A RGU M E N TACI Ó N,

DE R ECHO Y J U STICI A

COORDINADOR

PABLO BONOR INO

ESTU DIOS EN HOMENAJ E A L

PROFESOR M AR IO A LBERTO PORTELA

A RGU M E N TACI Ó N , DE R ECHO Y J U STICI A

ARGUMENTACIÓN, DERECHO Y JUSTICIA CONTIENE RESULTADOS DEL TRABAJO DE INVESTIGACIÓN REALIZADO EN EL MARCO DEL PROYECTO DER2013-47662-C2-2-R FINANCIADO POR EL MINECO Y FEDER.

Edita

dirEctor Editorial

Raúl Sánchez Díez

consEjo Editor

Director

Javier Fernández-Costales MuñizCatedrático EU de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de León

Antonio Vicente Sempere NavarroCatedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialMagistrado del Tribunal Supremo

Juan José Fernández DomínguezCatedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de León

Rodrigo Martín JiménezProfesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad Rey Juan CarlosAbogado

Ángel Arias DomínguezProfesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de Extremadura

Aurelia Álvarez RodríguezProfesora Titular de Derecho Internacional PrivadoUniversidad de León

Pedro Álvarez Sánchez de MovellánProfesor Titular de Derecho ProcesalUniversidad de León

Roberto Fernández FernándezProfesor Titular de Derecho de Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de León

María Anunciación Trapero BarrealesProfesora Titular de Derecho PenalUniversidad de León

Gilberto Pérez del BlancoProfesor de Derecho ProcesalUniversidad Autónoma de Madrid

Isabel Durán SecoProfesora Contratada Doctora de Derecho PenalUniversidad de León

i.s.B.n. 978-84-16613-26-7dEpósito lEgal: LE-194-2016

disEño portada y rEalización

Graciela Fernández

imprEso En España

Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de esta obra solo puede ser realizada con la autorización de sus titulares, salvo excepción prevista por la ley. Diríjase a CEDRO (Centro Español de Derechos Reprográficos) si necesita fotocopiar o escanear algún fragmento de esta obra (www.conlicencia.com <http://www.conlicencia.com/> ; 91 702 19 70 / 93 272 04 47).

A RGU M E N TACI Ó N,

DE R ECHO Y J U STICI A

COORDINADOR

PABLO BONOR INO

ESTU DIOS EN HOMENAJ E A L

PROFESOR M AR IO A LBERTO PORTELA

COOR DIN A D OR

PABLO BONORINO

A RGU M E N TACI Ó N ,DE R ECHO Y J U STICI A

AU TOR ES

ERNESTO ABRIL

LUCÍA MARÍA ASEFF

MANUEL ATIENZA

JUAN CARLOS BAYÓN

SILVIA BERARDO

PABLO BONORINO

CLAUDIO CIOPPETINI

LAURA CIPRIANO

MARIA CELINA DAL MASO

JORGE E. DOUGLAS PRICE

ROBERTO ATILIO FALCONE

JUAN ANTONIO GARCÍA AMADO

MARÍA CONCEPCIÓN GIMENO PRESA

PILAR GUTIÉRREZ SANTIAGO

RAFAEL HERNÁNDEZ MARÍN

PAULA MUNIAGURRIA

MARÍA DEL CARMEN ORTEGA

CLAUDINA ORUNESU

JOSÉ MANUEL PAREDES CASTAÑÓN

LEONARDO PÉREZ HEGI

MÓNICA PATRICIA RIZZO

JORGE LUIS RODRÍGUEZ

JUAN RUIZ MANERO

ANDREA ZARINI

TABLA DE CONTENIDO

9

INTRODUCCIÓNEL TIEMPO Y UNA PALABRA…

DEMOCRACIA, DELIBERACIÓN Y FORMACIÓN JURÍDICA

ERNESTO ABRILUniversidad Nacional de Córdoba (Argentina)

DERECHO Y MORAL: EL JARDÍN DE LOS SENDEROS QUE SE BIFURCAN

LUCÍA MARÍA ASEFFUniversidad Nacional de Rosario (Argentina)

PONDERACIÓNY SENTIDO COMÚN JURÍDICO

MANUEL ATIENZAUniversidad de Alicante (España)

EPISTEMOLOGÍA, MORAL Y PRUEBA DE LOS HECHOS:HACIA UN ENFOQUE NO BENTHAMIANO

JUAN CARLOS BAYÓNUniversidad Autónoma de Madrid (España)

RACIONALIDAD Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA

PABLO BONORINOUniversidad de Vigo (España)

19

15

39

57

79

109

10

LOS DERECHOS HUMANOSY LA NOCIÓN DE JUSTICIA

CLAUDIO CIOPPETINIUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

ALGUNAS REFLEXIONES ACERCA DE LOS CONTEXTOS ACTUALES DE PRODUCCIÓN TEÓRICA SOBRE EL DERECHO

LAURA CIPRIANOUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

LA TEORIA FINALISTA DE LA ACCÓN, Y EL “CASO DE LOS COMANDANTES”. UNA MIRADA DESDE EL LEGADO KANTIANO

MARIA CELINA DAL MASOUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

FEDERALISMO, MULTICULTURALISMO, INTERCULTURALIDAD Y DERECHOS HUMANOS

JORGE E. DOUGLAS PRICEUniversidad Nacional del Comahue (Argentina)

ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA AUTORIA EN EL ANTEPROYECTO DE CÓDIGO PENAL ARGENTINO

ROBERTO ATILIO FALCONEUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

139

165

191

223

271

11

¿CONFLICTOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES? SOBRE PONDERACIONES Y OTROS TRUCOSY A PROPÓSITO DE DOS SENTENCIAS ESPAÑOLAS

JUAN ANTONIO GARCÍA AMADOUniversidad de León (España)

FALACIAS EN LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA: EL CASO DE LA JUSTIFICACIÓN DE LA PROHIBICIÓN DE LA HOMOSEXUALIDAD

MARÍA CONCEPCIÓN GIMENO PRESAUniversidad de León (España)

ASPECTOS DE LA FILOSOFÍA DE W.V.O. QUINE RELEVANTES PARA LA FILOSOFÍA DEL DERECHO

RAFAEL HERNÁNDEZ MARÍNUniversidad de Murcia (España)

VIOLENCIA DE GÉNERO Y ACCESO A LA JUSTICIA: OBSTÁCULOS Y RESISTENCIAS

PAULA MUNIAGURRIAANDREA ZARINI Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

ESTADO SOCIAL DE DERECHO, REPRESENTATIVIDAD Y PARTICIPACIÓN POLÍTICA

MARIA DEL CARMEN ORTEGASILVIA BERARDOUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

303

341

367

383

413

12

TRES PARADOJAS DEL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

CLAUDINA ORUNESUJORGE LUIS RODRÍGUEZUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

VADEMÉCUM DEL LEGISLADOR RACIONAL (Y DECENTE): NOVENTA REGLAS PARA UNA BUENA PRAXIS LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL

JOSÉ MANUEL PAREDES CASTAÑÓNUniversidad de Oviedo (España)

ENSAYO DE UNA GENEALOGÍA DE LACONFESIÓN EN EL PROCESO CIVIL:APROXIMACIÓN HISTÓRICA Y CRÍTICADESDE UNA MIRADA GARANTISTA

LEONARDO PÉREZ HEGIUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

LA TUTELA CIVIL DEL NASCITURUS: ANÁLISIS LEGAL Y JURISPRUDENCIAL EN EL DERECHO ESPAÑOL

PILAR GUTIÉRREZ SANTIAGOUniversidad de León (España)

425

455

521

555

13

DERECHO Y CONFLICTOS

MÓNICA PATRICIA RIZZOUniversidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)

DOS ENFOQUES PARTICULARISTAS DE LA PONDERACIÓN ENTRE PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES

JUAN RUIZ MANEROUniversidad de Alicante (España)

NOTA BIOGRÁFICA

PROFESOR MARIO ALBERTO PORTELA

625

641

657

15

INTRODUCCIÓN

EL TIEMPO Y UNA PALABRA…

Este libro es un homenaje al profesor Mario Alberto Portela, el homenaje que quienes han compartido con él labores académicas quieren brindarle en su setenta cumpleaños. Las razones que han movido a un grupo tan heterogéneo de personas a escribir un breve ensayo para este libro son en gran parte un misterio. Hay colegas extranjeros que disfrutaron de la hospitalidad que les brindó cuando visitaron su ciudad, hay compañeras de lucha, hay discípulos, hay profesores que llevan años trabajando junto a él en la Universidad Nacional de Mar del Plata. Es muy difícil desentrañar la madeja de motivos que han impulsado a cada una de ellas a participar en este homenaje. Cada una tendrá una historia que contar, un acento que poner, una anécdota que revivir, una conexión que valorar. No quiero invadir esos recintos sagrados de la memoria por lo que me limitaré a mostrar las razones –y algunas de las emociones– que me llevaron a coordinar este volumen y lo haré a través de algunos flashbacks, al mejor estilo de J. J. Abrams en Perdidos.

16

1989Último año de la carrera. Me presento al concurso para cubrir cargos de ayudantes alumnos para las asignaturas del área de Filosofía del Derecho. El tribunal lo preside Mario. Nunca había hablado con él, nadie me conocía. Obtengo el primer puesto y comienzo a colaborar en el dictado de la asignatura Teoría del Derecho. A partir de entonces tengo una confianza ciega, sumamente irracional, en el valor del trabajo y de los méritos para el acceso a los cargos universitarios.

2004Mario visita León. Nos cuenta las noches de espera y de terror durante los años de la dictadura militar en la Argentina. El traslado del dormitorio de los niños a la parte de atrás de la casa para evitar que estuvieran en la primera línea de fuego si venían a buscarlo.

1990Primera actividad de la cátedra después de la incorporación de los nuevos ayudantes alumnos. Mario trae de Buenos Aires la reciente y mala traducción al castellano de Law’s Empire de Ronald Dworkin. Organiza un seminario de discusión que (aparentemente) fracasa después de la segunda sesión. Cuando tuve que elegir mi tema de tesis doctoral recordé esas lecturas y escogí analizar en profundidad la propuesta de Dworkin. Todavía hoy me invitan a dar conferencias sobre el tema en distintos países.

2014Mi padre muere de manera sorpresiva, sin posibilidad de despedidas. Cuando Mario me abraza en la puerta del crematorio y lo veo alejarse en su coche no pienso por primera vez en la edad que tiene, tampoco pienso en el gran afecto que siento por él, ni tampoco en la necesidad de aprovechar cualquier excusa para expresarle a las personas que queremos lo mucho que las queremos. No pienso en nada de eso pero a los pocos meses comienzo a pergeñar este libro homenaje.

17

2001Tomo la decisión de instalarme en España, en la que no tengo aún ningún trabajo ni perspectivas de obtenerlo en el mediano plazo, para lo que debo renunciar a todos mis cargos en la Argentina. Mario cree que es un error pero me apoya.

1986Un aula abarrotada. Entra Mario y dicta su clase de Teoría del Derecho. A la salida consigo el Curso de lingüística general de Saussure, Cómo hacer cosas con palabras de Austin y le encargo a mis padres que me traigan de Buenos Aires –en uno de los últimos viajes que hicieron para llevar a mi hermana al médico– Introducción a la lógica de Copi y El nombre de la rosa de Umberto Eco. Había encontrado el sitio desde el que soportar la terrible manera en la que se enseña derecho en nuestras universidades.

1994Se crea el Tribunal Oral Criminal Federal de Mar del Plata. Mario es nombrado Magistrado. Me propone como su Oficial Relator. Comienzo a ganar dinero suficiente para mantenerme por primera vez en la vida.

1993Mario nos avala para ingresar en la Sociedad Argentina de Análisis Filosófico y nos acompaña a los primeros seminarios organizados por Carlos Nino y Eduardo Rabossi. Me invita a exponer con él el texto de la compilación Moral Realism que le habían encargado. Cuando regresamos al centro por Corrientes me felicita rápido y se marcha. Paso por Gandhi y me compro Lush Life de Joe Henderson.

1997Decido irme a hacer mi tesis doctoral a la Universidad de León en España. Mario autoriza mi licencia con goce de sueldo por seis meses aunque eso le impida nombrar un Relator sustituto durante ese tiempo. Gracias a ello logro vivir los dos años que duran mis estudios de doctorado.

18

1992/2016Quiero terminar con un flashforward dentro de mi último flashback. Vaquerías. Encuentro Internacional en homenaje a Ernesto Garzón Valdés. Durante la cena, varios colegas toman la palabra. Ella me manda a su habitación a buscar el texto de un poema que le escribió un admirador pero que viene muy bien porque habla de una despedida pero no de un adiós. Subo y bajo lo más rápido que puedo, sus indicaciones no pudieron evitar que tuviera que revisar un par de cajones hasta dar con el papel doblado de manera casi perfecta. Cuando se lo di, tratando de recuperar la respiración, me miró y me dijo: “Gracias querido, pero sabes qué, mejor nos lo guardamos para nosotros”. Mi mirada de fastidio debió pedir más explicaciones porque Nicou Gioia agregó: “Se lo leeré a Mario cuando le hagamos el homenaje a él”. Entonces la vi hacerlo como si fuera hoy.

Pablo BonorinoLeón, 20 de abril de 2016