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Lima, doce de agosto del dos mil diez.-

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa

nmero cuatro mil seiscientos veinticinco - dos mil nueve, en audiencia pblica de la fecha y producida

la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia.

1. MATERIA DEL RECURSO:

Se trata en el presente caso del recurso de casacin, interpuesto por la empresa demandante

Armadura Metal Mecnica S.A representada por su Abogado Alejandro Barrios Araujo contra la

sentencia de vista contenida en la Resolucin seis, obrante a fojas doscientos cuarenta y siete, su fecha

once de setiembre del dos mil nueve, emitida por la Segunda Sala Civil Subespecialidad Comercial de

la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirma la sentencia apelada contenida en la Resolucin

catorce su fecha veintisiete de junio del dos mil siete, corriente de fojas ciento setenta y dos, que

declara infundada la demanda de fojas quince, subsanada a fojas ochenta; con lo dems que contiene.

2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO:

Esta Suprema Sala mediante resolucin de fecha trece de enero del dos mil diez, ha estimado

procedente el recurso de casacin fundamentando la recurrente en que la infraccin normativa

sustantiva est referida a la interpretacin errnea de los artculos 8 y 92 de la Ley General de

Sociedades, al considerar que estos permiten la inscripcin de convenios entre accionistas que no

guardan relacin alguna con la sociedad, incluyendo los que se encuentran vencidos; adems seala

que la incidencia directa de la infraccin sobre la decisin impugnada radica en que a travs de la

interpretacin errnea de los citados artculos la Sala Comercial confirm la sentencia de primera

instancia declarando infundada su pretensin, lo que lesiona los intereses de la sociedad, pues dicha

decisin permite la inscripcin de un Convenio de Sindicacin de Acciones que vulnera normas

imperativas y genera desacuerdo entre accionistas y recorta derechos entre los mismos; de otro lado

la inscripcin del Convenio de Sindicacin de Acciones del tres de marzo de dos mil cuatro, supone una

evidente incongruencia entre los fines de la propia sociedad y de los accionistas que pretenden imponer

su voluntad con dicha inscripcin ya que obligar a la sociedad a velar por el cumplimiento de los

referidos acuerdos; asimismo, el artculo 92 de la Ley General de Sociedades permite la inscripcin de

los acuerdos tomados entre determinados accionistas en virtud de una interpretacin teleolgica de la

ley, debemos entender que no podrn inscribirse los que no creen o generen obligaciones; de igual

manera precisa que los acuerdos que sean contrarios a la ley o que limiten derechos tampoco podrn

inscribirse, siendo as, los acuerdos tomados en dicho Convenio no pueden ser anotados toda vez que

no causan ni crean, obligacin alguna entre los accionistas ni entre stos y la Sociedad o terceros, y

adems su plazo de vigencia prescribi; agrega que conforme al artculo 8 de la Ley General de

Sociedades: Si hubiera contradiccin entre alguna estipulacin de dichos acuerdos y el pacto social o

el estatuto prevalecern estos ltimos; asimismo el artculo 92 de la referida ley precisa que: en la

matrcula se anotarn, entre otros, los convenios entre accionistas o terceros, por lo que en virtud de

estas normas para la inscripcin de los acuerdos en la matrcula de acciones estos deben ser vlidos y

relevantes para la Sociedad, ms no acuerdos generadores de obligaciones que violentan disposiciones

de carcter imperativo, limitan y recortan el derecho de los dems accionistas.

Adems, en la Carta Notarial del tres de marzo de dos mil cuatro, los demandados solicitaron se anoten

los acuerdos en la matrcula de acciones, los mismos que tenan el plazo de un ao de vigencia, lo que

demuestra la inexigibilidad de la sociedad de inscribir dicho convenio.

3. CONSIDERANDO:

PRIMERO.- Que, segn Monroy Cabra Se entiende por causal (de casacin) el motivo que establece la

ley para la procedencia del recurso.? Y a decir de De Pina El recurso de casacin ha de fundarse en

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motivos previamente sealados en la ley. Puede interponerse por infraccin de ley o por

quebrantamiento de forma. Los motivos de casacin por infraccin de ley se refieren a la violacin en

el fallo de leyes que debieran aplicarse al caso, a la falta de congruencia de la resolucin judicial con

las pretensiones deducidas por las partes, a la falta de competencia etc.; los motivos de la casacin por

quebrantamiento de forma afectan (?.) a infracciones en el procedimiento. En ese sentido Escobar

Fornos seala Es cierto que todas las causales suponen una violacin de ley, pero esta violacin puede

darse en la forma o en el fondo. Que, en el presente caso la infraccin normativa sustantiva est

referida a la interpretacin errnea de los artculos 8 y 92 de la Ley General de Sociedades, lo que

implica que la presente denuncia est orientada en denunciar el sentido o alcance impropio que le

hubiera dado el Juez a la norma pertinente al caso de autos.

SEGUNDO.- Que, mediante la presente demanda de fojas quince, subsanada a fojas ochenta, la

empresa actora Armadura Metal Mecnica S.A pretende que se declare la inexigibilidad de inscribir el

Convenio de Sindicacin de Acciones celebrados por los demandados su fecha tres de marzo de dos

mil cuatro, obrante a fojas ocho; por ser contrario a las disposiciones legales de carcter imperativo;

sosteniendo principalmente que los demandados son accionistas minoritarios del demandante, teniendo

como participacin: a) doa Lily Jessie Araujo de Barrios el veinticinco por ciento del accionado, b)

doa Mara Cammert Rebagliati con el diez por ciento del accionado y c) don Jess Alejandro Barrios

Araujo con el diez por ciento del accionado; lo que hace un total de del cuarenta y cinco por ciento de

las acciones de la empresa. Alega que las obligaciones creadas por el convenio de sindicacin afectan

directamente a la empresa, por qu el actor se encontrara en la obligacin de inscribir dichos acuerdos

en la matrcula de Acciones de la Sociedad a pesar de que estos son generadores de obligaciones que

vulneran disposiciones legales de carcter imperativo, limitando y recortando el derecho de los dems

accionistas, lo que crea un grave perjuicio en el desarrollo y desenvolvimiento normal de la empresa y

de sus rganos de administracin y direccin. Sostiene que por comunicacin remitida por conducto

notarial a la empresa Armadura Metal Mecnica S.A. su fecha tres de marzo de dos mil cuatro, los

codemandados solicitaron que se anote en la Matrcula de Acciones.- El convenio que sobre las

acciones de nuestra propiedad en la sociedad hemos suscrito. Precisa que dicho convenio que han

suscrito consta de doce clusulas y que los codemandados pretenden se inscriba, fue adjuntado a la

misiva antes citada y contiene las estipulaciones que no pueden anotarse por las razones antes

indicadas.

TERCERO.- Que, el Juez de la causa expide la sentencia de primera instancia contenida en la Resolucin

catorce, su fecha veintisiete de junio del dos mil siete, corriente de fojas ciento setenta y dos que

declara infundada la demanda de fojas quince, subsanada a fojas ochenta; estableciendo

principalmente que es objeto de la demanda determinar si corresponde declarar la inexigibilidad de

inscripcin del convenio de sindicacin de acciones celebrado por los demandados, de fecha tres de

marzo de dos mil cuatro por ser contrario a disposiciones legales de carcter imperativo. Indica que en

la declaracin judicial el Juez limita su decisin en la verificacin de un estado jurdico existente y no

har ms que declarar una norma material que en razn de la solucin general en ella contemplada,

est ya definido el derecho que le corresponde a la parte, siendo que slo toca simplemente declararlo,

aplicarlo al caso concreto. Seala que la actora ha sealado que el mencionado convenio violenta y

cercenan disposiciones legales de carcter imperativo, limita y recorta el derecho de los dems

accionistas, sin embargo, no seala cul o cules son los textos normativos de carcter imperativo que

habran sido violentados. Aplica el artculo 92 de la Ley General de Sociedades y precisa al respecto

que se han de anotar los actos que afectan el contenido y la existencia de la accin (societaria),

entendindose que dicha norma es enunciativa y no limitativa, en consecuencia, no puede pretender

la actora que la inscripcin del convenio de sindicacin de acciones celebrado por los demandados le

sea inexigible. Concluye que se ana a lo expuesto, el hecho que la actora tampoco puede cuestionar

las clusulas del convenio que corre de fojas ocho, mxime si no ha acreditado de manera alguna qu

o cules textos normativos de carcter imperativo habran sido violados.

CUARTO.- Que, por su parte la Sala Superior expide la sentencia de vista contenida en la Resolucin

seis, obrante a fojas doscientos cuarenta y siete, su fecha once de setiembre del dos mil nueve, emitida

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por la Segunda Sala Civil Subespecialidad Comercial de la Corte Superior de Justicia de Lima,

sustentando esencialmente su decisin en que del Convenio de Sindicacin de Acciones de fojas

ochenta y seis y lo expuesto por la demandante en su demanda, es un hecho no discutido que los

codemandados tiene un porcentaje de acciones en la empresa accionante (Armadura Metal Mecnica

S.A.) que les confiere la calidad de accionistas minoritarios de la persona jurdica en mencin. Al

respecto aplica artculos 95 y 96 de la Ley General de Sociedades que sealan que las acciones con y

sin derecho a voto confieren a su titular la calidad de accionistas y en ese sentido le atribuyen una serie

de derechos fundamentales, entre los que se nombran, principalmente aquellos enumerados del 1 al 5

de los artculos invocados. Establece que se desprende en el caso sub materia que al amparo del artculo

8 de la Ley General de Sociedades, los socios minoritarios de la empresa demandante Armadura

Metalmecnica S.A., adems de otras empresas: Lily Araujo Smith Viuda de Barrios, Mara Susana

Dammert Rebagliati y Jess Alejandro Barrios Araujo, celebran el Convenio de Sindicacin de Acciones

de fecha tres de marzo de dos mil cuatro, obrante a fojas ochenta y seis. Refirindose los acuerdos all

contenidos a temas tales como las obligaciones internas entre los suscribientes, sobre la reduccin del

nmero de miembros del Directorio, el plazo del convenio, la validez de los acuerdos, sobre el

mecanismo a travs del cual se resolvern los conflictos internos que pudieran presentarse y los

domicilio que fijan los sindicados para tales efectos. Aade que acuerdo a lo reglado en la norma legal

antes invocada, concordante con los artculos 92 y 93 de la Ley General de Sociedades, el Convenio

de Sindicacin de acciones debe ser puesto en conocimiento de la sociedad, por escrito, a efectos de

proceder a su anotacin en la matrcula de acciones, carga que ha sido debidamente cumplida por la

parte interesada, esto es, los demandados, quienes a travs de la Carta Notarial nmero 19853 de fojas

ochenta y cinco han satisfecho dicha exigencia jurdica. Colige que si bien el artculo 8 de la Ley

General de Sociedades permite la existencia de pactos entre socios y de stos con terceros, tambin

es lgico y razonable entender que dichos convenios no deben contravenir la ley, el pacto social o el

estatuto, en cuyo caso, segn lo normado en el prrafo final del citado articulado, prevalecern stos

a las estipulaciones del Convenio, sin perjuicio de las relaciones internas que pudiera establecer el

convenio entre quienes lo celebraron. Concluye que en el caso particular, debe destacarse que la

demandante, de manera general, afirma en su demanda, como en el recurso de apelacin, que las

estipulaciones que contiene el Convenio del tres de marzo de dos mil cuatro, vulnera normas

imperativas, por lo que no le es exigible la anotacin del convenio en el registro de matrcula; empero,

no ha identificado qu normas jurdicas de carcter imperativo, son las que estaran infringindose con

el Convenio en mencin, menos an, ha probado tales alegaciones; deviniendo desestimable el

argumento principal de apelacin.

QUINTO.- Que, atendiendo a las alegaciones del recurso se debe precisar previamente que el artculo

1351 del Cdigo Civil que regula la nocin de contrato seala que El contrato es el acuerdo de dos o

ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. Por su parte, la

doctrina segn lo expresado por Diez Picazo seala que El contrato es todo acuerdo de voluntades por

medio del cual las partes se obligan. El contrato concebido de ese modo se convierte en la institucin

central, en la piedra angular no slo del derecho civil, sino de todo el ordenamiento jurdico. El

ordenamiento jurdico es contemplado desde esta perspectiva como una trama o una urdimbre de

contratos que los particulares celebran. El derecho es el reino del contrato, de manera que donde acaba

el contrato tambin el derecho y comienza el reino de la arbitrariedad y la fuerza.

SEXTO.- Que, en ese sentido, el contrato moderno busca el equilibrio entre las partes contratantes,

presuponiendo la existencia de la llamada paridad jurdica que en doctrina significa que ambos

contratantes gocen de igual intensidad por parte de la ley; esto es, que ninguno de ellos pueda apelar

sin la libre determinacin del otro para que estipule el contrato, dicho de otro modo, es el derecho de

vincularse contractualmente (libertad de contratar) y que ninguno de ellos pueda imponer

unilateralmente el contenido del mismo; o sea la facultad que tienen las partes a establecer los trminos

y condiciones del contrato, siempre que no se vulnere una de norma de carcter imperativo (libertad

contractual o libertad de configuracin interna del acto); en sentido cabe precisar que las libertades

aludidas configuran las manifestaciones del principio de la autonoma de la voluntad mediante la cual,

las partes en un contrato son libres de crear, regular, modificar o extinguir una relacin obligatoria. No

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obstante, es innegable que los acuerdos contractuales, incluso aquellos suscritos sobre la base de la

autonoma privada de las partes, no pueden contravenir otros derechos fundamentales, puesto, que

por un lado, el ejercicio de la libertad contractual no puede considerarse como un derecho absoluto y,

de otro lado, se debe tener siempre presente que todos los derechos fundamentales, en su conjunto,

constituyen todo el ordenamiento jurdico.

STIMO.- Que, en el mbito societario la denominada flexibilizacin de este derecho ha generado la

existencia de un orden pblico interno orientado a tutelar a los socios y un orden pblico externo

orientado a garantizar el derecho de terceros, dentro de este contexto reposa el artculo 8 de la Ley

General de Sociedades cuando seala que Son vlidos ante la sociedad y le son exigibles en todo

cuanto le sea concerniente, los convenios entre socios o entre stos y terceros, a partir del momento

en que le sean debidamente comunicados. Si hubiera contradiccin entre alguna estipulacin de dichos

convenios y el pacto social o el estatuto, prevalecern estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que

pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron. Lo que implica que nuestra Ley societaria

est obligada a reconocer la validez y eficacia de los convenios celebrados entre los socios y entre estos

con los terceros; en todo aquello que le concierna; con la condicin que sean debidamente

comunicados.

OCTAVO.- Que, por su parte el texto original del artculo 92 de la referida Ley General de Sociedades

que regula la matrcula de acciones seala que En la matrcula de acciones se anota la creacin de

acciones, cuando corresponda, de acuerdo a lo establecido en el artculo 83. Igualmente se anota en

dicha matrcula la emisin de acciones, segn lo establecido en el artculo 84, sea que estn

representadas por certificados provisionales o definitivos. En la matrcula se anotan tambin las

transferencias, los canjes y desdoblamientos de acciones, la constitucin de derechos y gravmenes

sobre las mismas, las limitaciones a la transferencia de las acciones y los convenios entre accionistas o

de accionistas con terceros que versen sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los

derechos inherentes a ellas. (El subrayado es nuestro). La matrcula de acciones se llevar en un libro

especialmente abierto a dicho efecto o en hojas sueltas, debidamente legalizados, o mediante

anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita la ley. Se podr usar simultneamente

dos o ms de los sistemas antes descritos; en caso de discrepancia prevalecer lo anotado en el libro

o en las hojas sueltas, segn corresponda. Como se puede apreciar en autos, el convenio de

sindicacin de acciones materia de litis obrante a fojas ocho, constituye una modalidad de contratos

parasocietarios, mediante el cual se le impone un carga a la sociedad (Armadura Metal Mecnica S.A.),

quien asume la obligacin de custodia y cumplimento de dichos convenios, siendo pasible de

responsabilidad frente a los accionistas en caso de incumplimiento; por tanto, la parte demandada

conformada por Lily Jessie Araujo Smith Viuda de Barrios, Mara Susana Dammert Rebagliati y Jess

Alejandro Barrios Araujo han ejercitado su derecho a constituir un sindicato de acciones con la finalidad

de defender sus derechos como grupo minoritario de accionistas frente a una mayora que controla la

sociedad, dicho de otro modo han decido actuar en bloque con el fin de aumentar su capacidad de

decisin y accin dentro de la sociedad Armadura Metal Mecnica S.A. A decir de Montoya Manfredi:

Son organizaciones formadas entre los accionistas de las sociedades annimas, vinculados para hacer

uso, de comn acuerdo, del derecho de voto que les corresponde. La organizacin acordada les permite

concertar los acuerdos fuera de la junta general, que es donde segn la ley deben adoptarse,

efectundose al margen y con anticipacin a ella, si se trata de esta clase de sindicatos de voto, y

cumplir los acuerdos convenidos que no sean materia de juntas generales, en las oportunidades que

corresponda, si se trata de otra clase de sindicatos, como puede ser los de bloqueo o los financieros.

Consecuentemente, como se puede apreciar los intereses del sindicato de accionistas no

necesariamente tienen que coincidir con los de la sociedad mercantil, pues dicho contrato se celebra

con el objetivo especfico de proteger los intereses de quienes lo integran, por ende, no se constata

que el convenio de sindicacin de acciones materia de litis vulnere norma imperativa alguna, por el

contario se constata su validez y plena eficacia para desplegar sus efectos.

NOVENO.- Que, mayor abundamiento, sobre el argumento del recurso consistente en el plazo de un

ao de vigencia de la Carta Notarial del tres de marzo de dos mil cuatro, mediante la cual los

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codemandados solicitaron se anoten los acuerdos en la matrcula de acciones y por ello deviene en

inexigible a la sociedad la inscripcin de dicho convenio. Al respecto se debe precisar que la clusula

sexta del convenio de sindicacin de acciones que regula el plazo del convenio seala: Los sindicados

convienen en que el plazo de vigencia de este Convenio ser inicialmente de 1 ao contado desde la

fecha de su suscripcin. Como se puede apreciar los sindicados acuerdan que inicialmente el plazo

ser de un ao desde la fecha de su suscripcin, lo que implica que estos ltimos dejan a salvo la

posibilidad latente de ampliar dicho plazo y no por ello tiene que ser inexigible a la sociedad. Por ltimo,

si la parte recurrente no seala con claridad y precisin cuales son las normas jurdicas de carcter

imperativo que considera vulneradas, entonces no hay bice para no inscribir el aludido convenio.

4.- DECISIN:

Por estas consideraciones y en aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil; declararon: a)

INFUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos sesenta y dos, interpuesto por la Empresa

Armadura Metal Mecnica S.A representada por su Abogado Alejandro Barrios Araujo; en consecuencia,

decidieron NO CASAR la sentencia de vista contenida en la Resolucin seis, obrante a fojas doscientos

cuarenta y siete, su fecha once de setiembre del dos mil nueve, emitida por la Segunda Sala Civil

Subespecialidad Comercial de la Corte Superior de Justicia de Lima. b) DISPUSIERON la publicacin de

la presente resolucin en el diario oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por la

Empresa Armadura Metal Mecnica S.A. con Lily Jessie Araujo Smith Viuda de Barrios, Mara Susana

Dammert Rebagliati y Jess Alejandro Barrios Araujo, sobre declaracin judicial; intervino como

ponente, el Juez Supremo Len Ramrez.-

SS.

ALMENARA BRYSON

LEON RAMIREZ

VINATEA MEDINA

ALVAREZ LOPEZ

VALCARCEL SALDAA