¿A qué te obligan los acuerdos con los inversores?

READY 4 GROWTH – SECTOR DIGITAL ENTERTAINMENT

BDO ABOGADOS Y ASESORES TRIBUTARIOS26 de febrero de 2010

. Legal . Fiscal . Outsourcing . Auditoría . Asesoramiento especializado . Finanzas Corporativas

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1. Aspectos preliminares

2. Fases en las transacciones

• Acuerdo de Confidencialidad

• Acuerdo de Exclusividad

• Carta de Intenciones

• Due Diligence

3. Mecanismos de inversión

4. Closing

CONTENIDO

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1.ASPECTOS PRELIMINARES

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1.ASPECTOS PRELIMINARESINVERSORES: TIPOLOGÍA, CARACTERISTICAS/OBJETIVOS Y PRIORIDADES

• Socio industrial

- Alto conocimiento del negocio/ sector

- Permanencia y estabilidad

- Crecimiento, nuevas oportunidades de negocio, sinergia

• Socio capitalista: capital riesgo; business angels; etc.

– Escaso conocimiento del negocio / sector

– Medio plazo

– Rápido crecimiento, rentabilidad

• Institución financiera

- Conocimiento del negocio / sector

- Medio / largo plazo – mitigación de riesgos

- Solvencia

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- Venta de la Compañía

- Toma de participación (mayoritaria / no mayoritaria): compraventa / ampliación

capital social

- Fusión

- Joint Venture

1.ASPECTOS PRELIMINARESMECANISMOS DE INVERSIÓN

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1.ASPECTOS PRELIMINARESPROCEDIMIENTO

• Inexistencia de esquema único y rígido.

• En general:

– Acuerdo de Confidencialidad / Acuerdo de Exclusividad.

– Carta de Intenciones.

– Due diligence: due diligence del comprador vs vendor due diligence.

– Contrato Marco:

- de adquisición /

- de toma de participación /

- de fusión /

- de joint venture….etc

• Pactos entre socios

• Manifestaciones y garantías.

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2.FASES DE LAS TRANSACCIONES

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2.FASES EN LAS TRANSACCIONESACUERDO DE CONFIDENCIALIDAD

• En interés del Vendedor: el inversor / asesores requerirán todo tipo de información /

documentación acerca de la sociedad target Due diligence.

• Contenido:

- “Confidentiality”: delimitación información confidencial.

- “Non-disclosure”: restricciones en cuanto a su uso y en las personas con

acceso a la misma.

- Destrucción / devolución si no prosiguen negociaciones.

- Duración.

- Incumplimiento: prueba del daño.

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2.FASES EN LAS TRANSACCIONESACUERDO DE EXCLUSIVIDAD

• En interés del Inversor: ahorra en tiempo y dinero.

• Frecuentemente incluido en Carta de Intenciones.

• Contenido:

- Exclusividad para negociar.

- ¿Pago a cuenta / depósito?

- Duración.

- Incumplimiento: prueba del daño.

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2.FASES EN LAS TRANSACCIONESCARTA DE INTENCIONES• Contenido:

– Compromiso de negociar de buena fe: delimitación del objeto

– Parámetros valoración empresa, criterios determinación del precio y forma de

pago.

– Calendario orientativo.

– Condiciones resolutorias o suspensivas.

– Criterios de determinación de responsabilidad del vendedor (“reps &

warranties”).

– Exit y penalización.

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2.FASES EN LAS TRANSACCIONESDUE DILIGENCE

• Funciones de la Due Diligence:

- Permite al inversor conocer la sociedad:

- Determinación del valor empresarial real.

- Identificación y evaluación de riesgos potenciales o reales.

- Herramienta de negociación: precio y garantías.- Responsabilidad del vendedor por vicios ocultos.

- Facilita la dirección y gestión de la sociedad con posterioridad a la

transacción.

• Un poco de psicología:

– Vendedor: muy sensible al desembarco de los “Men in Black” para examen de

la debida diligencia de su gestión empresarial. A medida que avanza el proceso

aumenta la confianza y colaboración.

– Miedo a publicidad interna: fugas de empleados / directivos clave

pérdida valor de la compañía.

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2.FASES EN LAS TRANSACCIONESDUE DILIGENCE

• La Due Diligence finaliza con la emisión de un informe cuyo contenido principal es el

siguiente:

– Descripción del análisis efectuado: alcance: legal, laboral y fiscal

– Descripción de los hechos o circunstancias constatadas y de las consecuencias

o efectos legales derivados de los mismos.

– Mecanismos para afrontar las contingencias y posibilidades de solucionarlas

antes del cierre.

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2.FASES EN LAS TRANSACCIONESDUE DILIGENCE – VENDOR DUE DILIGENCE (VDD)

• Vendor Due Diligence (VDD):

- Habitual en las operaciones de subasta o “bid auction” con pluralidad de

potenciales inversores.

- Permite al Vendedor detectar las contingencias y “ordenar su casa” antes de

la venta.

- Anticipa potenciales “deal breaking issues” permitiendo su solución.

- El Vendedor lleva la dirección y el tempo de la operación: todos los inversores

tienen acceso a la misma información.

- Incrementa la eficacia de la operación: inexistencia del “data room”; evita la

duplicidad de preguntas, consultas, aclaraciones y petición de información

adicional.

- Dificulta la rebaja del precio al poner de manifiesto desde el principio todos

los problemas.

- Costes más reducidos para los inversores.

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3.MECANISMOS DE INVERSIÓN

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3.MECANISMOS DE INVERSIÓNCONTRATO MARCO

• DE COMPRAVENTA / DE TOMA DE PARTICIPACIÓN / DE FUSIÓN/ DE JOINT VENTURE

• ASPECTOS GENERALES

- Planificación fiscal.

- Objeto: acciones; análisis de titularidad y cargas

- Precio: fijo / variable. Mecanismos de ajuste. Ecuación de canje.

- Permanencia de “key managers / employees”

- Manifestaciones y garantías (“reps and warranties”)

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3.MECANISMOS DE INVERSIÓNCONTRATO MARCO

• MANIFESTACIONES Y GARANTÍAS

– Son declaraciones sobre circunstancias relativas a la sociedad que efectúa el

vendedor y que asegura que son ciertas.

• CONSECUENCIAS: responsabilidad para el vendedor

- Impago de la parte del precio aplazado

- Ejecución de avales, fianzas, hipotecas

• LIMITES A LA RESPONSABILIDAD

- Temporal

- Plazo de prescripción de contingencias fiscales y laborales

- Otras: convenidas por las partes

– Cuantitativo

– Franquicia o “floor”

– Importe máximo o “cap”

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3.MECANISMOS DE INVERSIÓNPACTOS DE SOCIOS: REGLAS DE COHABITACIÓN

• Que son y para que sirven

• Cláusulas mas frecuentes:

- QUORUMS REFORZADOS Y MATERIAS RESERVADAS: junta y consejo

– Posibilidad de sindicar votos

- RESTRICCIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD

- “Tag along” y “drag along”

- Derecho preferente adquisición

- DEVOLUCIÓN DEUDA / PAGO DIVIDENDOS

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3.MECANISMOS DE INVERSIÓNPACTOS DE SOCIOS: SALIDA

• CAUSAS

- Por bloqueo de la sociedad: resultado de un procedimiento de “tie break”

imposibilidad de cumplir con el objeto social. Negociación, arbitraje, salida.

- Por transcurso de un plazo cierto desde la entrada del inversor

- Por cualquier otra circunstancia

• MECANISMOS Y PROCEDIMIENTO

- “Tag along” y “drag along”

- Derecho preferente adquisición

- Valoración empresa

- Pago

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4.CLOSING

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4.CLOSING

• El cierre (“closing”) es el momento final de la adquisición, en el que se consuma o

ejecuta la compraventa /toma de participación/ fusión /joint venture..etc y los

negocios conexos o “ancillary contracts”.

• Incluye todos los negocios y actos jurídicos contenidos en el Contrato Marco.

• Asimismo se habrá incluido en el contrato un listado de todos y cada uno de los

elementos que las partes deben entregar en el momento de cierre (“closing check-

list”).

• Por motivos de seguridad jurídica, el cierre se documenta en escritura pública.

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División LegalMaria del Mar VerdetGerente Área Mercantilmariadelmar.verdet@bdo.es

CONTACTO:

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