ÁREAS Edgar Suárez Ortiz XXVII Congreso Latinoamericano de Derecho Bancario LOS GRANDES RETOS DEL...
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ÁREASÁREAS
EMPRESAS DE FAMILIA
GOBIERNO CORPORATIVO
PROPIEDAD INTELECTUAL
DERECHO CORPORATIVO
A R E A R E G I O N A L
A L I A N Z A S
A R E A C O M E R C I A L
NEGOCIACIONES
Edgar Suárez Ortiz
XXVII Congreso Latinoamericano de Derecho Bancario
LOS GRANDES RETOS DEL GOBIERNO CORPORATIVO
Costa Rica, Septiembre 9 de 2008
Edgar SUÁREZ ORTIZ• Abogado Socio-Economista de la Pontificia
Universidad Javeriana.• Adelanta estudios de MBA en la Universidad
Francisco de Vitoria - Madrid.• Máster en Ciencias de Negocios de Swiss Business
School.• Especialización en Recursos Humanos de
University of San Francisco –USF-.• Major en Marketing de Stetson University de
Florida.• Especialización en Derecho Comercial y Laboral de
la Universidad Javeriana. • Diplomado en Negociación Profesional CESA. • Postgrado en Contratación Internacional de la Universidad de Castilla - La
Mancha. • Profesor de Derecho Empresarial en la Universidad Javeriana. • Consultor de Empresas Nacionales y Extranjeras en temas de Derecho
Corporativo, Corporate Governance y Empresas de Familia.
Temas a abordar
I. Marco de referencia del GC.II. Problemática del GC.III. Formas de Abordar el GC.IV. Cómo se construye gobernabilidad.V. Retos.
I.
Marco de referencia del Gobierno Corporativo
Objetivo General del GC
Mejorar funcionamiento de empresas interna y externamente, buscando confianza,
eficiencia, transparencia y responsabilidad, inundando de verdadero contenido ético los
comportamientos empresariales.
¿Objetivo de un buen ¿Objetivo de un buen gobierno?gobierno?
Sólidas
Sostenibles
Competitivas
Transparentes
Merecedoras de Buena fe
Promover
Empresas
Sistema de gestión (Gobernabilidad)Sistema de gestión (Gobernabilidad)
Gobierno Corporativo se refiere a:Gobierno Corporativo se refiere a:
C ómo es dirig ida? C ómo es c ontro lada? C ómo s e as ignan
las res pons abil idades ?
ORGANIZACIÓN
CONCEPTOCONCEPTOGobierno CorporativoGobierno Corporativo
Dinámico.Dinámico. PPersonalizado.ersonalizado. Autoregulación Autoregulación vsvs. Positivismo.. Positivismo. Fuente de obligaciones.Fuente de obligaciones. ProcesoProceso de construcción permanente de construcción permanente.. Prácticas de negocio.Prácticas de negocio. Generador de Generador de Cultura organizacional.Cultura organizacional.
Extensión de ConceptoExtensión de Concepto
Inicialmente: para sociedad y sus directos interesados (accionistas, miembros internos y proveedores).
Ampliación: sociedad en general, mercado, economía, globalización.
No sólo en términos económicos, orden público: desarrollo países.
Expectativas institucionales y de mercado.
Diagnóstico Últimos 5 AñosDiagnóstico Últimos 5 Años Quiebras en compañías de alto impacto, (muchas Quiebras en compañías de alto impacto, (muchas
exitosasexitosas).). Percepción remuneración excesiva de la JD y de Percepción remuneración excesiva de la JD y de
administradores.administradores. Confusa asignación de responsabilidades entre Confusa asignación de responsabilidades entre
órganos de administración.órganos de administración. Fracaso de Comités de Auditoría.Fracaso de Comités de Auditoría. Miembros independientes. Personal no idóneoMiembros independientes. Personal no idóneo.. Manipulación de informaciónManipulación de información.. Toma excesiva de riesgosToma excesiva de riesgos.. Uso indebido activos por administración.Uso indebido activos por administración. Operación con empresas en condiciones no Operación con empresas en condiciones no
competitivas.competitivas. Remuneraciones excesivas.Remuneraciones excesivas.
Problemas de GC en las empresasProblemas de GC en las empresas
Ahuyentan a inversionistasAhuyentan a inversionistas......
Temas a abordar
I. Marco de referencia del GC.II. Problemática del GC.III. Formas de Abordar el GC.IV. Cómo se construye gobernabilidad.V. Retos.
II.II.PROBLEMÁTICA PROBLEMÁTICA DE GOBIERNO DE GOBIERNO
CORPORATIVO.CORPORATIVO.
Función del Derecho Función del Derecho de Sociedades.de Sociedades.
Establecer la estructura de la forma societaria.Establecer la estructura de la forma societaria.
Prevenir y controlar los conflictos de interés.Prevenir y controlar los conflictos de interés.
Dichos conflictos surgen por los problemas de Dichos conflictos surgen por los problemas de agencia.agencia.
Separación propiedad y control
Dos funciones distintas en una empresa:
Normalmente ejercidas por personas distintas con diferentes intereses,
generando divergencias.
Propiedad Control
Por qué?Teoría de La Agencia.
Iniciativa / Ratificación / Implementación/ Monitoreo
Si el gerente (agente) no es dueño, sus decisiones no Si el gerente (agente) no es dueño, sus decisiones no afectarán su patrimonio.afectarán su patrimonio.
¿Cómo previene el dueño (principal) que el gerente no utilice la ¿Cómo previene el dueño (principal) que el gerente no utilice la empresa para su beneficio con malas prácticas corporativas? empresa para su beneficio con malas prácticas corporativas?
El bienestar del principal depende de las decisiones tomadas El bienestar del principal depende de las decisiones tomadas por otra llamada agente... ¿Cómo se estimula al agente a por otra llamada agente... ¿Cómo se estimula al agente a actuar en interés del principal?actuar en interés del principal?
Propiedad Control
Conflictos de interés
Principios éticos
Competitividad Confianza público
Problema básico: Separación entre ...
1. Accionistas / Administradores.1. Accionistas / Administradores.
2. Accionistas Mayoritarios / Accionistas Minoritarios.2. Accionistas Mayoritarios / Accionistas Minoritarios.
3. Compañía / Terceros.3. Compañía / Terceros.
El Derecho ante los El Derecho ante los Problemas de Agencia....Problemas de Agencia....
1. Reduce 1. Reduce impacto con normas sobre : impacto con normas sobre : Revelación de información.Revelación de información. Ddeberes y responsabilidad de los directivos.Ddeberes y responsabilidad de los directivos. Deberes y responsabilidad de accionistas.Deberes y responsabilidad de accionistas.
2. Protección a acreedores:2. Protección a acreedores: Restricciones para distribuir dividendos.Restricciones para distribuir dividendos. Disminución de capital con reembolso.Disminución de capital con reembolso. Disciplina del Derecho de Voto.Disciplina del Derecho de Voto.
33. Normas de entrada y salida:. Normas de entrada y salida:
Exigir a directivos requisitos para contratar con la Exigir a directivos requisitos para contratar con la Sociedad.Sociedad.
Derecho de Retiro.Derecho de Retiro. Liquidez de la Inversión.Liquidez de la Inversión.
4. 4. En Gobierno Corporativo:En Gobierno Corporativo:
Libre nombramiento y remoción de administradores.Libre nombramiento y remoción de administradores. Ratificación o autorización de actos.Ratificación o autorización de actos. Premios.Premios. Administradores o Directivos IndependientesAdministradores o Directivos Independientes..
Para lograr una adecuada disciplina, el Derecho Para lograr una adecuada disciplina, el Derecho identificar intereses en juego, tales como:identificar intereses en juego, tales como:
11. Intereses Societarios Internos:. Intereses Societarios Internos: Interés individual del accionistaInterés individual del accionista Interés de la minoría.Interés de la minoría.
2. Intereses Societarios Externos (stakeholders):2. Intereses Societarios Externos (stakeholders): Interés de los acreedores.Interés de los acreedores. Interés de los trabajadores.Interés de los trabajadores. Etc.Etc.
En medio está el INTERÉS SOCIAL.En medio está el INTERÉS SOCIAL.
Se constituyen empresas por el deseo de satisfacer Se constituyen empresas por el deseo de satisfacer intereses subjetivos. intereses subjetivos.
Existe coincidencia en el medio elegido... Contrato de Existe coincidencia en el medio elegido... Contrato de Sociedad.Sociedad.
Crean una organización dotada de personalidad y de Crean una organización dotada de personalidad y de órganos decisorios y se someten al Principio Mayoritario.órganos decisorios y se someten al Principio Mayoritario.
La vigencia del Principio Mayoritario no implica el sacrificio La vigencia del Principio Mayoritario no implica el sacrificio del interés de cada uno.del interés de cada uno.
El Derecho debe buscar la tutela de todos los interesados El Derecho debe buscar la tutela de todos los interesados utilizando el Interés Social.utilizando el Interés Social.
Puede implicar que para proteger el Interés Social, el Puede implicar que para proteger el Interés Social, el accionista deba abstenerse de votar en virtud ser titular de accionista deba abstenerse de votar en virtud ser titular de un interés contrario al Interés Social. un interés contrario al Interés Social.
Temas a abordar
I. Marco de referencia del GC.II. Problemática del GC.III. Formas de Abordar el GC.IV. Cómo se construye gobernabilidad.V. Retos.
III. III.
FORMAS DE FORMAS DE ABORDAR EL GCABORDAR EL GC
Albert Einstein
Los problemas creados con nuestras actuales formas de pensar, no pueden ser solucionados con nuestras actuales formas de pensar
Emerge el Gobierno Corporativo
como disciplina autónoma
Por ello, después de la crisis...
Tendencias de AdopciónTendencias de Adopción
VOLUNTARIOVOLUNTARIO
Libertad en adopciónLibertad en adopción Libre iniciativa en Libre iniciativa en
esquemaesquema No control posterior No control posterior
externoexterno
OBLIGATORIOOBLIGATORIO
Imposición de un CBGImposición de un CBG Imposición en Imposición en
esquema a adoptaresquema a adoptar Implementación de Implementación de
control externo control externo posteriorposterior
3.1 Corporate Governance3.1 Corporate Governance
Se ubica entre el Derecho de Sociedades y del Se ubica entre el Derecho de Sociedades y del Derecho Bursátil, porque ambos dependen del Derecho Bursátil, porque ambos dependen del principio de transparencia.principio de transparencia.
En lo jurídico es la Empresa como persona jurídica.En lo jurídico es la Empresa como persona jurídica.
El dilema es cómo cubrir los vacíos que el mercado El dilema es cómo cubrir los vacíos que el mercado no llena.no llena.
Recoge los procedimientos que emplean las Recoge los procedimientos que emplean las sociedades para que sus actuaciones y las de sus sociedades para que sus actuaciones y las de sus directivos cumplan los fines de los accionistas.directivos cumplan los fines de los accionistas.
3.2 Derecho Comparado3.2 Derecho Comparado
Existen dos (2) modelos diferentes de GC en la Existen dos (2) modelos diferentes de GC en la familia del Derecho Occidental.familia del Derecho Occidental.
El Civil Law y Common Law inspiran el GC en El Civil Law y Common Law inspiran el GC en la visión que de la empresa tienen, influyendo la visión que de la empresa tienen, influyendo en su estructura y en el Mercado de Capitales.en su estructura y en el Mercado de Capitales.
Las diferencias se sustentan más en la Las diferencias se sustentan más en la estructura de la propiedad accionaria.estructura de la propiedad accionaria.
El GC está ligado al contexto político, cultural, El GC está ligado al contexto político, cultural, económico en el que la Empresa se desarrolla.económico en el que la Empresa se desarrolla.
Visión AngloamericanaVisión Angloamericana
Controles societarios Controles societarios externosexternos, especial , especial en mercado de control societario.en mercado de control societario.
Visión EuropeaVisión Europea
Organización de estructura orgánica Organización de estructura orgánica internainterna de las sociedades. de las sociedades.
Al angloamericano se le critica la Al angloamericano se le critica la indiferencia de los inversionistas indiferencia de los inversionistas institucionales.institucionales.
El sistema europeo continental conlleva El sistema europeo continental conlleva más estabilidad por la visión a largo más estabilidad por la visión a largo plazo, pero agrava el problema de plazo, pero agrava el problema de agencia de mayoritarios y minoritarios.agencia de mayoritarios y minoritarios.
PRINCIPALES MODELOSPRINCIPALES MODELOS
3.2. 1. EE.UU.3.2. 1. EE.UU. Modelo de propiedad Modelo de propiedad accionaria dispersa:accionaria dispersa:
VentajasVentajas:: Mercado de Capitales más activo, Mercado de Capitales más activo, participativo, líquido y con mercado por el participativo, líquido y con mercado por el control.control.
DesventajasDesventajas:: Más difícil el control de la Más difícil el control de la gestión, Inversores Institucionales pasivos y gestión, Inversores Institucionales pasivos y con tendencia a pensar a corto plazo.“ con tendencia a pensar a corto plazo.“
CríticasCríticas:: Su extrema dependencia del mercado de Su extrema dependencia del mercado de
capitales y por ende su inestabilidad.capitales y por ende su inestabilidad. Búsqueda de beneficios a corto plazo.Búsqueda de beneficios a corto plazo. El control que ejerce el accionista queda El control que ejerce el accionista queda
limitado al exit y no al voto en Asamblea.limitado al exit y no al voto en Asamblea. Rol fundamental de las OPA, hace que su Rol fundamental de las OPA, hace que su
mala administración conlleve un posible mala administración conlleve un posible cambio de gobierno por adquisición de cambio de gobierno por adquisición de acciones en mercadoacciones en mercado..
Ley Sarbanes –Oxley:Ley Sarbanes –Oxley:
Entró en vigencia en Julio 30 de 2002.Entró en vigencia en Julio 30 de 2002. Reforma normas sobre sociedades inscritas.Reforma normas sobre sociedades inscritas. Fruto de escándalos financieros.Fruto de escándalos financieros. Propende por mejorar Gobierno de Sociedades Propende por mejorar Gobierno de Sociedades
Inscritas.Inscritas. Introduce cambios en: Introduce cambios en:
Materia de Auditores... Materia de Auditores... Materia de delitos financieros...Materia de delitos financieros...Responsabilidad de directivosResponsabilidad de directivos......
3.2.2. REINO UNIDO:3.2.2. REINO UNIDO: CCon mayor experiencia on mayor experiencia y es modelo para Europa.y es modelo para Europa.
INFORME CADBURYINFORME CADBURY
Comité conformado por iniciativa del Gobierno y Comité conformado por iniciativa del Gobierno y presidido por Sir Adrian Cadbury.presidido por Sir Adrian Cadbury.
Empezó en 1990 y entregó su trabajo el 1 de Empezó en 1990 y entregó su trabajo el 1 de Diciembre de 1992.Diciembre de 1992.
Se originó por altas remuneraciones de Se originó por altas remuneraciones de directivos: clima favorable para transparencia directivos: clima favorable para transparencia pero sabiendo que no hay sistema perfecto y que pero sabiendo que no hay sistema perfecto y que la Ley del Parlamento no es lo deseable.la Ley del Parlamento no es lo deseable.
Virtudes:Virtudes:Reflexiones más allá de lo académico.Reflexiones más allá de lo académico.
Carácter voluntario y no obligatorio.Carácter voluntario y no obligatorio.
Su no aceptación implica aplicación de Ley del Parlamento.Su no aceptación implica aplicación de Ley del Parlamento.
La línea gris entre la libertad contractual y las normas de La línea gris entre la libertad contractual y las normas de obligatorio cumplimiento.obligatorio cumplimiento.
Refleja las mejores prácticas de Gobierno en Reino Unido: Refleja las mejores prácticas de Gobierno en Reino Unido: The Code of Best Practice.The Code of Best Practice.
Propende por unidad del Directorio.Propende por unidad del Directorio.
Busca efectividad del Board, por lo cual todos sus miembros Busca efectividad del Board, por lo cual todos sus miembros deben supervisar.deben supervisar.
Se funda en la transparencia.Se funda en la transparencia.
Concepto de GCConcepto de GC:: “ Sistema por el cual las “ Sistema por el cual las compañías son dirigidas y controladas”. compañías son dirigidas y controladas”. ........
Los accionistas deben elegir con diligencia al Board.Los accionistas deben elegir con diligencia al Board. Punto de vista financiero, por lo que el Board diseña Punto de vista financiero, por lo que el Board diseña
política financiera y supervisa implementación.política financiera y supervisa implementación. Rol básico de auditores.Rol básico de auditores.
El Código de las mejores prácticasEl Código de las mejores prácticas:: 3 principios: 3 principios: Transparencia Transparencia
Integridad.Integridad.ResponsabilidadResponsabilidad
RecomendacionesRecomendaciones
Cumplimiento voluntario.Cumplimiento voluntario. Adhesión atendiendo la propia situación.Adhesión atendiendo la propia situación. Las personas son las responsables.Las personas son las responsables. Responsabilidad de cumplir es del órgano y Responsabilidad de cumplir es del órgano y
sus integrantes.sus integrantes. Papel de los bancos.Papel de los bancos. Constante actualización.Constante actualización.
Efectividad del ConsejoEfectividad del Consejo..
Órgano clave para el GC (Chairman).Órgano clave para el GC (Chairman). Accionistas deben propender por tener un buen Accionistas deben propender por tener un buen
Consejo.Consejo. Todos los consejeros tienen responsabilidad, Todos los consejeros tienen responsabilidad,
pero puede variar según funciones.pero puede variar según funciones. Consejeros ejecutivos y no ejecutivos.Consejeros ejecutivos y no ejecutivos.
El ChairmanEl Chairman.. Primer responsable del funcionamiento del Primer responsable del funcionamiento del
Consejo.Consejo. Se recomienda que sea distinto al CEO.Se recomienda que sea distinto al CEO.
Consejeros no EjecutivosConsejeros no Ejecutivos
Emiten juicio sobre asuntos básicos de la Emiten juicio sobre asuntos básicos de la Sociedad.Sociedad.
Su # debe dar peso a sus posiciones.Su # debe dar peso a sus posiciones.Aportan juicio independiente.Aportan juicio independiente.Sólo tienen vínculo relativo a su misión.Sólo tienen vínculo relativo a su misión.Independientes de la administración y de los Independientes de la administración y de los
negocios sociales.negocios sociales.Acceso a información societaria.Acceso a información societaria.
Estructura y Procedimientos en El Estructura y Procedimientos en El ConsejoConsejo..
División en Comités (Auditoría, División en Comités (Auditoría, remuneraciones y nombramientos).remuneraciones y nombramientos).
Procedimiento claro en funcionamiento de Procedimiento claro en funcionamiento de comités.comités.
Comité de Nombramientos.Comité de Nombramientos.Propone candidatos.Propone candidatos.Debe tener mayoría de no ejecutivos.Debe tener mayoría de no ejecutivos.Debería ser presidido por un no ejecutivo.Debería ser presidido por un no ejecutivo.
Comité de AuditoríaComité de Auditoría 2/3 de compañías ya lo tenían en 1992.2/3 de compañías ya lo tenían en 1992. Por lo menos 3 miembros, todos no ejecutivos y en lo Por lo menos 3 miembros, todos no ejecutivos y en lo
posible con mayoría de independientes.posible con mayoría de independientes. La relación con los auditores.La relación con los auditores. Puede acceder a toda la información.Puede acceder a toda la información.
Comité de RemuneracionesComité de Remuneraciones Absoluta publicidad.Absoluta publicidad. Proporcionalidad.Proporcionalidad. Formado principalmente por no ejecutivos.Formado principalmente por no ejecutivos. Ejecutivos no deben participar en decisiones sobre Ejecutivos no deben participar en decisiones sobre
salarios.salarios.
Informe FinancieroInforme Financiero
Principios de veracidad, imparcialidad y comprensibilidad de Estados Principios de veracidad, imparcialidad y comprensibilidad de Estados Financieros.Financieros.
Información Financiera es fundamental para el mercado.Información Financiera es fundamental para el mercado. Eliminación de barreras en flujo de información.Eliminación de barreras en flujo de información. Recomienda informes periódicos. Recomienda informes periódicos.
La Auditoría.La Auditoría.
General confianza en el mercado y en la Empresa.General confianza en el mercado y en la Empresa. Su relación con directivos no afecte su función de dar imagen fiel de la Su relación con directivos no afecte su función de dar imagen fiel de la
Empresa a interesados.Empresa a interesados. Conflictos de interés.Conflictos de interés. Rotación.Rotación.
Fraudes.Fraudes. Responsabilidad del Consejo en protección de activos.Responsabilidad del Consejo en protección de activos. Fraudes cada vez más complejos.Fraudes cada vez más complejos. Deber de denuncia.Deber de denuncia. Fortalecimiento de la posición de los auditores.Fortalecimiento de la posición de los auditores.
Responsabilidad del ConsejoResponsabilidad del Consejo Equilibrio gestión profesional y control.Equilibrio gestión profesional y control. Que accionistas se involucren más por medio de la Que accionistas se involucren más por medio de la
elección del Consejo y auditores.elección del Consejo y auditores. Que accionistas puedan hacer propuestas en Que accionistas puedan hacer propuestas en
Asamblea.Asamblea.
3.2.3 PRINCIPIOS OCDE3.2.3 PRINCIPIOS OCDE
Busca ayudar a gobiernos a mejorar sus marcos legales Busca ayudar a gobiernos a mejorar sus marcos legales e institucionales de GC.e institucionales de GC.
Da sugerencias a las bolsas, los inversores, las Da sugerencias a las bolsas, los inversores, las sociedades y todos los interesados en GC.sociedades y todos los interesados en GC.
Dirigido principalmente a sociedades inscritas.Dirigido principalmente a sociedades inscritas.
Admite que no hay una sola forma de gobierno, pero Admite que no hay una sola forma de gobierno, pero hay aspectos esenciales.hay aspectos esenciales.
No es vinculante y es general.No es vinculante y es general.
Es de naturaleza evolutiva.Es de naturaleza evolutiva.
Dividido en dos (2) partes: la de los principios y la de los Dividido en dos (2) partes: la de los principios y la de los comentarios.comentarios.
Los Principios:Los Principios: El marco del gobierno de las sociedades El marco del gobierno de las sociedades
debe proteger los derechos de los debe proteger los derechos de los accionistas.accionistas.
Paridad de Trato: Función de los grupos Paridad de Trato: Función de los grupos de interés en el Gobierno Societario:”.de interés en el Gobierno Societario:”.
Comunicación y transparencia informativa.Comunicación y transparencia informativa. Responsabilidad del Consejo de Responsabilidad del Consejo de
Administración.Administración.
3.2.4 ESPAÑA3.2.4 ESPAÑAInforme OlivenciaInforme Olivencia..
Febrero de 1998.Febrero de 1998. Poco seguidoPoco seguido Resalta principio de autonomía estatutaria.Resalta principio de autonomía estatutaria. Dirigido principalmente a sociedades inscritas.Dirigido principalmente a sociedades inscritas. Utilizó el método consultivo.Utilizó el método consultivo. Tres (3) pilares:Tres (3) pilares:
1. Independencia de los consejeros.1. Independencia de los consejeros.2. Aumento de control.2. Aumento de control.3. Transparencia informativa.3. Transparencia informativa.
Aaumenta credibilidad y eficacia de empresa y del mercado.Aaumenta credibilidad y eficacia de empresa y del mercado.
Características:Características: Misión del Consejo es supervisar y fijar el rumbo, así Misión del Consejo es supervisar y fijar el rumbo, así
como ser el enlace con los accionistas.como ser el enlace con los accionistas. Competencias indelegables del Consejo.Competencias indelegables del Consejo. Shareholder value.Shareholder value. Introduce consejero independiente para representar al Introduce consejero independiente para representar al
capital flotante.capital flotante. Clases de consejeros y equilibrio en el Consejo.Clases de consejeros y equilibrio en el Consejo. Principales del equipo de gestión deben ser del Principales del equipo de gestión deben ser del
Consejo.Consejo. Aconseja mayoría de consejeros externos.Aconseja mayoría de consejeros externos. Los externos son independientes y dominicales.Los externos son independientes y dominicales. La proporción surge de la relación entre capital flotante La proporción surge de la relación entre capital flotante
y estable.y estable.
EL INFORME ALDAMAEL INFORME ALDAMA::
Enero de 2003.Enero de 2003. Busca regular relación entre sociedades Busca regular relación entre sociedades
inscritas con sus consultores.inscritas con sus consultores. Se funda en autorregulación.Se funda en autorregulación. Exige informe anual de GC con igual Exige informe anual de GC con igual
trascendencia que información financiera.trascendencia que información financiera. Sigue línea del Informa Cadbury y del Informe Sigue línea del Informa Cadbury y del Informe
Olivencia.Olivencia. Exige reglamentos de Consejo y Asamblea.Exige reglamentos de Consejo y Asamblea.
Exigencia de información en:Exigencia de información en:
Propiedad y control.Propiedad y control. Estructura del Consejo.Estructura del Consejo. Operaciones con vinculados.Operaciones con vinculados. Asamblea.Asamblea. Hace acento en igualdad de accionistas y Hace acento en igualdad de accionistas y
transparencia informativa.transparencia informativa.
3.2.5 ALEMANIA3.2.5 ALEMANIA
Tradicionalmente dualistasTradicionalmente dualistas Consejo de Administración (Vorstand) y Consejo de Consejo de Administración (Vorstand) y Consejo de
Vigilancia (Aufsicstrat).Vigilancia (Aufsicstrat). En mayo 21 de 2003 se dicta el Código de GC alemán, En mayo 21 de 2003 se dicta el Código de GC alemán,
siguiendo ejemplo inglés, distingue entre regulación siguiendo ejemplo inglés, distingue entre regulación voluntaria y obligatoria.voluntaria y obligatoria.
Funciones de los consejos.Funciones de los consejos.
Responsabilidad objetiva.Responsabilidad objetiva.
El Consejo de Vigilancia controla mérito de la gestión y es El Consejo de Vigilancia controla mérito de la gestión y es independiente en su conformación.independiente en su conformación.
Papel de los bancosPapel de los bancos
3.2.6 INFORME WINTER DE LA UE3.2.6 INFORME WINTER DE LA UE
Temas generalesTemas generales
Armonización y CompetenciaArmonización y Competencia TransparenciaTransparencia Clasificación de las sociedades.Clasificación de las sociedades. Principios Vs Reglas.Principios Vs Reglas. La tecnología.La tecnología.
Hace énfasis enHace énfasis en::
Derechos de los accionistas.Derechos de los accionistas. La información.La información. Los inversores institucionales.Los inversores institucionales. Criterio absoluto de independencia de Criterio absoluto de independencia de
consejeros y auditores. “Haceros con amigos, consejeros y auditores. “Haceros con amigos, dispuestos a censuraros”. dispuestos a censuraros”.
Libertad entre dualismo y monismo. Libertad entre dualismo y monismo.
3.2.7 Comité de Basilea I y II
Buen manejo de los riesgos es esencial. Gobierno Corporativo = elemento fundamental en
política de riesgos bancarios. De enorme importancia para fortalecer sistemas
financieros (demostrada su eficacia en crisis de 1994 (Estados Unidos, México y Venezuela, entre otros) y 1997 (Asia, Rusia, Brasil y Turquía).
Creada para bancos con actividad internacional = pero más de 130 países han adoptado sus recomendaciones.
El FMI y Banco Mundial reconocen su papel vital para el sector .
Buen manejo de los riesgos es esencial. Gobierno Corporativo = elemento fundamental en
política de riesgos bancarios. De enorme importancia para fortalecer sistemas
financieros (demostrada su eficacia en crisis de 1994 (Estados Unidos, México y Venezuela, entre otros) y 1997 (Asia, Rusia, Brasil y Turquía).
Creada para bancos con actividad internacional = pero más de 130 países han adoptado sus recomendaciones.
El FMI y Banco Mundial reconocen su papel vital para el sector .
Teoría, Ley o Informe
Año País Eventos centrales
Informe Cadbury
1992 Inglaterra Valores éticos de confianza, integridad, franqueza en la información, responsabilidad, actitud dialógica, transparencia y claridad.
Informe Greenbury
1995 Inglaterra Compensación de administradores:Comité de Compensaciones integrado por administradores no trabajadores.
Código Olivencia
1998 España Modelo ético con 23 recomendaciones concentradas en los Consejos.
Informe Hampel
1998 Inglaterra Revisa códigos publicados para plantear renovados conceptos, para aumentar reputación de sociedades cotizantes y proteger a inversionistas.
Supercode 1998 Inglaterra Recopila Cadbury, Greenbury y Hampel. Las sociedades deben declarar si han adoptado las reglas del Buen Gobierno.
Principios de la OCDE de 1999
1999 Supra-nacional
a) protección de derechos de accionistas b) trato equitativo para con ellos c) grupos de interés d) comunicación y transparencia informativa y e) responsabilidad del Directorio.
OCDE. White Paper sobre Gobierno Corporativo en Latinoamé-rica
2004 Supra-nacional
a) derechos de los accionistas b) tratamiento equitativo para accionistas c) rol de interesados en Gobierno Corporativo d) información y transparencia e) responsabilidades del Directorio f) mejora del cumplimiento y aplicación efectiva y g) cooperación regional.
SINOPSIS Informes en GC
Algunos Informes en GC
Ley Sarbanes-Oxley (SOX)
2002 Estados Unidos
Control más integrado para restablecer la confianza en prácticas contables: a) funcionamiento y composición b) parámetros para firmas de contabilidad c) prohibiciones para independencia de auditor d) estándares para Comités de Auditoría e) reglas para reportes financieros f) prohibiciones a administradores respecto de firmas de contaduría g) responsabilidad para abogados h) prohibición de préstamos a altos ejecutivos i) Código de Ética para altos funcionarios financieros j) aumenta regulación de security analysts k) sanciones penales y corporativas por fraude.Se crea un nuevo Destacamento de Fraude Corporativo (opera como fuerza especial de crímenes financieros) y se propone un Plan de Responsabilidad para Negocios Estadounidenses en pro de una mejor información a accionistas, designando responsabilidades para funcionarios y desarrollando un sistema de auditoría más independiente.
Informe Winter
2002 Suprana-cional
Accionistas y revelación de documentos, coordinación de esfuerzos para mejorar el tema en Europa y análisis del marco regulatorio para su modernización.
Combined Code
2003 Inglaterra Mejoramiento de desempeño de Directorios y recuperación de confianza con adopción de estándares más exigentes en empresas emisoras.
Algunos Informes en GC
Informe Aldama
2003 España Revisa Olivencia. Responsabilidad, deberes y transparencia de la administración: deberes de lealtad y diligencia, conflictos de interés, funcionamiento del Consejo y Junta de Accionistas, relación entre empresas que cotizan y entes con quienes tiene vinculación.
OCDE. Revisión de los Principios
2004 Supra-nacional
Se revisan los principios de 1999: a) garantizar la base de un marco eficaz b) derechos de accionistas y funciones clave en el ámbito de la propiedad c) trato equitativo hacia accionistas d) papel de las partes interesadas e) revelación de datos y transparencia f) responsabilidades del Consejo.
CAF. Lineamien-tos para un Código Andino de Gobierno Corporativo. Eficiencia, equidad y transparen-cia en el manejo empresarial
2004 y revisa-do en 2005
Supra-nacional
“Tropicalizó” los conceptos de la OCDE para fortalecerlos en la región:Accionistas: voto por acción, informes a directivas de operaciones que puedan perjudicar a minoritarios, respaldo para tomar decisiones estratégicas y derecho de co-venta. En empresas grandes fomenta participación e información a accionistas y eliminación de blindajes anti–OPA.Asamblea: convocatoria, toma de decisiones en contra de administradores y funciones indelegables. En empresas grandes adopción de reglamentos, medios para convocar, página web para inversionistas y accionistas, y evitar que accionistas sean parte del Directorio.Directorio: vigilar dimensión y composición, reglamentar funcionamiento interno, funciones indelegables, estatutos para clarificar derechos y deberes, remuneraciones adecuadas y supervisadas, y mayorías calificadas. En empresas grandes mayoría de externos, requisitos regulados para acceder, sistemas de informes y elección de presidente por externos.Información financiera y no financiera: estados financieros conforme a normas contables generalmente aceptadas, independencia de auditores externos, un mismo auditor para empresas de un mismo grupo e Informe Anual de Gobierno Corporativo.
Código Unificado
2006 España Para empresas que cotizan en el mercado español.a. Unifica recomendaciones de los Informes Olivencia y Aldama.b. Instaura Recomendaciones de la Unión Europea de diciembre 14 de 2004 (régimen de
remuneración a consejeros de empresas cotizables) y de febrero 15 de 2005 (papel de gerentes no ejecutivos o supervisores y de comités de establecimiento de consejos de administración o de supervisión de empresas cotizables).
4. GC EN AMÉRICA LATINA4. GC EN AMÉRICA LATINA
OCDE mesa redonda latinoamericana OCDE mesa redonda latinoamericana produce White Paper utilizando los principios produce White Paper utilizando los principios anteriores.anteriores.
Esas mesas redondas funcionan en Esas mesas redondas funcionan en cooperación con el BM.cooperación con el BM.
White Paper: Fruto del trabajo en común de White Paper: Fruto del trabajo en común de todos los implicados en el GC.todos los implicados en el GC.
Características de la región:Características de la región:
Privatizaciones.Privatizaciones.
Concentración de la propiedadConcentración de la propiedad
Influencia de los grupos industriales y Influencia de los grupos industriales y financieros.financieros.
Grupos empresariales influyen en la política.Grupos empresariales influyen en la política.
Reestructuración del sistema bancario.Reestructuración del sistema bancario.
Internacionalización de las empresasInternacionalización de las empresas
Planes de pensiones privados.Planes de pensiones privados.
Prioridades de reformaPrioridades de reforma
Fortalecer derecho de voto de accionistas.Fortalecer derecho de voto de accionistas. Trato equitativo (Transacciones importantes).Trato equitativo (Transacciones importantes). Integridad de informes financieros (NIC -Integridad de informes financieros (NIC -
GAAP).GAAP). Eficacia de los consejeros.Eficacia de los consejeros. Mejorar marco normativo (arbitraje).Mejorar marco normativo (arbitraje).
Recomendaciones:Recomendaciones:
Derechos de los accionistasDerechos de los accionistas Trato equitativoTrato equitativo Papel de otros agentes en GC (RSE).Papel de otros agentes en GC (RSE). Información y transparenciaInformación y transparencia Responsabilidad del Consejo.Responsabilidad del Consejo. Los suplentes.Los suplentes.
Adopción de modelo requeridoDEFINIR:
Qué se busca alcanzar?Cuál es el objetivo?Cuál es la decisión?
INCLUIR EN AUTORREGULACIÓN: Atributos de la personalidad. Objeto social. Misión y visión. Historia de la compañía. Valores corporativos.Qué entiende la sociedad por...
GOBIERNO CORPORATIVO EN EL SECTOR FINANCIERO
Actividad bancaria tiene dos componentes:
Confianza y Credibilidad
como soportes de su competitividad, los cuales generan en los clientes y en la sociedad en general
Tranquilidad.
Actividad bancaria tiene dos componentes:
Confianza y Credibilidad
como soportes de su competitividad, los cuales generan en los clientes y en la sociedad en general
Tranquilidad.
Proceso de planeación estratégica (Caracas-Venezuela) señaló como prioridades la bancarización:
lucha contra el incorporación paulatina
lavado de activos de Basilea II
Como soporte para llegar a más segmentos en los mercados latinoamericanos, asegurando que todo ello se soporta en:
transparencia y confianza
Como condición para responder ante clientes y mercado
Proceso de planeación estratégica (Caracas-Venezuela) señaló como prioridades la bancarización:
lucha contra el incorporación paulatina
lavado de activos de Basilea II
Como soporte para llegar a más segmentos en los mercados latinoamericanos, asegurando que todo ello se soporta en:
transparencia y confianza
Como condición para responder ante clientes y mercado
GC en Sector Financiero
Desde los inicios de la industria: Códigos de Comercio regulando la actividad bancaria.
Pero desde temprano los bancos entendieron que no eran suficientes para generar un ambiente de confianza.
Pusieron en marcha Códigos Éticos (marco de conducta para administradores y funcionarios).
Las conductas contrarias a los valores (conflictos de interés) fueron vigilados con severidad en un proceso autorregulatorio, exigido por el mercado y la competencia.
Desde los inicios de la industria: Códigos de Comercio regulando la actividad bancaria.
Pero desde temprano los bancos entendieron que no eran suficientes para generar un ambiente de confianza.
Pusieron en marcha Códigos Éticos (marco de conducta para administradores y funcionarios).
Las conductas contrarias a los valores (conflictos de interés) fueron vigilados con severidad en un proceso autorregulatorio, exigido por el mercado y la competencia.
Pero no fue suficiente, y las crisis que afectaron el sector financiero fueron paulatinamente requiriendo no sólo más regulaciones y vigilancia, sino también un proceso más amplio de gobernabilidad que cobijara toda la gestión.
Surgen así, las PRÁCTICAS DE BUEN GOBIERNO como los procesos que consolidan en la gestión del banco la eficiencia, la transparencia, la responsabilidad y la integridad con los grupos de referencia, tanto internos como externos.
Pero no fue suficiente, y las crisis que afectaron el sector financiero fueron paulatinamente requiriendo no sólo más regulaciones y vigilancia, sino también un proceso más amplio de gobernabilidad que cobijara toda la gestión.
Surgen así, las PRÁCTICAS DE BUEN GOBIERNO como los procesos que consolidan en la gestión del banco la eficiencia, la transparencia, la responsabilidad y la integridad con los grupos de referencia, tanto internos como externos.
La autorregulación se impone como una necesidad. Se profesionalizan los Directorios. Se diferencia entre el rol del órgano superior y sus ejecutivos. Se definen criterios de selección, remuneración y evaluación
de los ejecutivos principales. Se refinan normas y procedimientos relacionados con la
actuación de colaboradores y sus conflictos de interés. Se crean instancias colegiadas para monitorear y hacer
seguimiento a la gestión ética y las normas que regulan las prácticas de Buen Gobierno.
Se incluyen la responsabilidad social empresarial uno de los elementos de sostenibilidad.
La autorregulación se impone como una necesidad. Se profesionalizan los Directorios. Se diferencia entre el rol del órgano superior y sus ejecutivos. Se definen criterios de selección, remuneración y evaluación
de los ejecutivos principales. Se refinan normas y procedimientos relacionados con la
actuación de colaboradores y sus conflictos de interés. Se crean instancias colegiadas para monitorear y hacer
seguimiento a la gestión ética y las normas que regulan las prácticas de Buen Gobierno.
Se incluyen la responsabilidad social empresarial uno de los elementos de sostenibilidad.
GC En el Sector Financiero
Temas a abordar
I. Marco de referencia del GC.II. Problemática del GC.III. Formas de Abordar el GC.IV. Cómo se construye gobernabilidad.V. Retos.
IV.IV.
CÓMO SE CONSTRUYE CÓMO SE CONSTRUYE GOBERNABILIDAD.GOBERNABILIDAD.
Tarea fundamental del GC
Hacer confluyentes las funciones de los órganos de mando en una misma dirección, porque lo que normalmente se presenta es...
Actualizaciones periódicas y
direccionamiento estratégico
Información financiera
transparente
Gerente
Accionistas Junta Directiva
Capital Monitoreo
Controles débiles, poca influencia
Flujos de información mínimos, no rendición de cuentas individual
Montgomery CA, Kaufman R
Solución:Solución: eslabón entre JD y AGA eslabón entre JD y AGA
ENTIDADES DE VIGILANCIA Y CONTROL
GRUPOS DE INTERES
INVERSIONISTAS
AsociadosEMPLEADOS
Estructura Nuevo Modelo
ASAMBLEA
ASAMBLEA
ORGANOS DE ADMINISRACIÓN
4.1 4.1 LA ASAMBLEA LA ASAMBLEA GENERAL DE GENERAL DE
ACCIONISTAS.ACCIONISTAS.
ÓRGANO DE DIRECCIÓNAsamblea General de Asociados
• Principio de la sociedad.
• Su poder no es derivado de otros entes.
• Órgano ocasional.
Delibera sobre asuntos de mayor importancia, Delibera sobre asuntos de mayor importancia, fijando políticas generales, de conformidad con fijando políticas generales, de conformidad con reglas legales propias del tipo societario o por reglas legales propias del tipo societario o por
las estatutarias adoptadas.las estatutarias adoptadas.
Asamblea General de Asociados
ATRIBUCIONESATRIBUCIONES
Decisiones para cumpli-Decisiones para cumpli-
miento y éxito de objetivos.miento y éxito de objetivos.
Proteger derechos eProteger derechos e
intereses de asociados.intereses de asociados.
Hay casos donde se permite personalizar estatutos, Hay casos donde se permite personalizar estatutos, dando pie para implementar funciones específicas.dando pie para implementar funciones específicas.
•Reglas estatutarias.Reglas estatutarias.
•Normas legales de tipo jurídico.Normas legales de tipo jurídico.
•Normas legales imperativas.Normas legales imperativas.
ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
Ante ella se rinden cuentas sobre prácticas de Buen Gobierno adoptadas.
Primer órgano reglamentado y protegido (para resguardar su capital y respetar sus derechos).
Gran veedor del Gobierno Corporativo.
Compromiso efectivo de AGA en dirección
Es ocasional, pero puede establecerse órgano comprometido, siguiendo principios del ‘accionariado ilustre’ cumpliendo con
parámetros del corporate governance.
De nada sirve tener direccionamiento estructural si no se tienen herramientas para
hacer viables los poderes.
4.2 4.2 LOS MIEMBROS DEL LOS MIEMBROS DEL
DIRECTORIO.DIRECTORIO.
Junta Directiva
Generador de valor : compromiso con organización, potenciando su papel en tono a temas estratégicos clave y desarrollando la estrategia corporativa (pensamiento estratégico, capacidad de análisis, de discernimiento y de liderazgo…).
Cambio fundamental de mentalidad: de
“no destruir valor” a “crear
valor”
Mejorar competi-tividad
Ganar con-fianza
de mercados
Cumplir la ley
“CREAR VALOR”
DE“No destruir
valor”
A“Crear valor”
Mitigar riesgos
Cumplir estándares éticos
Fuente: McKinsey & Company. Potenciando el Gobierno Corporativo de las Empresas en Chile. Junio de 2007.
ETAPAS EN EL DESARROLLO DEL GC
1
2
3
4
5
“NO DESTRUIR VALOR”
Separación entre Presidente Directorio y Ejecutivo. Principal
Aprobación por mayoría calificada de operaciones con partes vinculadas.
Reglamento de Régimen Interno de Organización y Funcionamiento del Directorio.
Facultades indelegables del Directorio.
Dimensión y composición adecuada del Directorio.
Condiciones para ser considerado independiente.
Retribución transparente y admisible aprobada por AGA.
Necesidad de Directorio.
RECOMENDACIONES
El DirectorioEl Directorio
Entrega de Información Suficiente.
Declaración y gestión de los conflictos de interés.
Alcance de deberes y derechos de directores en estatutos
Deber de CuidadoDeber de Cuidado
Estar estricta y debidamente informados
Patrones: Buen hombre de negocios (COLOMBIA). Persona razonablemente Informada (USA). Ordenado comerciante/ representante leal (ESPAÑA). Ordenado hombre de negocios (ALEMANIA).
Deber profesional calificado. Principio de especialización funcional.
Carecer Negligencia
Buen Desempeño.
Deber de LealtadDeber de Lealtad Protección posibles conflictos de interés. Protección posibles conflictos de interés. No utilizar nombre de la sociedadNo utilizar nombre de la sociedad, ni su , ni su condición de condición de
administradores para operaciones por cuenta propiaadministradores para operaciones por cuenta propia,, directa o indirectamente.directa o indirectamente.
No No realizar realizar inversiones de las inversiones de las cuales cuales haya tenido haya tenido conocimiento con ocasión del ejercicio del cargo sconocimiento con ocasión del ejercicio del cargo síí fue fue ofrecida a la sociedad,ofrecida a la sociedad,salvo salvo que ésta la hubiera que ésta la hubiera desestimado sin influencia del administrador. desestimado sin influencia del administrador.
Situaciones de conflicto (directo o indirecto): Situaciones de conflicto (directo o indirecto): informar a la JD y en informe anual de GC.informar a la JD y en informe anual de GC.
Comunicar participación en sociedad con el mismo, Comunicar participación en sociedad con el mismo, análogo o complementario objeto socia.análogo o complementario objeto socia.
Buena FeBuena FeNo fraude, no engaño, acorde con máxima No fraude, no engaño, acorde con máxima ÉticaÉtica
Deber – Derecho de informaciónDeber – Derecho de información
Ejercer con adecuada diligenciaEjercer con adecuada diligencia
NEGLIGENCIA GRAVE NEGLIGENCIA GRAVE FALTAS EN SU FALTAS EN SU GESTIÓNGESTIÓN
DeberesDeberes Estar informado del sector económico de la compañía.Estar informado del sector económico de la compañía. Estar informado de los principios que regulan Estar informado de los principios que regulan
particularmente la compañía. particularmente la compañía. MMantenerse informado de actividades de la compañía.antenerse informado de actividades de la compañía. Asistencia regular a reuniones y preparación.Asistencia regular a reuniones y preparación.
No control día a día sino seguimiento general de la No control día a día sino seguimiento general de la gerenciagerencia. .
No mirar en detalle información contable pero sí estar No mirar en detalle información contable pero sí estar familiarizado con estado económico y financiero y familiarizado con estado económico y financiero y regularmente revisar balances.regularmente revisar balances.
Aún si ha sido elegido por una experticia específica no lo Aún si ha sido elegido por una experticia específica no lo releva de la obligación de estar atento a todo el releva de la obligación de estar atento a todo el comportamiento de y en especial a situaciones de alerta.comportamiento de y en especial a situaciones de alerta.
Responsabilidad MiembroResponsabilidad Miembro
Atención.Atención.
Prudencia.Prudencia.
Dedicación. Dedicación.
Competencia.Competencia.
Ejercicio deber Ejercicio deber
Intervención y vigilancia.Intervención y vigilancia.
Nuevos EnfoquesNuevos EnfoquesInterés Social Interés Social Creación Valor. Creación Valor.
Éxito: Resultados Éxito: Resultados Planeación. Planeación.
Remuneración JD y Administradores Remuneración JD y Administradores Incluidos en estos conceptos.Incluidos en estos conceptos.
Intereses ExtendidosIntereses Extendidos
ASPECTOS SOCIALESASPECTOS SOCIALES. . ASPECTOS AMBIENTALESASPECTOS AMBIENTALES
ASPECTOS ECONOMICOSASPECTOS ECONOMICOS . . ASPECTOS COMUNITARIOSASPECTOS COMUNITARIOS
Funciones indelegables delos Funciones indelegables delos DirectoriosDirectorios
8282
7979
7575
5252
7878
00 1010 2020 3030 4040 5050 6060 7070 8080 9090
Aprobación presupuestos Aprobación presupuestos anualesanuales
Formulación estrategia Formulación estrategia corporativacorporativa
Nombramiento y Nombramiento y remuneración de ejecutivosremuneración de ejecutivos
Identificación de los Identificación de los riesgos de la compañíariesgos de la compañía
Disposición activos Disposición activos estratégicosestratégicos
Fuente: DiagnósticoFuente: Diagnóstico
... Pero ...¿La JD cumple sola con las obligaciones del corporate
governance?
Aparecen los Comités que le ayudan a la JD en sus tareas
Comités de laJunta Directiva
Especie de desconcentración de funciones: un solo órgano no puede llevar a cabalidad todas las tareas de la empresa.
Apoyo a las variadas tareas de JD.Todos los Comités que se quiera.Dependen de la actividad que se ejerza.No son obligatorios
Conformados en mayoría por independientes
Coadyuvan a realizar funciones de JD en:
Comités Especiales de JDComités Especiales de JD
ALGUNOS COMITÉS DEL DIRECTORIODe Directores.De Gobierno Corporativo.De Responsabilidad Socioambiental.De Marketing y Comunicaciones.De AuditoríaDe Divulgación y NegociaciónConsultivo Nacional e InternacionalEjecutivo de Divulgación.De Designación, Compensación y Desarrollo.
Comité de Gobierno Comité de Gobierno CorporativoCorporativo
Definir sistemas de seguimiento de CBG.
Evaluar periódicamente cumplimiento de CBG.
Informar a JD sobre cumplimiento de CBG.
Proponer a JD ajustes y reformas para ejecución
correcta de CBG.
Establecer índices de cumplimiento gestión CBG.
Comité ÉticoComité Ético Concepto de conflicto de interés.
Normas relacionadas con manejo de conflictos de interés
en actividad financiera.
Revelación de conflictos de interés.
Arbitraje de conflicto de interés.
Sistema evaluación administradores y directivos.
Sistema remuneración de ejecutivos.
Sistema reclutamiento y selección de altos ejecutivos.
Sistema seguimiento y control.
Código Ético.
Índices de seguimiento y control del Código Ético.
Comité de Gestión Humana
Identifica y define competencias de niveles ejecutivos.
Define sistemas de selección objetiva.
Define perfil de directivos y ejecutivos.
Establece remuneración y prestaciones para los
actores.
Fija programas de incentivos y metas periódicas.
Establece mecanismos de evaluación de gestión.
Desarrolla sistema de índices de gestión en tema de
capital intelectual.
Comité FinancieroComité Financiero
Define presupuestos de planeación financiera.
Establece criterios y diseña macroestrategias
comerciales y financieras.
Define parámetros y evalúa proyectos de inversión.
Analiza y prepara ejecución de planes de financiación.
Desarrolla sistema de índices de gestión del desarrollo
del desempeño financiero.
Comité de AuditoríaComité de Auditoría
Fija mecanismos para asegurar veracidad y confiabilidad de
cifras difundidas al mercado.
Señala mecanismos de control y difusión de información a
asociados y mercado.
Desarrolla sistema índices de gestión de auditoría.
Define e implementa políticas y esquemas de control.
4.34.3
LOS ADMINISTRADORESLOS ADMINISTRADORES
Alcance Representación LegalAlcance Representación Legal
Ejercicio de las funciones expresamente establecidas en el estatuto social.
Celebración de todos los actos y contratos comprendidos y relacionados en el objeto social.
Representación propiamente dicha (ejercicio de derechos y obligaciones).
Administración (organización interna de la sociedad para la ejecución del objeto).
Gestión (desarrollo y ejecución del objeto social – impacto externo).
DEBERES DE LOS ADMINISTRADORESDEBERES DE LOS ADMINISTRADORES
Constituyen la prestación a cargo de los Constituyen la prestación a cargo de los administradores.administradores.
Fundamentalmente que los administradores busquen Fundamentalmente que los administradores busquen realizar el interés social, absteniéndose de obtener realizar el interés social, absteniéndose de obtener ventajas a expensas de la Sociedad.ventajas a expensas de la Sociedad.
Integran, de manera imperativa, el contenido Integran, de manera imperativa, el contenido contractual de la relación que vincula a los contractual de la relación que vincula a los administradores.administradores.
Como son contenido contractual se evita entonces Como son contenido contractual se evita entonces que las partes tengan que regular todo en el contratoque las partes tengan que regular todo en el contrato
Son deberes generales.Son deberes generales.
Su carácter general ayuda a resolver los Su carácter general ayuda a resolver los conflictos de interés, ya que éstos se dan conflictos de interés, ya que éstos se dan cuando se presentan situaciones en las que se cuando se presentan situaciones en las que se va en contravía de la diligencia y de la lealtad.va en contravía de la diligencia y de la lealtad.
Su fuente es el contrato y por ello la legitimación Su fuente es el contrato y por ello la legitimación para su exigencia, en calidad de acreedor, es de para su exigencia, en calidad de acreedor, es de la Sociedad.la Sociedad.
De la relación jurídica contractual son partes el De la relación jurídica contractual son partes el administrador y la Sociedad. administrador y la Sociedad.
DEBER DE DILIGENCIADEBER DE DILIGENCIA
El Deber de Ejercer el CargoEl Deber de Ejercer el Cargo
El Deber de InformarseEl Deber de InformarseEl Deber de ImparcialidadEl Deber de Imparcialidad
DEBER DE LEALTAD.DEBER DE LEALTAD.
Los Contratos del Administrador con la SociedadLos Contratos del Administrador con la Sociedad
Se trata de situaciones en las que el administrador Se trata de situaciones en las que el administrador emite una declaración de voluntad a nombre de la emite una declaración de voluntad a nombre de la Sociedad y en nombre propio.Sociedad y en nombre propio.
Lo normal es que el administrador tienda a beneficiar Lo normal es que el administrador tienda a beneficiar su propio interés.su propio interés.
Lo ideal es que no intervenga en la contratación, si Lo ideal es que no intervenga en la contratación, si contar con autorización de Asamblea o de JD.contar con autorización de Asamblea o de JD.
Existen dos (2) tendencias:Existen dos (2) tendencias: Permitir la contratación Permitir la contratación (examinando si la Sociedad puede celebrar el (examinando si la Sociedad puede celebrar el
contrato, si le beneficia, si el administrador es el único con el que puede contrato, si le beneficia, si el administrador es el único con el que puede contratar, si requiere el contrato, las condiciones del contrato).contratar, si requiere el contrato, las condiciones del contrato).
No permitir la contratación de forma radical.No permitir la contratación de forma radical.
Aprovecharse del Cargo de Administrador.Aprovecharse del Cargo de Administrador.
Aprovechamiento de la posición, ya de por sí privilegiada.Aprovechamiento de la posición, ya de por sí privilegiada.
El administrador se encuentra en una posición privilegiada El administrador se encuentra en una posición privilegiada frente al patrimonio social y a la información empresarial.frente al patrimonio social y a la información empresarial.
Esa posición debe usarse para preservar el Interés Social.Esa posición debe usarse para preservar el Interés Social.
Si se utiliza par fines privados diferentes habrá una Si se utiliza par fines privados diferentes habrá una violación del Deber de Lealtad.violación del Deber de Lealtad.
No puede usarse el nombre comercial de La Sociedad ni No puede usarse el nombre comercial de La Sociedad ni valerse de su posición en La Sociedad para fines diversos valerse de su posición en La Sociedad para fines diversos al Interés Social.al Interés Social.
Principales eventos:Principales eventos:
Utilizar activos socialesUtilizar activos sociales Uso de información privilegiadaUso de información privilegiada Comisiones o beneficios de tercerosComisiones o beneficios de terceros Oportunidades de negocioOportunidades de negocio Competencia con la sociedadCompetencia con la sociedad
Luego... Para ConStruir gobernabilidad... Se regulan Luego... Para ConStruir gobernabilidad... Se regulan internamente deberes de administradores:internamente deberes de administradores:
Mejora el sistema de responsabilidad de los Mejora el sistema de responsabilidad de los administradores.administradores.
Se encauza a quienes profesionalmente gestionan la Se encauza a quienes profesionalmente gestionan la riqueza del país.riqueza del país.
Incremento de la confianza en la actividad empresarial.Incremento de la confianza en la actividad empresarial.
Determina la prestación a su cargo en virtud del contrato o Determina la prestación a su cargo en virtud del contrato o de la Ley (fuentes de las obligaciones).de la Ley (fuentes de las obligaciones).
Sirven para concretar la responsabilidad de los Sirven para concretar la responsabilidad de los administradores.administradores.
4.44.4INFORMACIÓNINFORMACIÓN
RECOMENDACIONES
• Rendición de estados financieros según principios contables adecuados
•Independencia del Auditor Externo
•Mismo Auditor para grupo de empresas
•Informe Anual sobre Gobierno Corporativo
Información Financiera y no Información Financiera y no financierafinanciera
Contenido.Contenido. Periodicidad.Periodicidad.
Pertinencia.Pertinencia. Claridad.Claridad.
Concreción.Concreción. Confiabilidad.Confiabilidad.
Oportunidad.Oportunidad.
ConfidencialidadConfidencialidad
♣ Guardar, custodiar, proteger toda la Guardar, custodiar, proteger toda la información obtenida en virtud y con ocasión información obtenida en virtud y con ocasión de sus funcionesde sus funciones
♣ NO BENEFICIO PROPIO DIRECTA NI NO BENEFICIO PROPIO DIRECTA NI INDIRECTAMENTEINDIRECTAMENTE
TransparenciaTransparenciaDisponibilidad Generalizada de Información Específica de Disponibilidad Generalizada de Información Específica de
la Compañía por parte de Inversores y Otros Agentes la Compañía por parte de Inversores y Otros Agentes Interesados.Interesados.
DESEMPEÑO
SOCIALResponsabilidad social
corporativa
GOBIERNOGOBIERNO
CORPORATIVOCORPORATIVOConducta administración,Conducta administración,
Accionistas minoritarios,CBG.Accionistas minoritarios,CBG.
AMBIENTALGestión ambiental,
Protección futuro,
Desarrollo sostenible
MERCADOConsumidor,
política comunicaciones
TRABAJOSalud ocupacional,
Salarios, clima organización
INFORMACIÓNINFORMACIÓN
RevelaciónRevelación En TIEMPO REAL de operaciones financieras en especial En TIEMPO REAL de operaciones financieras en especial
aquellas que puedan estar fuera de libros.aquellas que puedan estar fuera de libros.
De cualquier material de ajuste de Auditores.De cualquier material de ajuste de Auditores.
Estructura propiedad.Estructura propiedad.
Estructura Administración.Estructura Administración. Operaciones vinculadas e intergrupo.Operaciones vinculadas e intergrupo. Sistemas control de riesgo.Sistemas control de riesgo. Funcionamiento de la Junta.Funcionamiento de la Junta.
.
ASUNCIÓN
IDENTIFICACIÓN VALORACIÓNVALORACIÓN
RiesgosRiesgos
RevelaciónRevelaciónPrincipio “cumplir o explicar”
Informar: Informar: -Cumplir con medidas de GC.-Cumplir con medidas de GC. -Explicar razones y justificaciones -Explicar razones y justificaciones para para no cumplir (total o no cumplir (total o parcialmente). parcialmente). Responsabilidad de la JD.Responsabilidad de la JD.Accionistas evalúan y discuten.Accionistas evalúan y discuten.Autoridades y revisores no interpretan, solo Autoridades y revisores no interpretan, solo supuestos fácticos.supuestos fácticos.MOTIVACIÓN: cumplimiento.MOTIVACIÓN: cumplimiento.
Control InternoControl Interno ““Sistemas efectivos de control interno Sistemas efectivos de control interno
contribuyen a minimizar riesgos financieros.contribuyen a minimizar riesgos financieros. Operacionales y de cumplimiento y promueven la Operacionales y de cumplimiento y promueven la
calidad de los reportes y de la información” (Foro calidad de los reportes y de la información” (Foro Europeo en GC 2005)Europeo en GC 2005)
Publicación conclusiones efectividad.Publicación conclusiones efectividad. Controles internos.Controles internos. Revelación de cualquier debilidad o falencia Revelación de cualquier debilidad o falencia
identificada.identificada. MEDIDAS PROPORCIONADAS / MEDIDAS PROPORCIONADAS /
EQUILIBRADAS.EQUILIBRADAS.
Información PrivilegiadaInformación Privilegiada
Sólo tienen acceso directo ciertas personas (cargo Sólo tienen acceso directo ciertas personas (cargo o función) /sujeta a reserva/ si se conoce: beneficio o función) /sujeta a reserva/ si se conoce: beneficio para si o para terceros.para si o para terceros.
Suministro a quien no tiene derecho.Suministro a quien no tiene derecho. Provecho propio o de tercero.Provecho propio o de tercero. Ocultamiento.Ocultamiento. Hacer pública en momento inapropiado.Hacer pública en momento inapropiado. No hacer pública con obligación de dar a conocer.No hacer pública con obligación de dar a conocer.
4.54.5
EVALUACIÓNEVALUACIÓN
América del NorteAmérica del Norte
EuropaEuropa
Asia másAsia másDesarroll.Desarroll.
Europa OrientalEuropa Oriental
América LatinaAmérica Latina
Rendición de cuentas a los Rendición de cuentas a los DirectoriosDirectorios
Protección de Accionistas Protección de Accionistas MinoritariosMinoritarios
Disponibilidad de inf. finan. de Disponibilidad de inf. finan. de empresasempresas
Fortaleza de estándares de cont. y Fortaleza de estándares de cont. y auditoríaauditoría
El GC en la regiónEl GC en la región
América LatinaAmérica Latina
América LatinaAmérica Latina
Europa OrientalEuropa Oriental
Europa OrientalEuropa Oriental Europa OrientalEuropa Oriental
América LatinaAmérica Latina
Asia másAsia másDesarroll.Desarroll.
Asia másAsia másDesarroll.Desarroll.
Asia másAsia másDesarrolDesarroll.l.
EuropaEuropa
EuropaEuropa
EuropaEuropa
América del NorteAmérica del Norte América del NorteAmérica del Norte
ObligatoriedadObligatoriedad
Marco LegalMarco Legal
y Regulador y Regulador
VoluntariedadVoluntariedad
Estándares de Estándares de Buen Gobierno Buen Gobierno
¿Cómo mejorar las ¿Cómo mejorar las prácticas?prácticas?
Fuente IAAGFuente IAAG
Mecanismo Observaciones
Asambleas, directorios, comités
Leyes mercantiles y de valores son desactualizadas. Depende del enforcement general
Monitoreo de los bancos Depende de la salud del sector financiero y de los incentivos a los bancos
Monitoreo de los trabajadores Depende de la estructura de propiedad y organización de la empresa
Monitoreo de los medios Depende del conocimiento de los medios y su independencia
Autorregulación Importante en ambientes de enforcement general débil
¿Cómo mejorar la calidad del ¿Cómo mejorar la calidad del GC?GC?
Fuente: Berglof & Caessens y Fuente: Berglof & Caessens y CAFCAF
Mínimos criterios de Mínimos criterios de evaluación evaluación
Prácticas de GCPrácticas de GC
Información imprescindibleInformación imprescindible
Miembros de la Junta Directiva.Miembros de la Junta Directiva.
Estados Financieros auditados con anexos Estados Financieros auditados con anexos sobre remuneraciones de la administración sobre remuneraciones de la administración y la alta gerencia.y la alta gerencia.
Informe Anual de la empresa.Informe Anual de la empresa.
Estatutos. Estatutos.
Código de Gobierno Corporativo.Código de Gobierno Corporativo.
Reglamento de Funcionamiento de la JD.Reglamento de Funcionamiento de la JD.
1.1. ¿Se contempla en Estatutos o CBG un reglamento ¿Se contempla en Estatutos o CBG un reglamento de organización y función de la JD?de organización y función de la JD?
2.2. ¿Cuántos son los miembros de la JD?¿Cuántos son los miembros de la JD?
3.3. ¿Es el # de miembros de la JD impar?¿Es el # de miembros de la JD impar?
Junta DirectivaJunta Directiva
Reglamento de la Junta Directiva
23%
77%
Si
No
101020203030404050506060
Si Si NoNo
Composición Junta Directiva
Composición ImparComposición Impar
Composición Composición entre 5 y 9 entre 5 y 9 miembrosmiembros
Existencia de Miembros de Junta Independientes
11%
89%
Si
No
4.4. ¿Existen Directores independientes? ¿Existen Directores independientes?
5.5. ¿Está dentro de los estatutos la fijación de reglas ¿Está dentro de los estatutos la fijación de reglas para la retribución de los miembros de la JD?para la retribución de los miembros de la JD?
6.6. ¿Son el presidente de la JD y el Presidente ¿Son el presidente de la JD y el Presidente Ejecutivo la misma persona?Ejecutivo la misma persona?
7.7. ¿Posee la empresa un Comité de Auditoría?¿Posee la empresa un Comité de Auditoría?
1.1. ¿Otorga la empresa derechos de ¿Otorga la empresa derechos de coventa?coventa?
2.2. Presenta la compañía obstáculos a la Presenta la compañía obstáculos a la libre transmisión de acciones?libre transmisión de acciones?
3.3. ¿Es la estructura de propiedad de la ¿Es la estructura de propiedad de la empresa piramidal?empresa piramidal?
Trato EquitativoTrato Equitativo
1.1. ¿Se publican en el informe anual las remuneraciones de los miembros de JD? ¿Se publican en el informe anual las remuneraciones de los miembros de JD?
2.2. ¿Página en Internet que publique información sobre GC? ¿Página en Internet que publique información sobre GC?
3.3. ¿Informe anual de GC ¿Informe anual de GC o en el informe anualo en el informe anualse encuentra publicadose encuentra publicadoun capítulo sobre GC?un capítulo sobre GC?
Revelación de InformaciónRevelación de Información
Existencia de Informe Anual de Gobierno Corporativo
14%
86%
Si
No
4.4. Incluyen los documentos societarios la revelación y gestión Incluyen los documentos societarios la revelación y gestión de conflictos de interés ó reporte anual de la compañía de conflictos de interés ó reporte anual de la compañía divulgado públicamente información sustancial y divulgado públicamente información sustancial y potenciales conflictos de intereses?potenciales conflictos de intereses?
5.5. ¿Ha impuesto el ente de vigilancia alguna sanción a la ¿Ha impuesto el ente de vigilancia alguna sanción a la empresa por malas prácticas de GC?empresa por malas prácticas de GC?
6.6. ¿Usa la compañía alguna de las firmas líderes en ¿Usa la compañía alguna de las firmas líderes en auditoría?auditoría?
Revelación de InformaciónRevelación de Información
Revelación y Gestión de Conflictos de interés
54%
46% Si
No
4.64.6
SOCIALIZACIÓNSOCIALIZACIÓN
¿Cuáles son los beneficios ¿Cuáles son los beneficios de aplicar buenas las de aplicar buenas las
prácticas de GC?prácticas de GC?
¿Por qué hacer un CBG?¿Por qué hacer un CBG?
Se establecen procedimientos para responder las inquietudes Se establecen procedimientos para responder las inquietudes de los accionistas minoritarios.de los accionistas minoritarios.
Se determinan propuestas relacionadas con operaciones que Se determinan propuestas relacionadas con operaciones que puedan afectar significativamente a minoritarios.puedan afectar significativamente a minoritarios.
Los accionistas deben abstenerse del derecho de voto cuando Los accionistas deben abstenerse del derecho de voto cuando tengan un conflicto de interés.tengan un conflicto de interés.
La compañía utiliza procesos objetivos y previamente La compañía utiliza procesos objetivos y previamente establecidos para la contratación de sus ejecutivos de primer y establecidos para la contratación de sus ejecutivos de primer y segundo nivel.segundo nivel.
Los miembros de Junta y representantes legales realizan Los miembros de Junta y representantes legales realizan operaciones con sus cónyuges.operaciones con sus cónyuges.
Los administradores presentan informes de gestión en las Los administradores presentan informes de gestión en las reuniones ordinarias de la AGA.reuniones ordinarias de la AGA.
¿Por qué hacer un CBG?¿Por qué hacer un CBG? La JD posee miembros externos con experiencia, calificación o La JD posee miembros externos con experiencia, calificación o
prestigio profesional y honorabilidad.prestigio profesional y honorabilidad. La JD aprueba la planeación estratégica.La JD aprueba la planeación estratégica. La JD presenta a AGA grado de cumplimiento de objetivos La JD presenta a AGA grado de cumplimiento de objetivos
estratégicos.estratégicos. Los miembros de JD reciben información con antelación (mínimo Los miembros de JD reciben información con antelación (mínimo
2 días).2 días). Se evalúa la gestión de la Junta (individual y colegiadamente).Se evalúa la gestión de la Junta (individual y colegiadamente). La JD conoce evaluación de Gerente y Ejecutivos de 1er y 2o La JD conoce evaluación de Gerente y Ejecutivos de 1er y 2o
nivel.nivel. La Revisoría Fiscal es rotada periódocamente.La Revisoría Fiscal es rotada periódocamente. El control económico se ejerce por personas ligadas entre sí.El control económico se ejerce por personas ligadas entre sí. Se regulan las relaciones entre familia, accionistas y la empresa.Se regulan las relaciones entre familia, accionistas y la empresa. Existen medios alternativos de resolución de controversias.Existen medios alternativos de resolución de controversias.
Con el GC evoluciona la empresaCon el GC evoluciona la empresa
Mejora en sus inversiones.Mejora en sus inversiones.
Mejora en el rendimiento de sus activos.Mejora en el rendimiento de sus activos.
Mejora en el servicio.Mejora en el servicio.
Incremento en dinero generado por la operación.Incremento en dinero generado por la operación.
Mejora en la participación en el mercado.Mejora en la participación en el mercado.
Mejora en la calificación de su deuda.Mejora en la calificación de su deuda.
Mejora en comparación con otros.Mejora en comparación con otros.
Evolución de las acciones.Evolución de las acciones.
Temas a abordar
I. Marco de referencia del GC.II. Problemática del GC.III. Formas de Abordar el GC.IV. Cómo se construye gobernabilidad.V. Retos.
V. V.
RETOSRETOS
Crear cultura deconfianza y transparencia
¿Reto?
GGerencia erencia
centrada en valorescentrada en valores
CULTURACULTURAVERDADERA VERDADERA
VENTAJA VENTAJA
COMPETITIVACOMPETITIVA
GERENCIAR CULTURAS, GERENCIAR CULTURAS,
NO ESTRUCTURASNO ESTRUCTURAS
FUTUROFUTURO
ESES
¿Cómo se construye una cultura?
Haciendo explícitas características fundamentales de la cultura.
Difundiendo cultura. Educando en cultura. Consistencia – Persistencia. Medición – Medición – Medición. Índice de Incorporación de Cultura.
¿Cómo lograrlo?
Acuerdo en nivel superior de organización sobre valores de la misma.
Elaborar Código de Ética Corporativa.Extender a la empresa el Código Ético.Crear Comité Ético y conflictos de interés.
Elaborar Código de Buen Gobierno.
Capacitar a organización en Código Ético y normas de buen gobierno.
Monitorear su cumplimiento.
Pues buscamos ser competitivos, no sólo con la expedición de Códigos Éticos o de Buen Gobierno.
Construir una cultura de transparencia es lo que hace la diferencia. Es ahí donde está el reto.
Cuando esta cultura existe, los valores organizacionales son el verdadero jefe, son la brújula para el actuar de cada uno de los miembros de la organización que los incorpora como su modo de vivir y actuar diario.
Pues buscamos ser competitivos, no sólo con la expedición de Códigos Éticos o de Buen Gobierno.
Construir una cultura de transparencia es lo que hace la diferencia. Es ahí donde está el reto.
Cuando esta cultura existe, los valores organizacionales son el verdadero jefe, son la brújula para el actuar de cada uno de los miembros de la organización que los incorpora como su modo de vivir y actuar diario.
CONCLUSIÓN: .... Construir Ética
Disposición interna de quienes desempeñan las funciones para cumplir cabalmente con la misión y visión de la organización acerca de cómo debe ejercitarse dicha función, en términos de eficiencia, integridad, transparencia con orientación hacia el bien común.
El buen gobierno no se asegura con la simple El buen gobierno no se asegura con la simple
apariencia externa de formalidades y apariencia externa de formalidades y procedimientos, sino que precisa la voluntad de procedimientos, sino que precisa la voluntad de asumir la filosofía y los principios que inspiran asumir la filosofía y los principios que inspiran sus reglas.sus reglas.
Edgar SUÁREZ ORTIZ
Conferencista
www.suarezconsultoria.comwww.suarezconsultoria.com
¡MUCHAS GRACIAS!
