoeltrabajo unacomisincompuestadeCasinis, presiden

te ; Pisaneli, vicepresidente; Bonacci, Cadorna, Chiesi, Deforesta (Gio-

vanni),

Lissoni, Mancini,

Mari,

Niutta, Precerutti, Savarese y

Stara,

y

como

secretarios Deforesta

(Adolfo), Spanna

y Vaccarone, la cual en

breveplazo diofin su empeo sometiendo alGobiernoel proyecto re

formadocon arreglo la ley de 2 deAbrilde 1865 y precedido de es

tenso y luminoso informe.

Aceptadocon muy pocas alteraciones por el ministro, fu publicado

como

Cdigocivilitaliano con decreto de 25 deJuniode 1865,parare

gir

como

ley desde 1. de Enero de 1866 en todos los Estados y pro

vinciasque la sazn constituan el reino de Italia.

Aunque

la anexin de Mantua y Venecia se efectuduranteel mis

mo

ao en quecomenz regir elCdigocivil,su aplicacin ellas to

dava sedifirialgunos aos,

hasta

1. de Setiembre de 1871. Menor-

espacio de tiempo corri entre la anexin de Roma y la promulgacin

en dicha provincia. Realizada aquella en 1870, se puso en observancia

el

Cdigodesde 1. de Febrero de 1871, escepcion hecha de los ttulos

X X I I al X X V I inclusive del libro 3. referentes transcripcin, hi

potecas, separacin de patrimonios, publicidad de registros y expropia

cin

forzosa de inmuebles, cuyas disposiciones no rigieron

hasta

1. de

Abrildel mismo ao.


28/385

X X I

I I I .

L a estructura y el organismo del

Cdigo.

Calcado

segn queda dicho sobre el

Cdigocivil

francs, muy pocas

variaciones dignas de especial mencinpresentael italiano en su orga

nismo exterior.

A

manera de ttulo preliminar, bajo la

rbrica

de Disposiciones

so

bre

la

publicacin, interpretacin

y

aplicacin

de las

leyes en

general,

prece-

den alCdigodoce artculos, que en verdad no pueden considerarse co

mo formando p- rte esencial del mismo, ni por su contenido, ni por el

lugar que ocupan, ni por laestudiada separacin que el legislador ha

hecho entreestasdisposiciones y lasrestantesdel

Cdigo.

Novedadesestaque no se contenia en el proyecto del ministro

P i -

saneli introdujo la comisin del Senado la cual se someti el exa

men, poniendo seis artculos este propsito. Votada la ley de 2 de

Abril

de 1865, la nueva

comisin

que ultim definitivamente el

traba

jo , respetando la opinin de laalta Cmara,

crey

conveniente adicio

nar con otros seis artculos ms las disposiciones generales del

Cdigo.

Ninguna observacin de importancia nos sugiere la contestura

del

primer libro titulado,

De las

personas

(1) ,

que

acusa

comoel segun

do, quetrata De losbienes, de la

propiedad

yde sus

modificaciones,

lasmis

mas divisiones que establece elCdigo

civil

francs, sin otra novedad

que alguna mejora en el mtodo y distribucin del libro primero y la

adicinen el segundo de dos nuevos ttulos, elIVyV , nocontenidosen

la ley francesa, sobre la comunidad y la posesin.

Noobstante

que el libro 3.,

dedicado

losmodosde adquirirytrans

mitir

la

propiedad

y

otros

derechos

sobre las

cosas, nos

ofrece

grandes se

mejanzas con el correlativo delCdigocivilfrancs, resultan,sin em

bargo,notables diferencias muy dignas de tomarse encuenta. Un pu

blicista francs, justamente estimado por muchos

tratadistas

italianos,

Th.

Huc, en sus estudios de legislacin comparada

(2 )

las ha precisado

con

tanta discrecin y claridad, que no vacilamos en reproducir sus

(1 ) Como redu c imo s nue st ro t raba jo en este

p u n t oal

d e m e r a c o m p a r a c i n c o n

el

C d i g o f r ancos que s i r v i de no rma a l i t a l i ano ,y debemos suponer all ec tor el c o n o

c im ien t o de l p r imero , que enlap resen te p ub l i cac in se ha dado y al uz , nos parece

escusada u n a d e s c r i p c i n m i n u c i o s a d e l o r d enyd i s t r ibuc in de las m a t e r ias .

(2)

V a s e

l a n o t a p r i m e r a

al

p r inc ip io de es te d i scu rso .


29/385

X X I I

1) Losredactores denues t ro proyec to deC d i g o en1851sea t empera ronms

es t r i c t amen t e al f rancsquel uego

lo

h i c ie ron losi t a l ia n o s .

V ase

P r o y e c t ode

C d i

g o c i v i l , p u b l i c a d opor

M Derecho

moderno, M a d r i d , 1851.

i

palabras, porque ellas, mejor que cualquier otro trabajo, nos dan idea

cabal de las modificaciones introducidas por el legislador italiano.

S enota primera vista que la rbrica italianaresultams exacta

que la francesa. Porque todos los autores observan que hablndose tan

slo

de la

adqu isicin

de lapropiedad 1),

parecia

como

si los redactores

delCdigoNapolentendieran excluir cuanto concierne losderechos

decrdito, es decir, uno de lospuntosms interesantes del libro 3.

Las

materias, adems,estnclasificadas en elCdigoitaliano con

mejor

orden y mtodo que en sumodelo.As en elCdigo francs las

reglas

tocantes la aceptacin y repudiacin de las herencias, laspar

ticionesde los bienes, etc., reglas aplicables

tanto

las sucesiones le

gtimas

como

las testamentarias, se

encuentran

intercaladas con las

disposiciones relativas las dos clases de sucesin y referidas al ttulo

de las

legtimas,

del cual forman muchos captulos; por manera, que

preceden al ttulo sobre donaciones entrevivos y al de testamentos.

Finalmente, lo que se contrae estos dos ltimospuntos es objeto de

un solo ttulo, con lo cual las disposiciones concernientes ambas ma

terias se confunden con

frecuencia.

EnelCdigoitaliano se adopta un orden ms regular. Trata pri

meramente de las sucesiones legtimas, luego de las testamentarias, y

continuacin vienen las disposiciones comunes sobre repudiacin,

aceptacin, divisin de bienes, etc. En cuanto las donaciones, son

ob

jetode un ttulo especial que sigue los anteriores. Observemos ade

ms que los redactores de la ley italiana han referido con razn la he

rencia de los ascendientes las sucesiones testamentarias.

Lasdiferentes rbricas del ttulo sobre las obligaciones,aparecen

mejor

coordenadas entre s que en el ttulo correspondiente del

Cdigo

francs. Por esto la teora de la prueba termina la materia en lugar de

figurar entre las diversas especies deobligaciones. Tambin en los t

tulos siguientes, los varios contratos tienen mejor

colocacin:

son los

mismos

en que el

Cdigo

francs se ocupa, salvo la enfitusis cuya ad

misineraexigida,no slo porque

est

en uso frecuente en Toscana y

enSicilia,sino porque todavaserpracticada por

largo

tiempocausa

delas muchas roturaciones que aunrestanporhacer.

L a materia de hipotecas comienza por un ttulo importantsimo

sobre la transcripcin,y adems contiene otro especialmente destinado

la separacinde

matrimonios.


30/385

XXIII

Porltimo, elCdigoitaliano como el francs, se termina con

las disposiciones relativas

prescripcin.

Tenemos,

por consiguiente, que la

estructura

del

Cdigocivil

ita

liano

se nos

presenta

con la misma

aparente

sencillez

que la del francs,

en

tres

miembros principales:personas,bienes,propiedad ysus m odificacio

nes,modos de

adquisicinytrasmisin

de la

propiedady

d e

otros

derechos sobre

las cosas.Esta

divisin primordial de materias se subdivide en

ttulos

y

captulos, algunos de estos en secciones, y como ltimo miembro de la

divisin

vienen los artculos.

Pero

el verdadero organismo de un Cdigono hemos de buscarlo

por cierto en su aspecto puramente externo, la manera que el orga

nismo

humano

no lo constituyen nicamente los miembros, ni la dis

tribucin exterior de sus partes. Funcin es de la anatoma

estudiar

y

conocerlaspartes internasdel cuerpo, su enlace y relacin,

como

corres

ponde la anatoma jurdica distinguir las

entraas

de una obra

legis

lativa,sin cuyo

medio,

estril y vanoser todo

juicio

que se aventure

sobre ellas.

Con el propsito de llegar este trmino, dejamos brevemente indi

cados en el prrafo primero de

nuestro

discurso, todos aquellos elemen

tos que forman la historia del Derechocivil italiano, en los cuales la

ltima obra legislativa se ha inspirado con ms menos acierto, pa

gando justo tributo de admiracin y respeto las instituciones del De

recho patrio, las esperiencias de pases extraos y las

enseanzas

y

dictados de la ciencia. Que slo de

esta suerte

y salvando tan nobles

propsitos, puede unCdigo,en los tiempos modernos de tendencia ir

resistible la universalizacin y unificacin del Derecho, merecer el

nombre de tal y ocupar lugar propio en la historia del

progreso

jurdico

yhumano.

Lagenerosa estension queel

jus civitatis

alcanza en los tiempos mo

dernos, no se conceba enlosantiguos,comonoera

posible

tampoco en

losrevueltos siglosdebarbarie, ni en los posteriores del establecimien

to de las grandes monarquas por virtud de los llamados derechos de

familia,

mediante guerras de conquista. Al movimiento iniciado con

la revolucin francesa, al carcter

cosmopolita

y

humano

de las relacio

nes sociales enlospresentes tiempos, la comunicacin universal y al

comercio

ms frecuente y activo de los pueblos entre s, dbese la abo

licin de las

antiguastrabas

que mantenan al ciudadano poco menos

que como siervo de lagleba, y al extranjero como enemigo declarado.

Intil es, porlotanto,buscaren otros precedentes histricoselor-

gen de las disposiciones delCdigo

civil

italiano referentes al Derecho


31/385

X X I V

deciudadana;

como

seria escusado buscarlos por elmismocamino las

que establecen la especialidaddela hipoteca, condicin inescusable y

garanta

eficaz

del crdito.Slocuando las modernas relaciones econ

micas han mostrado la importancia

de

esa institucin

para

el mayor des

arrollode

aquellas, seech

de

ver

con

perfecta claridad que el sistema

dela concurrenciadelas hipotecas, unido al secreto de su constitucin,

eranun elemento perjudicialsimo yvicioso.

Variantemuy esencial nospresentaelCdigo

civil

italiano en la su

cesinentre cnyuges, lo cual tampoco podemos asignar otro origen

inmediato que los progresos de las doctrinas jurdicas y el sentido pro

fundamente moral con que en

los

tiempospresentes, mal que pese los

tenaces partidarios

del

pasado , se consideran las relaciones familiares.

Siestas

mejoras y progresos son hijos de la poca moderna, en cam

biolos

lineamentos generales de las instituciones primarias del Derecho

civil,la propiedad y susmodificaciones,las sucesiones legtimas y tes

tamentarias, y sobre todo

los

contratos, proceden directamente del De

recho romano, cuyos principios eternamente justos, no pueden menos

preciarse sin agravio de la razn y del derecho.

Respetando estos principios, el

Cdigo

civil,

no obstante, introdujo

grandes reformas y mejoras, ampli ciertas instituciones con sentido

recto

y justo, y en

unas

y

otras

buscaron inspiracin los legisladores

italianosparaestablecer los preceptos relativos laausencia,al matri

monio(aparte alguna influenciadel Derechocannico sobre estepunto

y

el

delegitimaciones),

la comunin

de

bienes entre los

cnyuges,

la pa

tria

potestad, la autoridad marital,

los

actos del estadocivil,las servi

dumbres

legales

y algunos estremos tocantes la posesin, testamentos

y

donaciones, y todo aquello que revela el carcter fundamental de la

sociedadyprivilegioshipotecas, si se esceptaelttulodela transcrip

cin

que falta al

Cdigo

francs y parece tomado de la

ley

belga.

Finalmente, laleyitaliana no ha desatendido precedentes naciona

lesni ha dejadodebuscaren otros

cdigos

extraos, adems del francs,

ejemplos

dignos de imitarse.

As

se observa que acepta del

Cdigo

par-

mense el contrato de aparcera, recibe del albertino

muchas

disposi

cionessobre servidumbres legales que mejoran las delCdigofrancs y

todas aquellas la mayor parte,

de

las que arreglan el aprovechamien

tode aguas, y se inspira en el austracopara fundar los registros de

tutelay establecer la teora de la posesin.


32/385

X X V

IV.

Principios generales del Cdigo civil italiano.

Consideramos aqu con sentido anlogo en la terminologa jurdica

laspalabrasCdigoy sistema; es decir, que nuestrojuicio,para que

uuCdigomerezca el nombre de tal, debe ser una obra sistemtica. No

pueden, en verdad, constituir su esencia primaria los elementos inter

nos con que se forma, y mucho menos el aspecto externo con que la

vista se nospresenta.Para ordenar sus mltiples componentes requi-

rense principios generales que rijan y gobiernen aquella diversidad,

enlacen y relacionen suspartes infundan espritu

vivificador

en todas

ellas.

Peroes la obra del legislador italiano un mero trabajo de compi

lacin? Es un

Cdigo?

Es un simple agregado de instituciones jurdi

cas yuxtapuestas, una ordenacinlgicade ellas, bajo principios su

periores comunes todas ellas?

Si

examinamos

atentamente

el

Cdigo

civil

italiano, la observacin

descubre que sus autores, con mayor menor acierto, han procurado

servir la

causa

de dos principios generales en derredor de los que gira

todoelmovimientode las ideas jurdicas modernas: el principio social

de la igualdad y el principio individual de la libertad, de los cuales se

derivan otrostantosaxiomas que constituyen la esencia del Cdigoci

vil italiano.

Principiodeigualdad.Todoslos italianos son iguales antela ley.

La

ley en aquellos actos particulares cuya tendencia se dirige es

tablecer la desigualdad permanente en los bienes, procura que la igual

dad personal no sevea"comprometida nisuframenoscabo alguno.

Principiode libertad. El derecho civil es independiente de toda

profesinreligiosa.

La

leyampara la propiedad individual y garantiza su inviolabi

lidad (1 ) .

A llado de estos principios generadores del

Cdigo

civil

italiano, se

muevela equidadcomo

moderamen

juris ( 2 ) ;pero al invocarla no debe

moscaer en la exajeracion de Savigny, que ensalza sin medida aquella

(1 ) V a s e P a c i f ic i - M a z z o n i , tomo 1., p g .127 .

(2 ) L e y 5 , C d d .

de

bon.

qua lib.


33/385

X X V I

(1) C om m entar io de l C dice c iv i le i ta l ian o, per

L.

B o r s a r i . T o m o

I, . 39,

T o r i

n o 1 8 7 1 ,enp u b l i c a c i n .

(2 ) C d ic e c iv i l e ' i t a l i a no , art. 3,d ispos iz ione su l l a pub lic- az ione , e t c . N e l ' ' ap p l ic ar e

l a

l egge , non

si

p o

a t t r i b u i r l e

a l t r o seuso che quel lo

fatto

pa l ese da l l

p r o p r i o

s i g n i f i -

cato del le parole secondolaconness ionediesseed a l l a i n t e n t i o n e de l l eg is l a t o r e .

libertad sin lmites de que el jurisconsulto romano se creia en posesin

paraconvertirse de intrprete en legislador,paracrear derecho en vez

de aplicarlo,comohacia Pothier en nombre de la equidad. E spreciso

abstenerse, dice Borsari

(1 ) ,

de creer que la equidad sea una norma

sustancial

distinta

de la ley y

estraa

ella, formando

como

el contra

pesoparamitigar su rigor segn

los

dictados

de

la razn individual del

intrprete. Nada pudiera idearse ms propioparasembrar la confusin

en el campo de lasleyes.Quiz este

peligro,

que en su profunda in

tuicin no se ocult

Napolen,

esplica las frases amargas que

dej

escapar al anuncio de los primeros comentarios de sicdigo.La equi

dad en su recto sentido, es preciso

decirlo,

no ahoga el derecho ni se

contrapone

l,

sino que le auxilia y en cierto modo lo suple, porque

la equidad no hemos

de

buscarlafuera del derecho sino dentro

del

mis

mo,

pero aprecindolo por su aspecto ms

natural

y

verosmil

(2).

Acaso

porque los principios fundamentales que se descubren en el

Cdigo

civil

italiano proceden directamente de los que el granmovi

miento de 1789hizoprevalecer, no falt algn afamado jurisconsulto

en la Cmara de diputados, que

invocando

el recuerdo siempre sagrado

de

patrias

tradiciones y procurando interesar el espritu nacional en

frente de toda importacin extranjera, rechazaba el

proyecto.

El dipu

tado Pisaneli contest perentoriamente reivindicando la gloria que cabe

Italia en elCdigofrancs y resumiendo grandes rasgos con maes

tra

y elocuencia el sentido total del

Cdigo:

Quienpiense de esasuer

te ,

desconoce la

filiacin

delCdigofrancs. No es

esta

en suspartes

principales la representacin de la

sabidura

romana? Cuanto en este

Cdigoha causado la admiracin del mundo, no es en gran

parte nues

tra gloria? El

Cdigo

francs es una obra maravillosa, y ciertamente

que sus compiladores merecen grande alabanza; porque supieron

com

prender el estado positivo de desarrollo del Derecho y describirlo exac

tamente, esplorando todas las teoras delDerechoromano que ya

haban

desenvuelto Domat y Pothier, comosupieron ordenarlas clara y pre

cisamente agregndoles las doctrinas que la nueva

civilizacin habia

hecho prevalecer. ElCdigofrancs se distingue bajo dos aspectos del

Derechoromano, mejor dicho, contiene

dos

nuevos elementos quefal

taban

en aquel, porque estos siempre faltan en los primeros momentos


34/385

X X V I I

dela vida de un

pueblo

aunque estanazca pujante yvigoroso.En elC

digofrancs aparece el elementopolticodeterminado en las relaciones

defamilia, y mucho ms en ciertas frases sacramentales casi nuevas,

de

gran alcance y

significacin:

elD erechode los

terceros,

pues al ocupar

se ennuestrosdias todo nuevo

Cdigo

y todo legislador de este dere

cho,enaltece conelloel sentimiento de la comunidad

civil,

el derecho

dela sociedad: es, en una palabra, elDerechopblico irradiando sobre

elprivado,el derecho del hombre, perocomomiembro de una sociedad

civil.El otro elemento que se

revel

en el

Cdigo

francs,exigidopor

las nuevas condiciones de la vida, es eleconmico,al que en verdad no

seconcediaquel amplio desarrollo, cuya necesidad havenidoel tiempo

demostrar. Cuando el

Cdigo

francs se aplic Italia, no fu recibi

docomoleyimpuesta, sinocomodeclaracindel Derechocomn confor

meconnuestrossentimientos y costumbres. Se quiere una prueba de

este aserto?Algunasdisposiciones contenia aquel, que no guardaban ar

mona con

nuestras

costumbres, yaunqueformaban parte de la ley, no

fueron

aceptadas sin embargo. Recuerdo estepropsitoel rgimen de

comunidad dentro del matrimonio.Todavame valdr de otroejemplo.

Cuando se introdujo en

aples

el

Cdigo

francs, que admita el

divor

ciocontrario

nuestras

costumbres,aunquelaleysubsistihasta1817,

fueron

muy

raras

las separaciones, y si alguna tuvo lugar, el anatema

dela pblica reprobacin se fulmin contra ella. Tan cierto es, que en

cuanto elCdigofrancs seseparabadenuestrastradiciones, de nues

tros hbitos, de

nuestras

opiniones, no fu aceptado.

Agregar

lo

dicho,

que despus

del perodo

de su aplicacin, la Italia

conserv

de l

grata memoria, lo cual demuestra que era una ley correspondiente

nuestras

necesidades y sentimientos, y que su principal contenido era

nuestra

herencia, el fruto de la antigua sabidura

italiana.

Nuestro

juiciocoincide en algunospuntoscon el del ilustre publi

cista italiano, quien miramos conelms profundo respeto; pero acaso

enestadefensa elocuente y un tanto calurosa del precedente romano

comoelementodecisivoy preponderante delCdigofrancs, y por ende

delitaliano, parece descubrirse con la nobleaunque exajerada adhe

sin la historia nacional y los monumentos

legislativos

de la patria,

la necesidad de ocurrir hbilmente

1

al obstculo ya manifestado con to

da

evidencia

propsito del proyecto Casinis,comomera revisin del

Cdigo

albertino, que la Cmaradediputados rechaz

so

pretestodeuna

formalidadparlamentaria, con la cual se pretendan velar ciertos avan

ces hijos talvezdel mal estinguido particularismo italiano.

Noes posible desconocer, que si el propsito de los legisladores


35/385

X X V I I I

(1 )

Discurso preliminar al

Cdigo,

nm. 31.

franceses, como deca Portalis

( 1 ) ,

fu el de llegar una transaccin

entre el Derecho escrito, el romano, y el Derecho consuetudinario, el

germano,sin romper porellola unidad del sistema, ni contrariar el

espritu nacional, que no era otro que el espriturevolucionariode 1789,

este se compadece muy

poco

con el sentido duro, formalista y sin en

traasdel derecho romano. Y en la batalla librada triunf parabien

de la libertad y del progreso el espritu germanosimbolizadopor elDe

recho consuetudinario yvivificadopor los principios que abran nueva

era en la historia de la humanidad. El matrimonio, la autoridad mari

tal, lapatriapotestadpresentanmuy diverso carcter que en el Dere

cho romano; latutelase rije por otros principios; la organizacin de la

familia

se

sujeta

diversas reglas; la comunidad

legal

es elemento nue

vodesconocido en Roma; el rgimen hipotecario choca abiertamente

conlos antecedentes romanos, las, formas y condiciones de los testa

mentos derivan de fuentes particulares comolas Ordenanzas.

Para gloria del pueblo italiano, estos mismos principios anti-roma

nos han prevalecido tambin en su

Cdigo,

que en muchos

puntos

to

dava nos ofrece mejoras y progresos dignos de estima; como han pre

valecido

igualmente con el mismo espritu de adelanto, antecedentes in

dgenas s, peroestraos los orgenes romanos.

V .

Ojeada crtica sobre elCdigo civil italiano.

Por

de contado, parece innecesario, despus de las indicaciones he

chasen el curso de este trabajo, declarar quenuestrojuicioes favora-,

blelosprincipios que constituyen la esencia delCdigocivilitaliano.

Descartadas algunas escepciones inconcebibles

hasta

por su rareza en

los

tiempos que corren y recientes pretensiones de poderes caducos

incompetentes erigirse en supremos, infalibles

inapelables jueces en

todas las esferas sociales,para

restaurar

instituciones y doctrinas teo-

crtico-polticas que jams volvern prevalecer contra la libertad y

dignidad

humanas,

esforzosoreconocer, que la conciencia pblica pro

clama unnimemente aquellos principios en la poca moderna, los esti

macomoelementos esenciales de la comunidad civil, las acepta como

fuerzas directoras de todo el

Código Civil Italiano de 1865

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